АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443001, г.Самара, ул. Самарская, 203Б, тел. (846) 207-55-15

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

31 августа 2023 года

Дело №

А55-36733/2022

Резолютивная часть решения объявлена 24 августа 2023 года. Полный текст решения изготовлен 31 августа 2023 года.

Арбитражный суд Самарской области

в составе

судьи Коршиковой О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании    дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара"

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации по Самарской области

с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

1) ООО «Средневолжская Газовая Компания» (ИНН 

<

***>);

2) ОАО "Сызраньгаз" (ИНН 

<

***>);

3) ОАО "Самарагаз" (ИНН 

<

***>).

о признании незаконным постановления 

при участии в заседании

от заявителя – предст. ФИО2 по дов. от 09.01.2023 г., предст. ФИО3 по дов. от 03.02.2023 г., 

от Управления – предст. ФИО4 по дов. от 01.03.2023 г.,

 от ООО «Средневолжская Газовая Компания» - предст. ФИО5 по дов. от 01.01.2023 г.,

от ОАО "Сызраньгаз" – предст. ФИО5 по дов. от 30.01.2023 г.,

от ОАО "Самарагаз" - предст. ФИО5 по дов. от 01.01.2023 г.,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и недействительным постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении № 063/04/19.5-495/2022 от 13.10.2022 исх.№ 9378/5 и решение о рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении № 063/04/19.5-495/2022 от 14.11.2022 исх. 10311/5.

          Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования.

          Представитель Управления возражает по доводам, изложенным в отзыве.

          Представитель третьих лиц считает, что заявление не подлежит удовлетворению по основаниям, изложенным в отзывах на заявление.

  Исследовав материалы дела, оценив доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, выслушав доводы представителей сторон, суд пришел к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

           Как следует из материалов дела, решением Самарского УФАС России от 12.03.2021 года по делу №063/01/10-892/2020 (исх. № 2501/5 от 12.03.2021г.) ООО «ГМС» признанонарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «Озащите конкуренции», выразившегося в совершении комплекса действий: ПризнатьООО «ГМС» (

<

...> ИНН 

<

***>, ОГРН1026301421068) нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и злоупотребившим доминирующимположением на рынке поставки природного газа по газораспределительной системенаселению и покупателям, приравненным к категории «население» на территорииСамарской области, путем совершения комплекса действий:

- систематической неоплаты услуг по транспортировке газа ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз»;

- нарушения процедуры оформления первичной документации, предусмотренной договорами, заключенными с ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» и необоснованного уклонения от ежемесячного подписания актов с августа 2019г. по декабрь 2019 г. с ООО «СВГК», с сентября 2019г.по декабрь 2019 г. с ОАО «Самарагаз»;

- необоснованного уклонения с сентября 2019г. по декабрь 2019 г. от подписания актов с указанием объема фактически оказанных услуг по транспортировке газа с ООО «Самараоблгаз-сервис» и неправомерного невключения данных об объемах оказанных услуг по транспортировке газа населению ОАО «Сызраньгаз» с января 2019 г. по декабрь 2019 г., которое привело к неправильному формированию актов оказанных услуг;

- отнесения потерь газа на финансовый результат ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз» посредством расчета потерь газа способом, не предусмотренным действующим законодательством;

- осуществления учета газа, транспортированного населению Самарской области, не в соответствии с действующим законодательством, которые ущемили интересы ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис»,   ОАО   «Сызраньгаз»,   создали   угрозу   надежной   и безопасной транспортировке газа населению Самарской области и могли ущемить интересы неопределенного круга потребителей - населения Самарской области;

- а также путем представления в адрес органа государственного регулирования информации о планируемых объемах транспортировки природного газа населению на 2019г., которое могло повлечь необоснованное установление тарифа на газ природный, реализуемый населению Самарской области, и ущемление интересов неопределенного круга потребителей - населения Самарской области, а также ущемило интересы ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз».

              На основании пункта 2 указанного решения Самарского УФАС России ООО «ГМС» выдано предписание (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.), полученное адресатом 15.03.2021, согласно отчёту об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 44312355102563 (Приложение № 4), согласно которому Заявителю надлежало в срок до 12.04.2021 года прекратить нарушение дней с момента получения предписания устранить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем совершения следующих действий:

1.Путем принятия мер по недопущению нарушения процедурыоформления первичной документации, предусмотренной договорами,заключенными с ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» и необоснованного уклоненияот ежемесячного подписания актов с указанием объёма фактически оказанныхуслуг по транспортировке газа с ООО «СВГК», с ОАО «Самарагаз», с ООО«Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз».

2.Осуществления учёта газа, транспортированному населению Самарскойобласти, в соответствии с действующим законодательством, определяяфактические потери природного газа при транспортировке по каждомуконкретному месту их образования и оформляя соответствующими актами.

              В соответствии с данным предписанием ООО «ГМС» необходимо было в течение пяти дней с момента выполнения предписания представить в адрес Самарского УФАС России документальные доказательства его исполнения.

            Вступившим в законную силу решением суда по делу № А55-9545/2021 предписание признано законным и обоснованным. 

           В соответствии с частью 1 статьи 51 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.

              Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность (ч. 2 ст. 51 Закона о защите конкуренции).

              Согласно части 4 статьи 51 Закона о защите конкуренции под неисполнением в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства понимается исполнение предписания частично в указанный этим предписанием срок или уклонение от его исполнения.

             На основании части 2 статьи 52 Закона о защите конкуренции в случае принятия заявления об обжаловании предписания к производству арбитражного суда исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до дня вступления решения арбитражного суда в законную силу, за исключением предписания антимонопольного органа, выданного органу государственной власти или органу местного самоуправления, если иное не предусмотрено судебным актом.

            ООО «ГМС» в Арбитражный суд Самарской области было направлено заявление от 06.04.2021г. о признании незаконными и отмене решения по делу № 063/01/10-892/2020 (исх. № 2501/5 от 12.03.2021г.) и предписания по делу № 063/01/10-892/2020 (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.). Определением Арбитражного суда Самарской области от 09.04.2021г. заявление принято к производству.

          Так как срок выполнения предписания был 12.04.2021г., т.е. срок для выполнения приостановленный составлял три дня с 09.04.2021г.

          Решением Арбитражного суда Самарской области от 28.10.2021г. заявленные ООО «ГМС» требования удовлетворены.

          Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А55-9545/2021 от 19.01.2022г. решение Арбитражного суда Самарской области от 28 октября 2021 года по делу № А55-9545/2021 отменено, принят новый судебный акт. В удовлетворении заявления отказано. 

            На основании статьи 180 АПК РФ решение арбитражного суда первой инстанции, за исключением решений, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи, вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

            В силу части 5 статьи 271 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

            При применении ст. 271 АПК следует иметь в виду, что датой принятияпостановлениясудаапелляционнойинстанции считается дата его изготовления в полном объеме.

            Таким образом, исполнение предписания было приостановлено до 19.01.2022г., 24.01.2022г. с учетом трех дней на выполнение - срок выполнения предписания.

             Однако в установленный срок документальные доказательства исполнения предписания от 12.03.2021 года по делу № 063/01/10-892/2020 ООО «ГМС» в адрес Самарского УФАС России не представлены.

              В силу действующего законодательства за неисполнение законного предписания антимонопольного органа о прекращении злоупотребления доминирующим положением предусмотрена административная ответственность в соответствии с частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ.

               В соответствии с частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

              В связи с вышесказанным, Самарским УФАС были истребованыдополнительные необходимые материалы согласно определению № 5607/5 от30.06.2022 г. ООО «ГМС» надлежало предоставить письменныеобъяснения о причинах совершения административного правонарушения,выразившегося в невыполнении в установленный срок предписания СамарскогоУФАС России (исх. №2502/5 от 12.03.2021). ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз»,ОАО «Сызраньгаз» надлежало предоставить в Самарское УФАС Россииписьменные объяснения о нарушении их прав и законных интересов действиямиООО«ГМС»поневыполнениюпредписания (исх. №2502/5 от 12.03.2021), с указанием суммы причиненного ущерба (в случае наличия) и приложение её расчёта, подтверждающих документов.

               В ответ на определение Самарского УФАС России №5607/5 от 30.06.2022г. ООО «ГМС» письмом исх. № 39-13-40/40/ПД от 06.07.2022г. (Приложение № 9) сообщило, что в установленные в предписании сроки, исполнило предписание (исх. №2502/5 от 12.03.2021) №063/01/10-892/2020 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

            Таким образом, по мнению ООО «ГМС» невыполнение в установленный срок предписания отсутствует.

             Во исполнение пункта 1 предписания ООО «ГМС» сообщило, что соблюдается процедура оформления первичной документации, предусмотренная заключенными с газораспределительными организациями, договорами на оказание услуг по транспортировке газа населению, договорами поставки газа для восполнения потерь на газораспределительных сетях. Акты сдачи-приемки оказанных услуг по вышеуказанным договорам с указанием объема фактически оказанных услуг подписываются Поставщиком газа в сроки, указанные в соответствующих договорах. Оплата за услуги производится в сроки, указанные в договорах, в полном объеме.

            Во исполнение пункта 2 предписания ООО «ГМС» сообщило, что учет газа, транспортированного населению Самарской области, определяется в рамках заключенных договоров, №№ 45-3-0004/21 от 07.12.2021, 45-3-0003/21 от 07.12.2021, 45-3-0010/18 от 24.01.2019, 45-3-0001/21 от 22.12.2020, согласно которым стороной, ведущей учет количества транспортируемого газа населению, является газораспределительная организация. Разногласия по договору поставки газа для восполнения потерь в газораспределительных сетях ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» на 2022 календарный год переданы в суд для урегулирования в судебном порядке (дело №А55-7939/2022, №А55-7808/2022), отбор газа газораспределительными организациями осуществляется. Договорные отношения по поставке газа для восполнения потерь в газораспределительных сетях между ОАО «Сызраньгаз» и ООО «ГМС» отсутствуют.

            В соответствии с пунктом 28 Правил поставки газа в Российской Федерации Сторона, ведущая учет газа в соответствии с порядком, утвержденным Министерством энергетики Российской Федерации, ежемесячно, до пятого числа месяца, следующего за расчетным периодом, составляет акт об объеме переданного газа, в котором отражаются ежесуточные объемы приема-передачи газа. В случае если поставка газа, в том числе с применением технологии по сжижению природного газа и (или) его регазификации, осуществляется по нескольким договорам, при учете определяется в первую очередь объем газа, поставляемый с применением   технологии   по   сжижению   природного   газа   и   (или)   его регазификации. При несогласии одной из сторон с определением объема переданного газа она подписывает акт, изложив особое мнение. При наличии разногласий стороны вправе обратиться в суд. До принятия решения судом объем переданного газа устанавливается в соответствии с показаниями средств измерений стороны, передающей газ.

              ООО «ГМС» пояснило, что Учет газа, транспортированного населению Самарской области, определяется в рамках заключенных договоров, в соответствии с п. 3.5. договоров №№ 45-3-0004/21 от 07.12.2021, 45-3-0003/21 от 07.12.2021, 45-3-0010/18 от 24.01.2019, и п. 3.1. договора № 45-3-0001/21 от 22.12.2020.

              В ответ на определение Самарского УФАС России №5607/5 от 30.06.2022 ООО «Самарагаз» направили письмо от 06.07.2022 исх. № 8/555, в котором сообщили, что при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, в конце января 2020 г., т.е. уже после окончания срока исполнения договора № 45-3-0003/18 от 24.01.2019г. на транспортировку газа населению, ОАО «Самарагаз» получило письмо ООО "ГМС" (исх. № 19-02-11/755 от 28.01.2020г.), которым ООО "ГМС" аннулирует все свои подписи на актах за период с января по сентябрь 2019г, направляет новые акты за данный период и возвращает акты за октябрь - декабрь 2019г. с особым мнением. Согласно вновь оформленным актам ООО "ГМС" в одностороннем порядке произвело ничем не мотивированный перерасчет количества, транспортированного населению газа за 2019г. и стоимости услуг по его транспортировке. Вышеуказанное письмо (исх. № 19-02-11/755 от 28.01.2020г.) об отзыве актов ООО «ГМС» до настоящего времени не отозвано, отчетные документы по договору № 45-3-0003/18 от 24.01.2019г. на транспортировку газа населению за 2019 год поставщиком не оформлены. Отчетные документы по оплате услуг транспортировки газа населению и по оплате потерь газа, оформленные в 2019-м году, как до, так и после вынесения Самарским УФАС России предписания (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.) поставщиком не переоформлялись. В связи с изложенным, по мнению ОАО «Самарагаз», ООО «ГМС» до настоящего времени не выполнило предписание Самарского УФАС России (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.) по делу о нарушении антимонопольного законодательства №063/01/10-892/2020.

              В ответ на определение Самарского УФАС России №5607/5 от 30.06.2022 ООО «Сызраньгаз» сообщает письмом №1827/10 от 07.07.2022, что ООО «ГМС» до настоящего времени корректировку Актов сдачи -приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению за 2019 год не производило, особое мнение ГРО касаемо занижения объемов оказанных услуг не учитывало, что свидетельствует о неисполнении Предписания антимонопольного органа, в том числе в части осуществления учета газа, транспортированного населению Самарской области, в соответствии с действующим законодательством. ООО «ГМС» не предоставило в адрес ОАО «Сызраньгаз» расчеты технологических потерь газа за 2019 год в соответствии с требованиями предписания, не скорректировало и не направило в адрес ГРО отчетные документы по оплате газа, фактически израсходованного па потери в отсутствие заключенного договора. Кроме того, несмотря на выданное Предписание, ООО «ГМС» продолжает относить весь «разбаланс газа» на ОАО «Сызраньгаз» по итогам 2020-2021гг. На основании вышеизложенного, ООО «Сызраньгаз» считает, что ООО «ГМС» не исполнило Предписание (исх. №25002/5 от 12.03.2021 г), выданное УФАС по Самарской области.

                В ответ на определение Самарского УФАС России №5607/5 от 30.06.2022 ООО «СВГК» сообщает письмом № 03-12/11311 от 08.07.2022, что согласно вновь оформленным актам (исх. № 19-02-11/755 от 28.01.2020г.) ООО "ГМС" в одностороннем порядке произвело ничем не мотивированный перерасчет количества транспортированного населению газа за 2019г. и стоимости услуг по его транспортировке. Столь резкое и ничем не обоснованное одностороннее изменение объемов транспортированного населению газа вызвано ведением ООО «ГМС» недостоверного учета газа путем искусственного занижения и манипулирования его объемами. Письмо (исх. № 19-02-11/754 от 28.01.2020г.) об отзыве актов ООО «ГМС» до настоящего времени не отозвано, отчетные документы по договору № 45-3-0004/18 от 24.01.2019г. на транспортировку газа населению за 2019 год поставщиком не оформлены. Задолженность за услуги по транспортировке газа населению, оказанные в 2019-2020 гг., была взыскана с ООО «ГМС» в судебном порядке и получена путем принудительного исполнения выданных судом исполнительных листов. Таким образом, по мнению ООО «СВГК», поставщик не устранил последствия установленных Комиссией Самарского УФАС России антимонопольных нарушений, совершенных в 2019-м году, не оформил в надлежащем порядке первичную документацию за 2019г. В связи с изложенным, по мнению ООО «СВГК», ООО «ГМС» до настоящего времени не выполнило предписание Самарского УФАС России (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.) по делу о нарушении антимонопольного законодательства № 063/01/10-892/2020.

              Вместе с тем, ООО «ГМС» не представлено доказательств исполнения предписания (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.) в части прекращения выявленного Самарским УФАС России нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»: не представлены акты с указанием объема фактически оказанных услуг по транспортировке газа с августа 2019г. по декабрь 2019г. с ООО «СВГК», с сентября 2019г. по декабрь 2019г. с ОАО «Самарагаз», с сентября 2019г. по декабрь 2019г. с ООО «Самараоблгаз-сервис» (правоприемником), с января 2019г. по декабрь 2019г. с ОАО «Сызраньгаз», письма об отзыве актов не отозваны, не скорректировало и не направлены в адрес ГРО документы, содержащие объемы оказанных услуг по транспортировке газа населению и покупателям, приравненным к категории население за указанные периоды.

              Сам по себе факт наличия разногласий у сторон договора действительно не свидетельствует о нарушении антимонопольного законодательства. Однако в данном случае ООО «ГМС» используя доминирующее положение, не имея на то правовых оснований, фактически осуществляло действия, которые ущемили права иных лиц, участников гражданского оборота на рынке, которые выразились в необоснованном уклонении от подписания актов оказанных услуг.

              Объективная сторона состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ, состоит в бездействии ООО "ГМС", выразившемся в неисполнении в установленный срок законного предписания Самарского УФАС России от 12.03.2021 года по делу № 063/01/10-892/2020.

              Субъектами данного правонарушения являются должностные и юридические лица, которые ненадлежащим исполнением своих обязанностей обусловили совершение административного правонарушения.

               Таким образом, юридическое лицо ООО "ГМС" совершило административное правонарушение, предусмотренное частью 22 статьи 19.5 КоАП РФ, выразившееся в невыполнении в установленный срок законного предписания Самарского УФАС России от 12.03.2021 года по делу № 063/01/10-892/2020.

               В соответствии с частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от шестнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

               В соответствии с пунктом 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ООО "ГМС" виновно в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, так как у Общества имелась возможность для соблюдения норм законодательства, но Обществом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению и недопущению выявленного правонарушения.

                При этом, статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

                В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении было представлено письмо ОАО «Самарагаз» исх. № 8/780 от 11.10.2022г. о том, что ООО «ГМС» направило в адрес ОАО «Самарагаз» письмо (исх. № 39-02-09/26776 от 29.09.2022г., согласно которому отзывает ранее направленные письма от 28.01.2022 исх. № 19-0211/755, от 04.06.2021 исх. № 25-02-07/10559 и подтверждает действительность отчетных документов по договору № 45-3-0003/18 от 24.01.2019 за период с января по декабря 2019г.

               ОАО «Сызраньгаз» пояснило исх. № 3006/13 от 10.10.2022г., что ООО «ГМС» направило в адрес Общества письмо исх. № 39-02-09/26773 от 29.09.2022, в котором подтвердило факт поставки т отбора ОАО «Сызраньгаз» на потери в газораспределительных сетях за 2019г.

            ООО «СВГК» также со стороны ООО «ГМС» было направлено письмо исх. № 39-02-09/26777 от 29.09.2022г. с указанием объемом за период с января по декабрь 2019г.

             Лица указали, что с учетом получения писем, считают предписание исполненным.

             Учитывая конкретные обстоятельства данного дела, было установлено, что нарушение ООО «ГМС» является малозначительным, поскольку, хотя формально содержит признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения, незначительного размера вреда и тяжести наступивших последствий, последующего поведения лица не представляет существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

             Как следует из материалов дела, дело № 063/04/19.5-495/2022 об административном правонарушении проведено в соответствии с требованиями законодательства. Составление протокола об административном правонарушении проведено в соответствии с нормами КоАП РФ.

            О дате, времени и месте составления протокола законный представитель ООО «ГМС» было уведомлено определением о продлении срока административного расследования (исх. № 6149/5 от 25.07.2022г.).

             30.08.2022 года был составлен протокол об административном правонарушении (исх. № 7151/5 от 30.08.2022г.), ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 19.5 КоАП РФ.

             Законный представитель уведомлен определением о дате, времени и месте рассмотрения протокола (исх. 7152/5 от 30.08.2022г.) о назначении дела к слушанию на 07.02.2012 г. (Приложение № 18).

Рассмотрение дела было отложено, законный представитель уведомлен определением о дате, времени и месте рассмотрения дела (исх. 9191/45 от 05.10.745/5 от 26.01.2012 г.) о назначении дела к слушанию.

             Заместитель руководителя Самарского УФАС России, руководствуясь статьей 23.48 КоАП РФ, рассмотрела протокол и материалы дела и в присутствии представителей по доверенности ООО «ГМС», вынесла обжалуемое постановление.

             В соответствии со статьей 29.11 КоАП РФ Постановление по делу об административном правонарушении было объявлено по окончании рассмотрения дела и направлено надлежащим образом, о чем свидетельствует почтовое уведомление.

             Рассмотрение жалобы и дополнений к жалобе на постановление состоялось в присутствии представителей ООО «ГМС».

              Таким образом, при производстве по делу Самарским УФАС России, существенных нарушений, не позволяющих всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело допущено не было.

             ООО «ГМС» имело возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

              Хозяйствующий субъект, осуществляя предпринимательскую деятельность, обязан соблюдать действующее законодательство и предвидеть последствия совершения или не совершения им юридически значимых действий.

             Довод ООО «ГМС» о том, что представленные акты с указанием объемов фактически оказанных услуг по транспортировке газа с августа по декабрь 2019г. с ООО «СВГК», с сентября по декабрь 2019г. ОАО «Самарагаз», с сентября по декабрь 2019г. ООО «Самараоблгаз-сервис», с сентября по декабрь 2019г. ОАО «Сызраньгаз» подтверждают исполнение предписания антимонопольного органа, отклоняется судом.

           Исполнение предписания (исх. № 2502/5 от 12.03.2021г.) было приостановлено до 19.01.2022г., 24.01.2022г. с учетом трех дней на выполнение - срок выполнения предписания.

            В письме (исх. № 04-02-07/22950 от 19.08.2022г.) ООО «Газпром межрегионгаз Самара» в ответ на определение Управления сообщило, что иные акты сверки за 2019г. не подписывались.

              Также письмом (исх. № 04-02-07/21013 от 29.07.2023г.) ООО «Газпром межрегионгаз Самара» представило пояснения об исполнении предписания с приложением актов с особым мнением.

              По мнению ООО «Газпром Межрегионгаз Самара», исполнение предписания подтверждается следующим.

              Во исполнение пункта 1 предписания в ООО «Газпром Межрегионгаз Самара» соблюдается процедура оформления первичной документации, предусмотренная заключенными с газораспределительными организациями, договорами на оказание услуг по транспортировке газа населению, договорами поставки газа для восполнения потерь на газораспределительных сетях. Акты сдачи-приемки оказанных услуг по вышеуказанным договорам с указанием объема факгически оказанных услуг подписываются Поставщиком газа в сроки, указанные в соответствующих договорах. Оплата за услуги производится в сроки, указанные в договорах, в полном объеме.

                Во исполнение пункта 2 предписания учет газа, транспортированного населению Самарской области, определяется в рамках заключенных договоров, №№ 45-3-0004/21 от 07.12.2021, 45-3-0003/21 от 07.12.2021, 45-3-0010/18 от 24.01.2019, 45-3-0001/21 от 22.12.2020, согласно которым стороной, ведущей учет количества транспортируемого газа населению, является газораспределительная организация. Разногласия по договору поставки газа для восполнения потерь в газораспределительных сетях ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» на 2022 календарный год переданы в суд для урегулирования в судебном порядке (дело №А55-7939/2022, №А55-7808/2022), отбор газа газораспределительными организациями осуществляется. Договорные отношения по поставке газа для восполнения потерь в газораспределительных сетях между ОАО «Сызраньгаз» и ООО «Газпром Межрегионгаз Самара» отсутствуют.

             Представленное особое мнение содержит в себе формулировку о том, что фактический объем транспортированного газа будет определен по окончании 2022г. по итогам расчета объема потерь газа и объема газа, поставленного на технологически нужды за 12 месяцев 2022.

              Согласно предписанию, Заявителю надлежало устранить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем совершения следующих действий:

1. Путем принятия мер по недопущению нарушения процедуры оформления первичной документации, предусмотренной договорами, заключенными с ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» и необоснованного уклонения от ежемесячного подписания актов с указанием объёма фактически оказанных услуг по транспортировке газа с ООО «СВГК», с ОАО «Самарагаз», с ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз».

2. Осуществления учёта газа, транспортированному населению Самарской области, в соответствии с действующим законодательством, определяя фактические потери природного газа при транспортировке по каждому конкретному месту их образования и оформляя соответствующими актами.

           Предписание признано законным решением арбитражного суда по делу № А55- 9545/2021.

           Таким образом, документальные доказательства исполнения предписания от 12.03.2021 года по делу № 063/01/10-892/2020 ООО «ГМС» в адрес Самарского УФАС России не представлены.

           Фактические действия по определению потерь природного газа по каждому конкретному месту их образования и оформления соответствующими актами не совершены.

           Сам по себе факт наличия разногласий у сторон договора действительно не свидетельствует о нарушении антимонопольного законодательства. Однако в данном случае ООО «ГМС» используя доминирующее положение, не имея на то правовых оснований, фактически осуществляло действия, которые ущемили права иных лиц, участников гражданского оборота на рынке, которые выразились в необоснованном уклонении от подписания актов оказанных услуг.

           Объективная сторона состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ, состоит в бездействии ООО "ГМС", выразившемся в неисполнении в установленный срок законного предписания Самарского УФАС России от 12.03.2021 года по делу № 063/01/10-892/2020.

            Как установлено при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства №063/01/10-892/2020, в конце января 2020 г., т.е. после окончания срока исполнения договора транспортировки газа населению №45-3-0004/18 от 24.01.2019 г., ООО №СВГК» получило письмо от ООО «ГМС» (исх.№19-02-11/754 от 28.01.2020), которым ООО «ГМС» аннулирует (отзывает) все свои подписи на актах за период с января по август 2019 г., направляет новые акты за данный период и возвращает акты сентябрь-декабрь 2019 г. с особым мнением. Согласно вновь оформленным актам заявитель в одностороннем порядке произвел перерасчет количества транспортированного населению газа за 2019 г., занизив объем более чем на 181 млн.куб.м и стоимость более чем на 233 млн.руб.

           Между тем, условиями договора и положениями действующего законодательства не предусмотрена возможность отзыва (аннулирования) стороной ранее подписанных актов. В январе 2020 г. в адрес ООО «СВГК» от ООО «ГМС» поступило письмо от 17.01.2020 г. исх.№020-02-15/385 о допущенной ошибке при составлении отчетных документов по оплате газа, израсходованного ООО «СВГК» на восполнение потерь в газораспределительной сети, за декабрь 2019 г. В связи с этим для оформления представлены исправленные документы с указанием вновь определенных объема – 181 282 234 куб.м. и стоимости 992 297 581,05 руб. потерь газа, тогда как месячный объем потерь за декабрь 2019 г., согласно ранее оформленным документам составлял 228 773 куб.м. стоимостью 1 214 581,47 руб. Вследствие указанных неправомерных действий ООО «ГМС» были предъявлены ООО «СВГК»  необоснованные требования об оплате потерь.

           Таким образом, заявитель необоснованно произвел перерасчет потерь газа в газораспределительной сети ООО «СВГК».

           Заявитель не предпринимал каких-либо действий по прекращению и устранению выявленных нарушений, изложенных в предписании УФАС по Самарской области от 12.03.2021 г. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

           Представленные заявителем акты и письма об отзыве актов, т.е. действия по исполнению предписания были совершены ООО «ГМС» уже после истечения установленного срока и в период рассмотрения дела №063/04/19.5-495/2022 о неисполнении предписания.

Принимая во внимание вышеизложенные обстоятельства, приведенные нормы права и мотивы, оснований для признания незаконными оспариваемых постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении № 063/04/19.5-495/2022 от 13.10.2022 исх.№ 9378/5 и решения о рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении № 063/04/19.5-495/2022 от 14.11.2022 исх. 10311/5и удовлетворения требований заявителя, не имеется.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 180, 182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

       Решение  может быть обжаловано в месячный срок в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/

О.В. Коршикова