АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190000

http://fasszo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

07 августа 2017 года

Дело №

А56-37017/2016

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Кудина А.Г., судей Мунтян Л.Б. и Самсоновой Л.А.,

при  участии от Акционерного общества «Газпром газораспределение» Тихоновой С.В. (доверенность от 23.08.2016) и Чернышева А.Ф. (доверенность от 11.12.2015), от Центрального банка Российской Федерации в лице Управления Службы защиты прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Северо-Западном Федеральном округе                 Гафурова Р.А.  (доверенности от 03.11.2015),

рассмотрев 03.08.2017 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Центрального Банка Российской Федерации в лице Управления службы защиты прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Северо-Западном Федеральном округе на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.11.2016 (судья                      Ресовская Т.М.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017 (судьи Сомова Е.А., Протас Н.И., Толкунов В.М.) по делу              № А56-37017/2016, 

у с т а н о в и л:

Акционерное общество «Газпром газораспределение», место нахождения: 197110, Санкт-Петербург, наб. Адмирала Лазарева, д. 24, лит. А,                      ОГРН 1047855099170, ИНН 7838306818 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным предписания Центрального банка Российской Федерации, место нахождения: 107016, Москва, Неглинная ул.,                  д.12, ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133 (далее - Банк России), в лице Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Северо-Западном Федеральном Округе от 08.04.2016  № Т2-С59-5-18/14715.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено акционерное общество «Газпром газораспределение Псков», место нахождения: 180017, г. Псков, ул. Рабочая,               д. 5, ОГРН 1026000964329, ИНН 6027015076 (далее -                                                        АО «Газпром газораспределение Псков», эмитент).

Решением суда первой инстанции от 01.11.2016, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 25.04.2017 заявленные требования удовлетворены.

В кассационной жалобе Банк России, ссылаясь на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и  процессуального права и несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить обжалуемые судебные акты и отказать в удовлетворении заявления. По мнению подателя жалобы в силу пунктов 8 и 10 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Закон № 210-ФЗ) и пункта 7 письма Центрального Банка Российской Федерации (ЦБ РФ) от 25.11.2015 2015                        № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ» (далее – Письмо № 06-52/10054), поскольку АО «Газпром газораспределение Псков» на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом и «изменения в его устав относительно оговорки, установленной частью 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ не были внесены, правила главы XI.1 Закона применимы к рассматриваемым отношениям». При этом вывод судов о том, что количество акций эмитента, принадлежащих Обществу на день вынесения спорного предписания было менее 75 процентов от общего количества голосующих акций эмитента сделан судами без учета положений пункта 2 статьи 149.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и статьи 29 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и опровергается отчетом о проведенных операциях по счету депо Общества по состоянию на 28.04.2016. Пункт 8 статьи 84.2 Федерального закона от 29.06.2015 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон                          № 208-ФЗ) применен судами без учета толкования, данного в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2012 № 7709/12.

В отзыве на кассационную жалобу Общество просит отказать в ее удовлетворении, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов. Отклоняя доводы жалобы Общество обращает внимание на то,  что после внесения изменений в устав и смены наименования эмитент стал непубличным обществом, а глава XI.1 Закона № 208-ФЗ применяется только к публичным акционерным обществам; пункт 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ не имеет отношения к настоящему спору; факт снижения уровня корпоративного контроля ниже 75 процентов суды не квалифицировали как обстоятельство освобождающее заявителя от обязательства по направлению обязательного предложения; подход, изложенный в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2012 № 7709/12 не воспринят судами в связи с публичным характером спора.

В судебном заседании представители Банка России и Общества, поддержали свои позиции.

АО «Газпром газораспределение Псков» о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещено надлежащим образом, однако представителей в судебное заседание не направило, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для ее рассмотрения.

Законность принятых по делу судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как видно из материалов дела, в связи с неисполнением ОАО «Газпром» (в настоящее время ПАО «Газпром»), в установленный срок обязанности по направлению обязательного предложения о приобретении акций                              ОАО «Псковоблгаз» (в настоящее время АО «Газпром газораспределение Псков») и нарушением требований  пунктов 1 и 7 статьи 84.2, а также пункта 2 статьи 84.9 Закона № 208-ФЗ, Банк России вынес предписание № С59-5/18871 об устранении выявленных нарушений. Законность и обоснованность указанного предписания установлена в деле № А56-60160/2014.

Согласно предписанию Банка России от 08.04.2016  № Т2-С59-5-18/14715 оспариваемому в настоящем деле в 2015 году АО «Газпром газораспределение» приобрело у ПАО «Газпром» акции АО «Газпром газораспределение Псков». Доля АО «Газпром газораспределение» после приобретения составила более 75 (76,324) процентов от уставного капитала и голосующих акций АО «Газпром газораспределение Псков»; дата зачисления голосующих акций Общества на лицевой счет АО «Газпром газораспределение» в реестре владельцев именных ценных бумаг (счет депо акционерного общества в депозитарии) 30.10.2015. На основании указанной информации Банк России сделал вывод о том, что с 30.10.2015 акционер является владельцем более 75 % общего количества голосующих акций эмитента, а передача лицом приобретенных акций акционерного общества своему аффилированному лицу не влечет прекращения у последнего обязанности по направлению обязательного предложения, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение в соответствии с требованиями статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ.

Предписанием Банка России от 08.04.2016 № Т2-С59-5-18/14715 заявителю предписано в течение тридцати рабочих дней с даты получения устранить указанные в устанавливающей части предписания нарушения требований законодательства Российской Федерации. Согласно устанавливающей части предписания АО «Газпром газораспределение» обязано направить обязательное предложение в отношении ценных бумаг АО «Газпром газораспределение Псков» в соответствии со статье 84.2 Закона № 208-ФЗ, а также представить в Северо-Западное главное управление Центрального банка Российской Федерации обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Общества, и направить в Управление Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Северо-Западном федеральном округе Центрального Банка Российской Федерации отчет об исполнении оспариваемого предписания.

Суды двух инстанций, удовлетворяя заявление Общества  исходили из того, что в соответствии со статьей 84.2 Закона № 208-ФЗ обязанность направить публичную оферту предусмотрена только для публичных акционерных обществ, и с учетом пункта 1.1 статьи 1 названного закона, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ направлено быть не может. Суд первой инстанции, поддержанный апелляционным судом указал на то, что                           «АО «Газпром газораспределение Псков» является непубличным акционерным Обществом и не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, что отражено в пункте 1.4 Устава. В соответствии с Уставом АО «Газпром газораспределение Псков» заявитель освобожден от направления обязательного предложения в адрес акционеров». В качестве самостоятельного основания для признания недействительным предписания Банка России от 08.04.2016 № Т2-С59-5-18/14715 суды указали на пункт 8 статьи 84.2 Закона                 № 208-ФЗ и аффилированность заявителя и ПАО «Газпром». При этом суды пришли к выводу о несоответствии фактическим обстоятельствам ссылки в оспариваемом предписании Банка России на обладание  заявителем  более чем 75% акций эмитента. 

Изучив доводы кассационной жалобы, проверив законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции, в связи с неправильным применением норм материального права и несоответствием выводов имеющимся в деле доказательствам (пункт 2, 3 части 1 статьи 287 АПК РФ).

В соответствии с пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ) лицо, которое приобрело более 75 % общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, представляется в Банк России (пункт 1 статьи 84.9 Закона № 208-ФЗ).

При этом в части 8 статьи 27 Закона № 210-ФЗ указано, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона об акционерных обществах.

В силу части 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ непубличное акционерное общество, указанное в части 8 настоящей статьи, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона №208-ФЗ.

В пункте 7 Письма № 06-52/10054 дано разъяснение о том, что с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI.1 Закона № 208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона № 208-ФЗ в редакции Закона № 210-03), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (часть 8 статья 27 Закона № 210-ФЗ).

Непубличное акционерное общество, которое на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом, вправе в установленном порядке внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона об акционерных обществах. Порядок внесения в устав акционерного общества указанных изменений установлен пунктом 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ.

Таким образом, несмотря на то, что на момент приобретения Обществом акций эмитента Закон № 208-ФЗ действовал в новой редакции, введенной Законом № 210-ФЗ, правила об обязательном выкупе акций, установленные в отношении публичных акционерных обществ, в силу положений частей 8, 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ действовали и в отношении тех открытых акционерных обществ, которые не внесли изменений в устав, касающихся того, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона                    № 208-ФЗ (в редакции Закона № 210-ФЗ).

Вывод судов о том, что обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ Обществом направлено быть не может, является ошибочным. 

Тот факт, что АО «Газпром газораспределение Псков»  является непубличным акционерным обществом в отсутствии соответствующей, предусмотренной пунктом 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ оговорки в уставе эмитента не может служить основанием для освобождения заявителя от выполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 и пункта 1 статьи 84.9 Закона № 208-ФЗ. 

Вывод судов о том, что в соответствии с уставом АО «Газпром газораспределение Псков» заявитель освобожден от направления обязательного предложения в адрес акционеров не подтверждается материалами дела. Указанный устав в деле отсутствует.    

Вывод судов об изменении количества акций эмитента у заявителя на день вынесения предписания (08.04.2016) опровергается Отчетом о проведенных операциях по счету депо за 28.04.2016 (том 1 лист 22), согласно которому акции эмитента в количестве 361 штука были зачислены (приходная запись) на счет депо ООО «Инвестиционный партнер» лишь 28.04.2016.

В силу пункта 2 статьи 149.2 ГК РФ права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.

Таким образом вывод судов о необоснованности предписания в части количества акций эмитента у заявителя на день вынесения спорного предписания также не соответствует материалам дела.

 Пункт 8 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ устанавливает перечень случаев, когда требования названной статьи закона о направлении обязательного предложения не применяются, в том числе передача акций лицом его аффилированным лицам или передача акций лицу его аффилированными лицами (абзац 5 пункта 8 статьи 84.2 данного Закона).

 При этом, поскольку ПАО «Газпром» изначально не направил обязательного предложения о выкупе акций, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона 208-ФЗ в данном случае применены быть не могут. Иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций, что существенно снижает защищенность экономических интересов остальных их владельцев.

Аналогичный подход применен в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2012 №7709/2012.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 287 АПК РФ по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции полностью и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если выводы, содержащиеся в обжалуемых решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам.

Исходя из данных правомочий, суд кассационной инстанции считает принятые судебные акты подлежащими отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении суду с учетом изложенного установить имеющие значение обстоятельства и принять законное и обоснованное решение.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.11.2016 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017 по делу № А56-37017/2016 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области. 

 

Председательствующий

А.Г. Кудин

 

Судьи

 

Л.Б. Мунтян

Л.А. Самсонова