ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-33398/2019

город Ростов-на-Дону

31 октября 2020 года

15АП-16279/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 октября 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Илюшина Р.Р.

судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 09.01.2020;

от ответчика: представитель ФИО3 по доверенности от 31.12.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Краснодар» 

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 14.08.2020 по делу № А32-33398/2019 по иску общества с ограниченной ответственностью «Производственно-аналитическая компания «РиэлтИнвестОценка»к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Краснодар»о признании недействительным акта проверки,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Производственно-аналитическая компания «РиэлтИнвестОценка» (далее – истец, компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Краснодар» (далее – ответчик, общество) о признании недействительным акта проверки  измерений узла учета газа и газоиспользующего оборудования от 18.12.2018, о признании незаконной начисленной по проектной мощности задолженности за потребленный газ за период с 01.12.2018 по 25.12.2018, о взыскании неосновательного обогащения в размере 936 078 рублей 47 коп. (уточненные требования).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 14.08.2020 исковые требования удовлетворены; распределены расходы по оплате госпошлины. 

Ответчик обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), просил решение отменить, принять новый судебный акт. Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что 18.12.2018 ответчик провел проверку в строгом соответствии с договором и Федеральным законом от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», по итогам которой составил акт проверки узла измерений, который уполномоченные представители сторон подписали без замечаний и разногласий. По итогам проверки представителем ответчика выявлены и зафиксированы следующие нарушения: отсутствие паспорта измерительного комплекса, паспорта на средства измерения, технической документации; нарушение п. 9.2.1.4 ГОСТ Р.8.740-2011; отсутствие масла в счетчике газа; отсутствие акта соответствия УУГ требованиям ГОСТ Р.8.740-2011. Ответчик указывает, что зафиксированное в процессе проверки отклонение 2,46 °С почти в семь раз превышает паспортный допуск. Количество поставляемого газа определяется на УУГ, а при неисправности или отсутствии по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования за все время, в течение которого подавался газ. Кроме того, обязательность правильного учета и обязанность по его осуществлению возложена на потребителя.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, дал пояснения по существу спора.

Представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве на жалобу, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы заслушав представителей сторон,  апелляционная коллегия не находит оснований к отмене судебного акта. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор поставки газа от 29.09.2017 № 25-4-16423/18, по условиям которого поставщик обязуется поставлять с 01.01.2018 по 31.12.2018 газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, и/или газ горючий природный попутный, цена которого является государственно регулируемой, а также добытый организациями, не являющимися аффилированными лицами ПАО «Газпром», и/или организаций-собственников региональных систем газоснабжения, либо созданными во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 17.11.1992 № 1403 (кроме организаций, являющихся собственниками региональных систем газоснабжения), а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ в соответствии с условиями договора (пункт 2.1 договора).

В соответствии с пунктом 4.2 договора учет газа осуществляется по единому расчетному узлу учета. Узел учета газа (УУГ) - комплект средств измерений, технических систем и устройств с измерительными функциями, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

Согласно пункту 4.3 договора количество поставляемого газа (объем) определяется на УУГ:

- поставщика, установленным на объектах сетей газораспределения и (или) газопотребления покупателя и (или) ГРО;

- при неисправности или отсутствии УУГ поставщика объем газа определяется по УУГ покупателя;

- при неисправности или отсутствии УУГ покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования за все время, в течение которого подавался газ.

Под неисправностью УУГ стороны понимают такое состояние, при котором любое входящее в него средство измерения (СИ) не соответствует хотя бы одному из требований действующей нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. Кроме того, УУГ считается неисправным после истечения срока эксплуатации (службы) любого СИ, указанного в технической документации на данное СИ.

Если иное не подтверждено, то период времени неисправности или отсутствия УУГ, в течение которого покупатель потреблял газ, определяется исходя из круглосуточного потребления, начиная с даты последней проверки УУГ поставщиком, а если таковая не проводилась, то с даты установки поставщиком пломбы на СИ УУГ до даты возобновления надлежащего учета.

Пунктом 4.6 договора предусмотрено, что расчет количества потребленного газа производится по проектной мощности установленного неопломбированного ГИО с момента установки пломбы поставщика и (или) последней проверки до момента устранения нарушения в следующих случаях:

- при выявлении несанкционированного вмешательства в работу (включая программное обеспечение) или конструкцию СИ УУГ и (или) искажения результатов измерений;

- нарушения целостности пломб поставщика, установленных на СИ УУГ, отключающих устройствах, фланцевых соединениях байпасной линии (обводного газопровода) УУГ и других местах, исключающих несанкционированный отбор газа.

18 декабря 2018 года на объекте истца  проведена проверка измерений (узла учета газа (УУГ) и газоиспользующего оборудования (ГИО), по результатам которой были выявлены следующие нарушения: не представлен паспорт измерительного комплекса, паспорта на средства измерений, техническая документация. При замере температуры контрольным манометром ТЦМ 9410/М2 № 12-22630 расхождения в абсолютных значениях, измеренной термообразователем сопротивления ТС 1088/1 № 4680 составляет 2,46 °С. Нарушен пункт 9.2.1.4 ГОСТ Р 8.740-2011. Зафиксировано отсутствие масла в счетчике газа RV6-6-400 № 1216093211. Отсутствует акт соответствия УУГ требованиям ГОСТ 8.740-2011.

Результаты проведенной проверки отражены в соответствующем акте от 18.12.2018.

25 декабря 2018 года была проведена повторная проверка, по результатам которой неисправности УУГ установлено не было.

Выявленные 18.12.2018 нарушения послужили основанием для расчета объема поставленного в декабре 2018 года газа по мощности ГИО.

Истец перечислил ответчику 1 185 949 руб. 11 коп. по платежному поручению № 227 и 257 300 руб. по платежному поручению от 21.09.2019 № 55 в счет оплаты за поставленный в декабре 2018 года газ в связи с получением уведомления об ограничении подачи газа от 12.02.2019 № 25-19.29-08/265.

Не согласившись с результатами проведенной проверки, а также с произведенным ответчиком расчетом, истец обратился в суд с иском по настоящему делу.

Договор, заключенный между сторонами, регулируется нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 ГК РФ).

В силу пункта 23 Правил поставки газа в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162, при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

Учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации (пункт 22 Правил поставки газа в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162).

В силу пункта 3.9 Правил учета газа, утв. Приказом Минэнерго России от 30.12.2013 № 961 при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Возражая против удовлетворения иска, ответчик указал на то, что проверкой от 18.12.2018 установлены нарушения. Неисправность УУГ, послужило основанием для определения объема переданного газа не в соответствии с показаниями средств измерений принимающей газ стороны, а по мощности ГИО.

В суде первой инстанции в качестве специалиста была допрошена ФИО4, предупрежденная об уголовной ответственности, предусмотренной статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Как пояснил специалист, на УУГ истца реализуется методика измерений расхода и объема природного газа, регламентированная ГОСТ Р 8.740-2011 «ГСИ. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиком», утвержденного приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии 13.12.2011 № 1049-ст, с датой вступления в действие – с 01.01.2013. Данный ГОСТ является аттестованной методикой измерений. В соответствии с пунктом 1.1 раздела 1 ГОСТ Р 8.740-2011 настоящий стандарт устанавливает методику измерений объемного расхода и объема природного газа, приведенных к стандартным условиям с помощью турбинных роторных (ротационных) и вихревых расходомеров и счетчиков газа. Для УУГ, введенных в эксплуатацию после 01.01.2013, при выполнении измерений требования методики измерений, изложенные в ГОСТ Р 8.740-2011, должны соблюдаться в полном объеме. Проверку реализации методик измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в соответствии с пунктом 12.1.1 ГОСТ Р 8.740-2011 осуществляют юридические лица и индивидуальные предприниматели, аккредитованные на право аттестации методик (методов) измерений, перед пуском УУГ или после его реконструкции. Дополнительную проверку проводят по решению суда в спорных случаях между поставщиком и потребителем газа. В процессе эксплуатации владелец УУГ обеспечивает контроль соблюдения и выполнения требований настоящего стандарта. Пункт 12.2 «Контроль точности результатов измерений» раздела 12 «Контроль соблюдения требований методики измерений» ГОСТ Р 8.740-2011 устанавливает, что при изменениях, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, применяются основные средства измерений и средства обработки результатов измерений утвержденных типов, прошедшие поверку. Периодичность поверки СИ должна соответствовать межповерочным интервалам, установленным при утверждении типа СИ. По результатам проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011 УУГ истца, проведенной ФБУ «Краснодарский ЦСМ» (в соответствии с требованиями пункта 12.2.1 «Проверка реализации методики измерений») 17.04.2017 составлен акт № 33-2017, на основании которого данный УУГ признается соответствующим требованиям ГОСТ Р 8.740-2011 и определяется его уровень точности, равный 2,5%, что соответствует, согласно информации, приведенной в таблице № 6 ГОСТ Р 8.740-2011, уровню точности «Д». Контроль точности в процессе эксплуатации УУГ уровня точности «Д» заключается в выполнении операций согласно требованиям пункта 12.2.3 ГОСТ Р 8.740-2011, который предусматривает контролирование:

- отсутствие сбоев показаний СИ;

- своевременность и правильность корректировки условно-постоянных величин;

- выполнение требований к условиям измерений (поддержание на УУГ условий измерений в соответствии с требованиями эксплуатационных документов на СИ, установленных на УУГ);

- показания дополнительных СИ (к дополнительным СИ, согласно примечанию к пункту 3.1.8 ГОСТ Р 8.740-2011, относятся, например, средства измерений перепада давления на фильтрах, счетчике, устройстве подготовки потока) СИ перепада давления применяются для проверки технического состояния турбинных, ротационных РГС (расходомеров или счетчиков газа), устройств для очистки газа, устройств подготовки потока и струевыпрямителей путем контроля потерь давления в трубопроводе. Если перепад давления превышает установленные значения, то данное устройство или РГС требует очистки, технического обслуживания и т.д. Выполняется согласно пункту 12.2.4 ГОСТ Р 8.740-2011;

- параметры РСГ, диагностика которых предусмотрена его эксплуатационной документацией;

- герметичность соединений ИТ и соединительных трубок;

- состояние внутренней поверхности ИТ и проточной части РСГ;

- корректность конфигурирования вычислительного устройства.

Указанный перечень конкретизируют в зависимости от применяемых основных и дополнительных СИ и условий их применения. Если эксплуатационная документация на конкретные СИ содержит операции по контролю точности измерений в условиях эксплуатации, то такие проверки должны быть выполнены с периодичностью и в объеме, установленном данной эксплуатационной документацией.

Согласно пункту 12.2.2 ГОСТ Р 8.740-2011 только для УУГ с уровнем точности «А», что численно соответствует точности измерений равной 0,5% в интервале между поверками, предусмотрено сличение показаний рабочего СИ с показаниями контрольных СИ в целях оценки точности измерения рабочих СИ и возможности их дальнейшей эксплуатации.

По согласованию между поставщиком и потребителем газа сличение показаний контрольных и рабочих СИ может быть выполнено и для УУГ других уровней точности. При проведении таких сличений для получения корректных выводов о точности измерений рабочих СИ, порядок проведения сличений показаний контрольных и рабочих СИ, описанный в пункте 12.2.2 ГОСТ Р 8.740-2011, должен неукоснительно соблюдаться.

Как верно указано судом первой инстанции, в нарушение пункта 12.2.2 ГОСТ Р 8.740-2011 при проведении сличений контрольных и рабочих СИ температуры ответчиком были допущены следующие нарушения:

- выполнено 2 измерения температуры, при необходимых не менее 3 измерений (требуется проведение не менее 3 измерений, так как для определения результата сличений в расчетной части применяется формула, которая включает коэффициент Стьюдента для доверительной вероятности 95% и числа степеней свободы v = m-1 - это табличные данные, которые выбираются в соответствии с количеством выполненных измерений. Для 2 измерений значение коэффициента Стьюдента не определено, поэтому дальнейший расчет произвести невозможно).

- установление факта расхождения абсолютных значений температуры среды, измеренной при помощи контрольного термометра ТЦМ 9410/М2 и рабочего термометра сопротивления ТС-1088/1, составляющие 2,46 °С, не может служить основанием для признания рабочего термометра сопротивления ТС-1088/1 непригодным для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, так как полученные в результате измерений данные должны были быть обработаны и выводы должны быт сделаны на основании расчетов по формулам 12.1, 12.2 пункта 12.2.2 ГОСТ Р 8.740-2011, а также формулам, приведенным в пункте 13.1.5 ГОСТ Р 8.740-2011.

В акте проверки от 18.12.2018 отсутствуют сведения о порядке проведения измерений и о соблюдении условий проведения измерений:

- нет сведений (данных) о температуре окружающей среды на УУГ, при которой проводились сличения показаний контрольного и рабочего СИ температуры;

- нет сведений о приведении температуры масла в гильзе (темрокармане), расположенном на ИТ, и температуры чувствительного элемента ТМЦ 9410/М2 к температуре измеряемой среды (перед началом сличений обеспечен тепловой контакт контрольного термометра с измеряемой средой).

В акте проверки от 18.12.2018 отсутствует документальное подтверждение того, что СИ является непригодным к применению и, следовательно, информации о запрете его применения по его основному назначению.

В акте проверки от 18.12.2018 зафиксировано отсутствие масла в счетчике газа. При проверке УУГ могло быть установлено только масла в масленке счетчика. Данный факт является косвенным признаком работы счетчика газа RVG G400 с повышенной погрешностью. Дальнейшие меры, которые должны были быть предприняты для установления факта неисправности счетчика газа RVG G400, в акте проверки от 18.12.2018 не отражены и не зафиксированы.

Кроме того, если в результате сличения контрольных СИ с рабочими СИ (выполненными в полном соответствии с пунктом 12.2.2 ГОСТ Р 8.740-2011) будет установлено, что показания рабочего СИ не соответствуют показаниям контрольного СИ, необходимо предоставить спорное СИ для проведения внеочередной поверки в аккредитованную в области обеспечения единства измерений на право поверки СИ организацию. Пригодность к применению СИ может быть установлена только по результатам поверки такой организации.

С учетом допущенных ответчиком при проведении проверки нарушений суд первой инстанции сделал обоснованный вывод об отсутствии оснований для произведения расчета по мощности ГИО.

При таких обстоятельствах, требование истца о взыскании с ответчика неосновательного обогащения за декабрь 2018 года в размере 936 078 руб. 47 коп. было обоснованно удовлетворено судом первой инстанции.

Апелляционный суд не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции. Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд правильно применил нормы материального и процессуального права. Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 269 – 271   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.08.2020 по делу                    № А32-33398/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. 

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий Р.Р. Илюшин

СудьиН.Н. Мисник

Т.Р. Фахретдинов