Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-152249/23-51-1258

04 марта 2024 года

город Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 21 февраля 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 04 марта 2024 года

 

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи О. В. Козленковой, единолично,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ЛАНДШАФТНАЯ КОМПАНИЯ ПАРКЛЭНД» (ОГРН 

<

***>)

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ «ТЕЛЕКОМ» (ОГРН 

<

***>)

о взыскании по договору № 033-18/00517 от 11 октября 2018 года гарантийного удержания в размере 2 423 471 руб. 39 коп., процентов в размере 85 153 руб. 48 коп., по день фактической оплаты,

 

при участии:

от истца – ФИО2, по дов. 77 АД 0702833 от 04 июня 2022 года; ФИО3, по дов. № б/н от 24 октября 2023 года;

от ответчика – представитель ФИО4 не допущена в связи с непредставлением оригинала доверенности (ч. 4 ст. 63 АПК РФ);

У С Т А Н О В И Л:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ЛАНДШАФТНАЯ КОМПАНИЯ ПАРКЛЭНД» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ «ТЕЛЕКОМ» (далее – ответчик) о взыскании по договору № 033-18/00517 от 11 октября 2018 года гарантийного удержания в размере 2 423 471 руб. 39 коп., процентов в размере 85 153 руб. 48 коп., по день фактической оплаты.

Представитель ответчика ФИО4 в судебное заседание не была допущена в связи с непредставлением оригинала доверенности (часть 4 статьи 63 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)).

С учетом своевременного размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, спор рассмотрен в его отсутствие на основании статей 121, 123, 156 АПК РФ, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года № 12 «О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года № 228-ФЗ «О внесении изменений в АПК РФ».

Ответчик против удовлетворения заявленных требований возражает по доводам, изложенным в ранее представленном письменном отзыве.

Рассмотрев заявленные требования, выслушав представителя истца, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 11 октября 2018 года между истцом (подрядчиком), ООО «Контакт» (техническим заказчиком) и ответчиком (застройщиком/заказчиком) был заключен договор № 033-18/00517.

В соответствии с пунктом 1.1. договора подрядчик по заданию технического заказчика, согласованному застройщиком, обязался выполнить работы по комплексному благоустройству территории, в соответствии с техническим заданием (приложение № l к договору), на объекте капитального строительства: «Жилой комплекс с подземной автостоянкой, реконструкция офисных зданий с изменением функционального назначения под жилье», расположенного по адресу: г. Москва, ЦАО, район Якиманка, ул. Большая Полянка вл. 44/2, 2-й Спасоналивковский пер., вл. 4, 6, 1-й Спасоналивковский пер., вл. 3/5», на земельном участке с кадастровым номером 77:01:0002003:4, площадью 14 196 кв.м, имеющем адресный ориентир: 

<

...> а также выполнить определенные в договоре, связанные с этим обязательства, и сдать их результат застройщику и техническому заказчику, а застройщик с участием технического заказчика обязался принять результат выполненных работ с оплатой принятых работ подрядчику застройщиком, в размере и на условиях, указанных в договоре.

В соответствии с пунктом 2.1. договора (в редакции дополнительного соглашения № 7 от 23 декабря 2019 года к договору) общая стоимость работ (цена работ) составила 80 782 379 руб. 61 коп., кроме того, НДС, который подлежит исчислению и уплате по ставке, установленной законодательством РФ.

В соответствии с пунктами 3.1., 3.1.1., 3.1.2. договора (в редакции дополнительного соглашения № 6 от 02 августа 2019 года к договору) дата начала работ – 01 октября 2018 года. Дата окончания работ – 06 октября 2019 года.

В соответствии с пунктом 1 статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 2 статьи 740 ГК РФ договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Статьей 746 ГК РФ установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пунктом 1 статьи 711 ГК РФ установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Истец выполнил работы по договору в полном объеме на общую сумму 96 938 855 руб. 53 коп. (без НДС - 80 782 379 руб. 61 коп.), что подтверждается подписанными обеими сторонами формами КС-2, КС-3 № 1 от 27.12.2019. Из них гарантийное удержание составляет 4 846 942 руб. 78 коп. Итоговый акт о приемке выполненных работ был подписан обеими сторонами 14 января 2020 года.

В соответствии с пунктом 2.3.2. договора в течение 10 рабочих дней с даты подписания застройщиком, техническим заказчиком и подрядчиком акта КС-2 и справки КС-3, получения застройщиком исполнительной и иной документации, подлежащей подготовке подрядчиком, оригинала счета на оплату и счета-фактуры, застройщик оплачивает подрядчику сумму в размере стоимости выполненных и принятых работ с пропорциональным зачетом ранее выплаченного аванса, указанного в пункте 2.7.1. договора, и если применимо, то дополнительных авансов (пункт 2.5. договора), а также с удержанием 5 % от стоимости выполненных и указанных в подписанных застройщиком, техническим заказчиком и подрядчиком акте КС-2 и справке КС-3 работ в качестве обеспечения выполнения обязательств подрядчика по договору (гарантийное удержание). Гарантийное удержание по договору подлежит накоплению, составляет сумму в размере 5 % от цены работ, является согласованным сторонами способом обеспечения исполнения всех и любых обязательств подрядчика по договору (включая обязательства по своевременному и качественному выполнению работ, обязательства по устранению недостатков работ в период выполнения работ и в течении гарантийного периода, обязательства по оплате сумм неустоек или иных денежных обязательств застройщику и т.д.). Застройщик вправе использовать сумму гарантийного удержания для компенсации расходов, связанных с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по договору в период выполнения работ и в гарантийный период, и в одностороннем порядке зачесть или удержать из гарантийного удержания любую сумму, причитающуюся ему по договору с последующим восполнением подрядчиком зачтенной/удержанной суммы. Израсходованную сумму застройщик вправе (по усмотрению застройщика): удержать из любого причитающегося подрядчику платежа по договору либо потребовать от подрядчика возмещения израсходованной суммы, а подрядчик обязан перечислить данную сумму в течение 5 рабочих дней с даты получения соответствующего письменного требования застройщика. Застройщик уведомляет подрядчика обо всех зачетах и удержаниях, произведённых застройщиком, в течение 10 рабочих дней с даты их совершения. Застройщик имеет право приостановить выплату любых сумм до момента устранения всех выявленных дефектов и недостатков работ. Удержание гарантийного удержания не образует какой бы то ни было экономической выгоды для застройщика.

В соответствии с пунктом 2.3.3. договора окончательный расчет между сторонами по договору производится в следующем порядке: оплата 50 % (пятидесяти процентов) гарантийного удержания (в части, оставшейся после зачетов и удержаний), производится застройщиком в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами по договору всех следующих документов и выполнения подрядчиком всех обязательств (с наиболее поздней даты): устранения подрядчиком всех замечаний и недостатков, в случае обнаружения техническим заказчиком/застройщиком их при приемке работ; подписание сторонами итогового акта, предоставления подрядчиком техническому заказчику всей исполнительной и иной доку метании, включая исполнительные схемы, сертификатов и паспортов на материалы, оборудование, актов скрытых работ - по акту передачи, всех документов, связанных с вводом в эксплуатацию внутренних сетей (если применимо) а также всех иных документов, которые должны быть переданы техническому заказчику до возврата застройщику/техническому заказчику места производства работ по акту возврата, подписания застройщиком и подрядчиком актов сверки взаиморасчетов, получения застройщиком оригинала счета на оплату от подрядчика и гарантии на гарантийный период. Оставшиеся 50 % гарантийного удержания (в части, оставшейся после зачетов и удержаний), оплачиваются застройщиком в течение 10 рабочих дней с даты истечения гарантийного срока, а именно по истечению 36 месяцев с даты подписания сторонами итогового акта на основании полученного застройщиком оригинала счета на оплату от подрядчика.

В обоснование исковых требований истец указал, что первую часть гарантийного удержания (50 %) заказчик оплатил 30 января 2020 года в размере 2 423 471 руб. 39 коп. Срок оплаты второй части гарантийного удержания (50 %) в размере 2 423 471 руб. 39 коп. наступил 14 января 2023 года, однако, оно перечислено подрядчику не было.

В отзыве на исковое заявление ответчик указал, что выплата оставшейся части гарантийного удержания им приостановлена в связи с наличием недостатков в выполненных истцом работах.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

В соответствии с ч. 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточную и взаимную связь доказательств в их совокупности. Согласно ч. 4 ст. 71 АПК РФ, каждое доказательство подлежит оценке наряду с другими доказательствами.

К отзыву на исковое заявление ответчик приложил адресованные истцу письма исх. № И-033/00047-22 от 27 сентября 2022 года, исх. № 637 от 13 сентября 2023 года без доказательств их направления в адрес истца.

Письмом исх. № 643 от 13 сентября 2023 года было направлено ответчиком в адрес истца 26 сентября 2023 года, что подтверждается копиями почтовой квитанции и описи вложения. В качестве приложений к данному письму поименована претензия исх. № И-033/00047-22 от 27 сентября 2022 года.

В письме исх. № И-033/00047-22 от 27 сентября 2022 года ответчик указывает на недостатки, выявленные при эксплуатации водных элементов (фонтана и ручья), в виде протечек в зоне паркинга -1 этажа, которые прекращаются при осушении и отключении ручья.

В ходе судебного заседания, состоявшегося 01 февраля 2024 года, ответчик заявил о приобщении к материалам дела отчета в виде незаверенной светокопии в нарушение статьи 75 АПК РФ.

Определением от 01 февраля 2024 года суд обязал ответчика представить надлежащим образом заверенную копию отчета.

Определение суда ответчиком не выполнено, соответствующее доказательство не представлено.

Светокопия документа, не заверенная заинтересованным лицом, не признается надлежащим доказательством, если подлинник в суд не представлялся и сведения об обозрении документа в деле отсутствуют (части 8, 9 статьи 75 АПК РФ, постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 № 14501/10, от 19.07.2011 № 1930/11, от 06.03.2012 № 14548/11).

Из имеющихся в материалах дела доказательств не следует, что истец выполнял работы по устройству системы водоотведения и бетонирования.

В возражениях на отзыв истец указал, что, согласно представленному самим ответчиком отчету, выявленные дефекты свидетельствует о неисправности дренажной системы в силу её конструктивных особенностей.

Данное обстоятельство ответчиком не опровергнуто.

Каких-либо доказательств, подтверждающих вину истца в указанных ответчиком недостатках, в материалы дела не представлено. В связи с чем суд не может признать обоснованным приостановление ответчиком выплаты второй части гарантийного удержания.

Оценив представленные в материалы дела доказательства с учетом требований статьи 71 АПК РФ, суд считает обоснованным и подлежащим удовлетворению требования истца о взыскании с ответчика по договору № 033-18/00517 от 11 октября 2018 года гарантийного удержания в размере 2 423 471 руб. 39 коп., поскольку срок его выплаты наступил.

Истец просит суд взыскать с ответчика проценты за период с 16.01.2023 по 05.07.2023 в сумме 85 153 руб. 48 коп., по день фактической оплаты.

В силу пункта 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

При расчете процентов истцом не учтено, что 14 января 2023 года это суббота.

Согласно положениям статей 191, 193 ГК РФ, течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Соответственно, последний день для оплаты это 16 января 2023 года, а проценты могут быть начислены со следующего дня.

Согласно расчету суда, за период с 17 января 2023 года по 05 июля 2023 года проценты составляют 84 655 руб. 51 коп.

При указанных обстоятельствах суд признает подлежащими взысканию с ответчика проценты в размере 84 655 руб. 51 коп., в остальной части требование истца о взыскании процентов удовлетворению не подлежит.

Принимая во внимание положения статьи 395 ГК РФ, проверив представленный истцом расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, установив, что ответчик неправомерно удерживает денежные средства истца, суд удовлетворяет требование истца о взыскании процентов в заявленном размере.

Пунктом 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» предусмотрено, что сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам статьи 395 ГК РФ, определяется на день вынесения решения судом исходя из периодов, имевших место до указанного дня. Проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день уплаты этих средств кредитору. Одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 ГК РФ). При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

По состоянию на день вынесения решения суда (21 февраля 2024 года) проценты составляют 288 142 руб. 56 коп.

Расходы истца по уплате государственной пошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на ответчика пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь ст. ст. 9, 65, 110, 123, 156, 167 - 170 АПК РФ, 

 

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ТЕЛЕКОМ» в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ЛАНДШАФТНАЯ КОМПАНИЯ ПАРКЛЭНД» по договору № 033-18/00517 от 11 октября 2018 года гарантийное удержание в размере 2 423 471 руб. 39 коп., проценты по состоянию на 21 февраля 2024 года в размере 288 142 руб. 56 коп., проценты, начисленные на сумму 2 423 471 руб. 39 коп. за период с 22 февраля 2024 года по день фактической оплаты в соответствии со ст. 395 ГК РФ, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 35 535 руб. 94 коп.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с момента принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:                                                                                   О. В. Козленкова