Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

ДЕЛО №

А40-189784/17-20-3014

г. Москва

29 января 2018 г.

Резолютивная часть решения объявлена 22.01.2018 г.

Полный текст решения изготовлен 29.01.2018 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи А.В. Бедрацкой 

протокол ведет секретарь судебного заседания Литвиновой А.И.,

с участием: 

от истца (заявителя) – ФИО1, дов. № 9/266/2016-Д013 от 20.07.2016 г.;

от ответчика – ФИО2, дов. № 04-13/12767 от 20.09.2017 г.; 

рассмотрев в открытом судебном  заседании суда дело по заявлению

АО "Концерн Росэнергоатом" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>; 109507, 

<

...>)

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 4 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 127381, 

<

...>; 129626, 

<

...>)

о признании недействительным решение от 22.03.2017 г. № 7,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Концерн Росэнергоатом" (далее – заявитель, Общество, АО "Концерн Росэнергоатом", налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4 (далее – ответчик, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решения от 22.03.2017 г. № 7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В обоснование заявленных требований заявитель указал на то, что принятое налоговым органом решение принято с нарушением норм налогового законодательства Российской Федерации.

Ответчик против заявленных требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и письменных пояснениях.

Оценив представленные по делу доказательства, заслушав мнения представителей сторон, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению в силу следующих обстоятельств. 

Как следует из материалов дела, на основании представленной Обществом первичной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2016г., Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка и вынесено обжалуемое решение от 22.03.2017 г. № 7, в соответствии с которым доначислена сумма НДС в размере 305 730 руб., начислены пени в сумме 135, 88 руб., а также Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде взыскания штрафа в размере 40 764 руб.

Налогоплательщик обжаловал решение инспекции в административном порядке в вышестоящий налоговый орган.

ФНС России по г. Москвы, рассмотрев жалобу Общества, приняло Решение № ЕД-4-9/13360@ от 10.07.2017г., которым оставило обжалуемое решение Инспекции без изменения, а жалоба Общества – без удовлетворения.

Не согласившись с позицией налогового органа, налогоплательщик обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ненормативного акта недействительным.

Суд пришёл к выводу об отказе в удовлетворении требования заявителя по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 198 АПК РФ организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения государственных органов, если полагает, что оспариваемое решение не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативно-правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, принявшего оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено судом и следует из обжалуемого решения, основанием для доначисления НДС послужил вывод о том, что Обществом, в нарушении пункта 2 статьи 173 НК РФ в представленной 25.10.2016 года декларации   за  3   квартал   2016   года,   заявлен   вычет   по   счетам-фактурам, выставленным в адрес АО «Концерн Росэнергоатом» в 2003, 2005 годах, то есть по истечении трехлетнего срока.

Общество, в свою очередь, явствует, что довод Инспекции относительно нарушения пункта 2 статьи 173 НК РФ является неправомерным и нарушает законные интересы Общества и соответственно, Решение Инспекции от 22.03.2017 №7 подлежит отмене.

АО «Концерн Росэнергоатом» считает, что право на налоговый вычет по НДС у налогоплательщика возникает с момента ввода соответствующего объекта завершенного капитального строительства в эксплуатацию и принятие его на учет и, соответственно, с этого момента начинается исчисление трехлетнего срока на его применение, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Соответственно, право на применение налогового вычета у заявителя возникает после принятия на учет соответствующих объектов капитального строительства, то есть в 3 квартале 2016 года, на основании пункта 6 статьи 171 НК РФ с учетом положений пункта 5 статьи 172 НК РФ в редакции, действующей периоде приобретения товаров (работ, услуг), то есть до вступления в силу изменений, внесенных Законом №119-ФЗ от 22.07.2005 (далее - Закон №119), с учетом переходных положений, предусмотренных статьей 3 вышеназванного Закона.

Суд не принимает доводы заявителя на основании следующего.

На основании пункта 1 статьи 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные указанной статьей налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Согласно пункта 6 статьи 171 Кодекса, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

На основании пункта 5 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями при проведении ими капитального строительства, сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, производятся в порядке, установленном абзацами первым и вторым пунктом 1 статьи 172 НКРФ,

Таким образом, из анализа положений налогового законодательства следует, что вычеты сумм налога производятся в полном объеме после принятия на учет товаров (работ, услуг; при наличии счетов-фактур.

Согласно пункту 2 статьи 173 НК РФ в случае, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 Кодекса, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьями 176 и 176.1 Кодекса, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Вместе с тем, Высший Арбитражный Суд РФ в п. 28 Постановления Пленума «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием:налога на добавленную стоимость» от 30.05.2014 N 33 со ссылкой на принцип равенства налогообложения указал, что право на вычет налога может быть реализовано налогоплательщиком лишь в пределах установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ срока вне зависимости от того, образуется ли в результате применения налоговых вычетов положительная или отрицательная разница (то есть как сумма налога к возмещению, так и сумма налога к уплате в бюджет).

Таким образом, на основании положений пункта 2 статьи 173 НК РФ срок, в течение которого организация может воспользоваться правом на вычет сумм налога, составляет три года после окончания соответствующего налогового периода, в котором у организации возникло право на вычет налога.

Указанные вычеты сумм налога на основании пункта 5 статьи 172 НК РФ в редакции, действовавшей до 2006 года, производятся на мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) с момента, указанного в абзаце втором пункта 2 статьи 259 НК РФ, или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

На основании пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) и уплаченные им при проведении капитального строительства, которые не были приняты к вычету до 1 января 2005 года, подлежат вычету по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства, используемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, или вычету при реализации объекта незавершенного капитальной, строительства в порядке, установленном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации

Согласно материалам проверки Обществом в представленной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2016, в налоговые вычеты включены суммы НДС по счетам-фактурам, выставленным в адрес АО «Концерн Росэнергоатом» в 2003, 2005 гг., то есть за пределами трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Установлено, что в налоговые вычеты включены суммы НДС по счетам-фактурам, выставленным контрагентами в адрес АО «Концерн Росэнергоатом» (филиал «Белоярская АЭС», «Смоленская АЭС») за поставку товаров (оборудования) и разработку проектно-сметной документации: счет-фактура № 171/1637 от 31.03.2003 ИНН 

<

***> ФГУП «Санкт-Петербургский научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт «Атомэнергопроект», стоимость услуг с НДС -129 264.00 рублей. Наименование услуги: разработка проектно-сметной документации; счет-фактура № 00000119 от 27.10.2005 ИНН 

<

***> ЗАО «Опытное конструкторское бюро «Центратомпроект», стоимость услуг с НДС - 1 862 999.71 рублей. Наименование услуги: поставка товара.

Между филиалом АО «Концерн Росэнергоатом» «Белоярская атомная станция» и ФГУП «Санкт Петербургский научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт «Атомэнергопроект» заключен договор на создание (передачу) научно-технической продукции от 28.02.2002 № 1637/БЛЗ, согласно которому Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя разработку проектно-сметной документации железнодорожных путей БАЭС по результатам обследования.

Между ФГУП АО «Концерн Росэнергоатом» и ЗАО «ОКБ «ЦентрАтомПроект» заключен договор поставки от 04.05.2005 № А-04/04-Р, согласно которому Поставщик обязуется передать Покупателю в собственность и поставить Грузополучателю (филиал ФГУП «Концерн Росэнергоатом» «Смоленская атомная станция») продукцию «Дроссель РБМ-К15» и «Дроссель РБМ-К2» в количестве и в сроки, указанные в приложениях - спецификациях №№1,2, а Покупатель обязуется принять и оплатить эту продукцию.

Налогоплательщиком заявлен вычет по данным счетам-фактурам в размере 305 730 рублей, в нарушении пункта 2 статьи 173 НК РФ.

Заявитель явствует, Обществом документально подтвержден факт того, что выполненные по договорам работы, а также поставка товаров относятся к модернизированным объектам, введенным в эксплуатацию на основании актов о приеме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств по форме ОС -3 от 15.07.2016 № 69-135, от 29.04.2016№ 693.

По мнению заявителя, указанные работы непосредственно связаны с изготовлением объектов основных средств, введенных в эксплуатацию в июле 2016 года и не могут рассматриваться как самостоятельные работы, так как затраты по ним формируют первоначальную стоимость этих объектов.

Кроме того, контрагенты по заключенным с Обществом договорам осуществляли поставку товаров и выполняли проектные работы и не являлись подрядным организациями при проведении капитального строительства, а соответственно работы по капитальному строительству Заявителем осуществлялись собственным силами.

Пунктом 19 Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения, утвержденных Приказом Росстата от 26.10.2015 № 498 установлено, что к строительно-монтажным работам (включая, монтаж и наладку оборудования, необходимых для эксплуатации зданий, например, установка и монтаж оборудования для отопления, вентиляции, лифтов, систем электро-, газо- и водоснабжения и т.п.) выполненным хозяйственным способом, относятся работы, осуществляемые для своих нужд собственными силами организации, включая работы, для выполнения которых организация выделяет на стройку рабочих основной деятельности с выплатой им заработной платы по нарядам строительства, а также работы, выполненные строительными организациями по собственному строительству (не в рамках договоров подряда, а например, при реконструкции собственного административно-хозяйственного здания, строительству собственной производственной базы и т.п.)

Следовательно, строительно-монтажными работами признаются работы для собственного потребления, осуществляемые собственными силами налогоплательщика без привлечения подрядных организаций.

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу, что суммы НДС, предъявленные Обществу его контрагентами при приобретении товаров (работ, услуг) для строительно-монтажных работ, выполняемых нехозяйственным способом и уплаченных Заявителем, подлежат вычету в порядке, установленном в пункте 5 статьи 172 НК РФ в редакции закона № 119-ФЗ, а именно в течении трех лет, начиная с момента действия изменений, внесенных в пункт 5 статьи 172 НК РФ, т.е. с 01.01.2006 года.

Право на применение вычета по данным услугам возникает в общем порядке, установленном абзацами первого и второго пункта 1 статьи 172 НК РФ, и не зависит от принятия на учет объектов завершенного капитального строительства. Согласно сведениям заявителя, контрагенты по заключенным с филиалами Общества договорам осуществляли поставку товаров (оборудования), разработку проектно-сметной документации и соответственно не являлись подрядными организациями при проведении капитального строительства.

Приобретенные обществом товары (оборудование), проектно-сметная документация, не могут быть отнесены к операциям по проведению работ по непосредственному капитальному строительству объектов основных средств, выполняемых в соответствии с заключенным с иным подрядчиком самостоятельным договором строительного подряда с учетом того, что товары (оборудование), проектно-сметная документация являются предметом самостоятельных сделок, совершенных АО «Концерн Росэнергоатом» с организациями, не являющимися исполнителями строительных работ в отношении объектов строительства, хотя и связаны с последующими операциями по выполнению комплекса строительно-монтажных работ по капитальному строительству объектов.

Соответственно, в данной ситуации применению подлежит не статья 3 закона № 119-ФЗ, как считает Заявитель, а положению пункта 5 статьи 172 НК РФ в редакции Закона № 119-ФЗ с учетом положений пункта 2 статьи 173 НК РФ.

Таким образом, суммы НДС по товарам (работам, услугам), приобретенным налогоплательщиком для выполнения строительно-монтажных работ для собственного потребления, которые не были приняты к вычету до 1 января 2005 год, подлежат вычетам по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств), используемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ или при реализации объектов незавершенного капитального строительства в порядке, установленными статьей 21 НК РФ.

Пунктом 5 статьи 172 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2006) установлено, что вычеты сумм налога, указанных в абзацах первом и втором пункта 6 статьи 171 НК РФ, производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) с момента, указанного в абзаце втором пункта 2 статьи 259 НК РФ, или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

Изменения, внесенные в пункт 1 статьи 172 НК РФ Федеральным законом от 22.07.2005 № 119-ФЗ и вступившие в силу с 01.01.2006, предусматривают, что вычеты сумм НДС, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении основных средств, оборудования к установке, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств, оборудования к установке.

Поскольку статья 3 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ не содержит переходных положений для ситуаций, когда налогоплательщики приобрели оборудование, требующее монтажа, и не смонтировали его до 01.01.2006, а также когда налогоплательщики приобрели объект незавершенного строительства и не ввели его в эксплуатацию до 01.01.2006, в указанных ситуациях налогоплательщики не имеют права на налоговый вычет в момент приобретения оборудования, объекта незавершенного строительства и вправе реализовать его в течение трех лет начиная с момента действия изменений, внесенных в НК РФ Федеральным законом от 22.07.2005 № 119-ФЗ, а именно с 01.01.2006.

Инспекция, отказывая в применении налоговых вычетов по НДС в размере 305 730 рублей, пришла к выводу, что Общество заявило налоговые вычеты на приобретение оборудования, используемого при строительстве основного средства при истечении трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Изменения, внесенные в пункт 5 статьи 172 НК РФ Законом № 119-ФЗ и вступившие в силу с 01.01.2006, устанавливают, что вычеты НДС, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении оборудования к установке, производятся в полном объеме после принятия на учет такого оборудования.

В отношении налоговых вычетов по НДС по приобретенному оборудованию и не смонтированному до 01.01.2006 Президиум ВАС РФ в Постановлении от 22.11.2011 № 9282/11 по делу № АЗЗ-6232/2010 указал, что поскольку статья 3 Закона № 119-ФЗ не содержит каких-либо переходных положений для ситуаций, когда налогоплательщики приобрели оборудование, требующее монтажа, и не смонтировали его до 01.01.2006, следовательно, не имели право на налоговый вычет в момент его приобретения, налогоплательщики вправе реализовать свое право на этот вычет в течение трех лет, начиная с момента действия изменений, внесенный в статью 172 НК РФ, то есть с 01.01.2006.

Следовательно, Обществом пропущен трехлетний срок, установленный пунктом 2 статьи 173 Кодекса, и с 01.01.2009 утрачено право на вычет НДС.

Таким образом, вывод Инспекции о неправомерном применении Обществом в 3 квартале 2016 года налоговых вычетов по НДС на сумму 305 730 рублей является правомерным и соответствующим законодательству о налогах и сборах.

С первого января 2006 до 1 января 2009 года никаких изменений влияющих на суть спора по настоящему делу в абзац 1 статьи 172 НК РФ не вносилось, таким образом, Обществу следовало руководствоваться нормами данной статьи.

Право на применение вычета по данным услугам возникает в общем порядке, установленном абзацами первого и второго пункта 1 статьи 172 НК РФ, и не зависит от принятия на учет объектов завершенного капитального строительства. Согласно сведениям заявителя, контрагенты по заключенным с филиалами Общества договорам осуществляли поставку товаров (оборудования), разработку проектно-сметной документации и соответственно не являлись подрядными организациями при проведении капитального строительства.

Приобретенные обществом товары (оборудование), проектно-сметная документация, не могут быть отнесены к операциям по проведению работ по непосредственному капитальному строительству объектов основных средств, выполняемых в соответствии с заключенным с иным подрядчиком самостоятельным договором строительного подряда с учетом того, что товары (оборудование), проектно-сметная документация являются предметом самостоятельных сделок, совершенных АО «Концерн Росэнергоатом» с организациями, не являющимися исполнителями строительных работ в отношении объектов строительства, хотя и связаны с последующими операциями по выполнению комплекса строительно-монтажных работ по капитальному строительству объектов.

Соответственно, в данной ситуации применению подлежит не статья 3 закона № 119-ФЗ, как считает Заявитель, а положению пункта 5 статьи 172 НК РФ в редакции Закона № 119-ФЗ с учетом положений пункта 2 статьи 173 НК РФ.

Таким образом, суммы НДС по товарам (работам, услугам), приобретенным налогоплательщиком для выполнения строительно-монтажных работ для собственного потребления, которые не были приняты к вычету до 1 января 2005 год, подлежат вычетам по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств), используемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ или при реализации объектов незавершенного капитального строительства в порядке, установленными статьей 21 НК РФ.

Кроме того, по спорному вопросу об исчислении трехлетнего срока имеется судебная практика, с участием заявителя АО «Концерн Росэнергоатом», подтверждающая вывод налогового органа: постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.10.2016 по делу № А40-247898/2015; постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.12.2015 по делу № А40-7521/2015; постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.06.2016 по делу № А40-136365/2015; постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.11.2016 по делу № А40-20991/2016.

С учетом вышеизложенного, требование заявителя не подлежит удовлетворению.

В связи с отказом в удовлетворении требований по делу расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления АО "Концерн Росэнергоатом" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>; 109507, 

<

...>) к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 4 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 127381, 

<

...>; 129626, 

<

...>) о признании частично недействительным решения от 23.03.2017 № 7, отказать.

Решение может быть обжаловано в течении месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:

А.В. Бедрацкая