АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Климова, 62, Курган, 640021, https://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А34-15589/2023

23 апреля 2024 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 09 апреля 2024 года.

Полный текст решения изготовлен 23 апреля 2024  года.

 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Асямолова В.В., 

при ведении протокола секретарем Медведевой Е.Н., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Религиозной организации «Курганская Епархия Русской Православной Церкви (Московский Патриархат)» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

третье лицо: ФИО1,

об оспаривании решения, 

         при участии:

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 16.03.2022, ФИО3, по доверенности от 03.07.2023,

от заинтересованного лица: ФИО4, по доверенности от 11.01.2024,

от третьего лица: явки нет, извещен, 

 

установил:

Религиозная организация «Курганская Епархия Русской Православной Церкви (Московский Патриархат)» (далее – заявитель) обратилась в Арбитражный суд Курганской области с заявлением об отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее - заинтересованное лицо) от 19.09.2023.

ФИО1 в судебное заседание не явился, явку своего представителя не обеспечил, о времени и месте проведения заседания извещен.

В судебном заседании представитель заявителя ходатайствовал о привлечении специалиста сотрудника ФГБОУ ВО ФИО5 Амировны, о приобщении к материалам дела дополнительного нормативного обоснования,  принятии к рассмотрению уточненного заявления, просит: 1. Признать недействительными решение от 19.09.2023 (исх. № ТС/2419/23) об отказе в возбуждении дела ввиду отсутствия признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (Федеральный закон «О рекламе» от 13.03.2006 №38-Ф3), вынесенное Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курганской области; 2. Признать наружную рекламу Мужской эротический спа-салон «Малина» с текстом: «Malina*men s club*NEW*CnA Релакс для женщин*Удовольствие, *которое останется* в секрете...ге1ах45.ги*тел.:63-40-20 ул. ФИО7,15 стр.» (с изображением женщины и мужчины), распространявшуюся по адресу: г. Курган, на пересечении ул. ФИО7 и ул. Куйбышева, не соответствующей нормам Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»; 3. Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области принять меры по ограничению доступа несовершеннолетних к информации, размещенной на сайте // relax45.ru (Регистратор домена: RU-CENTER-RU, дата регистрации: 2020-01-21, дата окончания: 2025-01-21); 4. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области в пользу Религиозной организации «Курганская Епархия Русской Православной Церкви (Московский Патриархат)» судебные расходы по госпошлине в размере 3000 руб.

 Судом уточнение заявления принято в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Поступившие документы приобщены к материалам дела в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель заявителя настаивал на удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Ходатайство о привлечении специалиста сотрудника ФГБОУ ВО ФИО5 Амировны судом рассмотрено и отклонено.

Согласно части 1, 2 статьи 55.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации специалистом в арбитражном суде является лицо, обладающее необходимыми знаниями по соответствующей специальности, осуществляющее консультации по касающимся рассматриваемого дела вопросам. Лицо, вызванное арбитражным судом в качестве специалиста, обязано явиться в суд, отвечать на поставленные вопросы, давать в устной форме консультации и пояснения.

В соответствии со ст. 87.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого арбитражным судом спора, арбитражный суд может привлекать специалиста (пункт 1); консультация дается в устной форме без проведения специальных исследований, назначаемых на основании определения суда (пункт 2). 

В соответствии со статьей 54 Арбитражного процессуального кодекса РФ специалист отнесен к лицам, содействующим осуществлению правосудия.

При этом, как разъясняет пункт 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 59 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с принятием Федерального закона от 08.12.2011 N 422-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с созданием в системе арбитражных судов Суда по интеллектуальным правам", согласно положениям части 2 статьи 55.1, части 1 статьи 87.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации специалист может быть привлечен в процесс только по инициативе арбитражного суда. В качестве специалистов могут привлекаться любые лица, обладающие необходимыми арбитражному суду познаниями (пункт 2 Постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 59). 

Исходя из вышеуказанных норм, суд вправе по собственной инициативе привлечь в процесс специалиста, если именно суду требуется получение разъяснений, консультаций, выяснение профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого спора. 

Следовательно, необходимость привлечения специалиста определяется судом, а не сторонами спора. 

При этом может быть учтено мнение лиц, участвующих в деле. 

В рамках настоящего дела у суда отсутствует необходимость в получении консультаций по вопросам, относящимся к квалификации ФИО6 в соответствии с поставленными вопросами:

- на основании какой информации подготовлено деструктологическое заключение?

- реклама каких услуг представлена на баннере?

- содержит ли размещённая на баннере информация рекламу сайта relax45.ru?

- содержит ли информация, представленная на баннере публично выраженную информацию, признаки оскорбления, направленные в отношении какой-либо группы, объединения, религиозной группы?

- содержит ли информация, представленная на баннере признаки «явного неуважения к обществу», т.е. умышленное нарушение общепринятых норм и правил поведения в отношении религиозных символов и почитаемых верующими святых?

поскольку в представленном в материалы дела заключении специалиста от 24.11.2023 содержатся ответы на данные вопросы (т. 1 л.д.41).

Заслушав представителей сторон и исследовав материалы дела, суд установил следующее.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области поступило заявление Религиозной организации «Курганская Епархия Русской Православной Церкви», перенаправленное Департаментом архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана, по вопросу размещения на рекламной конструкции, расположенной по адресу 

<

...> информации рекламного характера следующего содержания: «Malina* men’s club * NEW * СПА Релакс для женщин*Удовольствие,*которое останется* в секрете...relax45.ru*тел.:63-40-20 у. ФИО7, 15, стр.» (с изображением женщины и мужчины) с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Рекламная конструкция была расположена на перекрестке улиц ФИО7, 9 и ул. Куйбышева, д.70.

При этом само заявление написано прихожанином Ярославом и в нем содержатся доводы относительно непристойности и оскорбительности содержащегося на билборде изображения, на нарушение какой-либо конкретной нормы Закона о рекламе не указано.

По результатам рассмотрения указанного заявления Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курганской области вынесено решение об отказе в возбуждении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе от 19.09.2023 № ТС/2419/23.

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа, заявитель обратился в Арбитражный суд Курганской области с настоящим заявлением. 

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. 

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя. 

Согласно п. 1 ст. 3 Закона о рекламе реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе). 

Целями Закона о рекламе являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы. 

В соответствии с пунктом 18 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24.11.2020 № 1922 (далее — Правила № 1922), при рассмотрении заявления о нарушении законодательства и приложенных к нему документов и материалов антимонопольный орган: определяет, относится ли дело к его компетенции (подпункт «а»); устанавливает наличие признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и определяет нормы, которые подлежат применению (подпункт «б»); определяет круг лиц, подлежащих привлечению к участию в деле (подпункт «в»).

В соответствии с пунктом 20 Правил № 1922 по результатам рассмотрения заявления о нарушении законодательства антимонопольный орган принимает решение: о возбуждении дела (подпункт «а»); об отказе в возбуждении дела (подпункт «б»).

В ходе рассмотрения заявления сотрудниками Курганского УФАС России актом осмотра от 26.07.2023 зафиксирована рассматриваемая рекламная конструкция.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Информация, содержащаяся на рекламной конструкции, в силу статьи 3 Закона о рекламе является рекламой, поскольку отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы, направлена на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей.

Установлено, что данная рекламная конструкция размещена на земельном участке, находящимся в муниципальной собственности, по договору № 78/19 (П) от 24.09.2019, заключенному между Департаментом архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана и ООО «Радуга по результатам проведения торгов. В настоящее время договор расторгнут в одностороннем порядке в связи с неисполнением обязательств по нему. Разрешение № 374 от 25.09.2019 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции аннулировано 07.04.2023 приказом № 22 Департамента.

Данная реклама расположена на рекламной конструкции на перекрестке улиц ФИО7, 9 и ул. Куйбышева, д.70.

Согласно части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Непристойность (Материал из Википедии — свободной энциклопедии)— всё шокирующее, явно ранящее и открыто оскорбляющее скромного и воспитанного человека. Это могут быть жесты, слова и выражения, поступки, одежда или её отсутствие, изображения и предметы. Понятие непристойности, граница между пристойностью и непристойностью — характеристики, тесно связанные с вопросами нравственности, этики и сложившегося в обществе этикета, — оттого непостоянные, а также различающиеся в разных культурах и исторических эпохах. Термин часто употребляется о довольно неприличном, бесстыдном и предосудительном по части сексуальной этики и табу, но не сводится только к этой области общественной морали.

Таким образом, к непристойным образам, сравнениям, выражениям могут быть отнесены такие слова и изображения, которые нарушают общепринятые нормы и принципы поведения в обществе с точки зрения морали и нравственности. К оскорбительным образам, сравнениям и выражениям - слова и изображения, которые, в том числе, ущемляют человеческое достоинство, принижают значимость отдельных лиц.

В целях установления наличия, либо отсутствия факта нарушения требований Закона о рекламе, Курганским УФАС России в адрес саморегулируемой организации ассоциация    маркетинговой    индустрии    «Рекламный Совет» направлен соответствующий запрос с просьбой о проведении экспертизы и даче оценки рассматриваемой рекламы.

В ответ СРО АМИ «Рекламный совет» направило результаты рассмотрения запроса Курганского УФАС России, который рассмотрен 7 членами Комитета по рассмотрению жалоб потребителей и обращений государственных органов, общественных организаций, служб мониторинга.

По мнению экспертов официально рекламодатель предоставляет услуги эротического массажа, что не запрещено законодательством РФ. Намек на чувственные отношения между полами выполнен корректно, охрана тайны частной жизни соблюдена. Нарушения могли бы быть выявлены нарушения пункта 2 статьи 5 или пункта 7 статьи 5 Закона о рекламе, если бы фактически оказывались услуги, не указанные в рекламе, вместо массажа оказывались бы услуги мужской проституции, но однако такой информации не имеется.

На основании изложенного эксперты приняли решение о том, что нарушений требований части 6 статьи 5 Закона о рекламе, как и норм, изложенных в Российском Кодексе практики рекламы и маркетинговых коммуникаций (2012 г.) и в Кодексе рекламы и маркетинговых коммуникаций МТП, не выявлено.

В рекламе изображены рядом стоящие мужчина и женщина, и указана информация про спа-салон: men's club Релакс для женщин *Удовольствие,*которое останется*в секрете.

Соответственно, размещенная реклама не содержит каких-либо бранных слов, нецензурных выражений, непристойных и оскорбительных образов.

Суд констатирует, что УФАС по Курганской области верно квалифицировано и рассмотрено заявление именно в пределах указанных в нем доводов относительно содержащегося на билборде изображения, каких-либо доводов о недостоверности рекламы, необходимости исследования деятельности рекламодателя, в том числе в сети интернет, в заявлении не содержалось, а указывалось именно на ее непристойность и оскорбительность.

Доводы заявителя, не указанные в заявлении, поступившем в УФАС Курганской области, правомерно им не проверялись, данные доводы выходят за пределы предмета исследования по настоящему делу.

Представленное заявителем исследование специалистов ФГБОУ ВО МГЛУ, проведенное от 24.11.2023, в выводах которого указано, что представленные на исследование материалы содержат информацию о негативном пренебрежительном отношении к религиозным ценностям, имеют признаки оскорбления, направленные в отношении религиозной группы «верующие Русской православной церкви», и признаки явного неуважения к обществу не может быть принято во внимание при рассмотрении данного дела, поскольку в проводимом исследовании исследовалась деятельность спа-салона по сайтам, которые представлены заявителем и, по его мнению, содержат информацию о деятельности данного салона, а не само рекламное изображение, расположенное на билборде по ул. ФИО7,9.

При таких обстоятельствах УФАС Курганской области пришел к обоснованному выводу о том, что признаков нарушения требований части 6 статьи 5 Закона о рекламе при размещении на рекламной конструкции, расположенной по адресу 

<

...> информации рекламного характера следующего содержания: «Malina*men,sclub*NEW*CIIA      Релакс        для женщин *Удовольствие, *которое останется*в секрете...ге1ах45.ш*тел.:63-40-20 у. ФИО7, 15, стр.» (с изображением женщины и мужчины) не имеется, оснований для признания решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области от 19.09.2023 недействительным отсутствуют и требования заявителя удовлетворению не подлежат. 

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

 

Судья

В.В. Асямолов