﻿

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-13004/2019-АК

г. Пермь

21 октября 2019 года

Дело № А60-33391/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  21 октября 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего судьи Варакса Н.В.  

судей Гладких Е.О., Грибиниченко О.Г.,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем Багаевой Л.О., 

при участии:

от заявителя акционерного общества «ГАЗЭКС» (ИНН 6612001379, ОГРН 1036600620440): до перерыва Тингаев А.С. по доверенности от 06.12.2018, диплом 106604 0000267 №2-224 от 30.06.2014, после перерыва в судебном заседании: представители не явились; 

от заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928):                                  до и после перерыва в судебном заседании представители не явились;

от третьих лиц индивидуального предпринимателя Онуфриенко Романа Владимировича,  общества с ограниченной ответственностью «Лесные дачи»: до и после перерыва в судебном заседании представители не явились;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 121, 123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя акционерного общества «ГАЗЭКС»

на решение Арбитражного суда Свердловской области 

от 26 июля 2019 года  по делу № А60-33391/2019

по заявлению акционерного общества «ГАЗЭКС» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области 

третьи лица: индивидуальный предприниматель Онуфриенко Роман Владимирович,  общество с ограниченной ответственностью «Лесные дачи»

о признании незаконными постановления по делу об административном правонарушении и представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения

установил:

Акционерное общество «ГАЗЭКС» (далее – заявитель, АО «ГАЗЭКС») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконными и отмене постановления от 06.11.2018 № 03-17/162-2018                               о привлечении  к административной ответственности, предусмотренной                             ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 600 000 рублей, а также представления от 06.11.2019 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 26.07.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, заявитель АО «ГАЗЭКС» обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В апелляционной жалобе ссылается на отсутствие состава правонарушения, указывая, что газопровод среднего давления, принадлежащий ООО «Лесные дачи», на момент рассмотрения заявки Ониуфриенко Р.В. от 12.01.2018 и урегулирования разногласий 20.03.2018                    не был введен в эксплуатацию, так как в ходе испытаний газопровода на герметичность были зафиксированы многочисленные утечки, что исключило возможность его эксплуатации, данный газопровод введен в эксплуатацию по акту ввода в эксплуатацию законченного строительством распределительного газопровода от 01.04.2019. 

Присутствовавший в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель АО «ГАЗЭКС» поддержал данные доводы; также просил приобщить к материалам дела копию решения Синарского районного суда г. Каменска-Уральского Свердловской области от 09.08.2019 по делу №12-130/19 и копию решения Синарского районного суда г. Каменска-Уральского Свердловской области от 13.09.2019 по делу №12-177/2019. Данное ходатайство судом апелляционной инстанции рассмотрено и удовлетворено, судебные акты суда общей юрисдикции приобщены к материалам дела.

Заинтересованное лицо Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области и третье лицо Онуфриенко Роман Владимирович с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласны по основаниям, указанным в отзывах на апелляционную жалобу, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Третьим лицом ОО «Лесные дачи» отзыв на апелляционную жалобу                         не представлен.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции, состоявшемся 16.10.2019, в соответствии со ст.163 АПК РФ объявлен перерыв до 16 час. 15 мин. 17.10.2019. После перерыва судебное заседание суда апелляционной инстанции 17.10.2019 рассмотрение дела продолжено в том же составе суда.

От АО «ГАЗЭКС» поступили дополнительные пояснения к апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и отзывах на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

В соответствии с ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 данной статьи, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

На основании ст. 4 Федерального закона от 19.08.1995 № 147-ФЗ                           «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Согласно п. 1 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 (далее – Правила № 1314) настоящие Правила определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства.

В п. 2 Правил № 1314 определено, что под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения; под исполнителем - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

Согласно п. 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);

б) выдача технических условий;

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);

г) заключение договора о подключении;

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении;

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации);

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении   (п.59 Правил № 1314).

Согласно п. 34 Правил № 1314 в случае если подключения (технологическое присоединение) объекта капитального строительства возможно только к существующим сетям газораспределения и (или) газопотребления, принадлежащим основному абоненту, технические условия такого подключения (технологического присоединения) выдаются газораспределительной организацией, к сети газораспределения и (или) газопотребления которой присоединена сеть газораспределения и (или) газопотребления, принадлежащая основному абоненту. При этом запрос о предоставлении технических условий, заявка о подключении (технологическом присоединении) должны содержать согласие основного абонента на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства заявителя к своей сети газораспределения и (или) газопотребления. В случае если строительство газопровода от сети газораспределения и (или) газопотребления основного абонента осуществляется исполнителем по земельному участку основного абонента, к запросу о предоставлении технических условий, заявке о подключении (технологическом присоединении) прилагается согласие основного абонента на осуществление строительства газопровода на его земельном участке.

В случае несогласия с представленным исполнителем проектом договора о подключении и (или) несоответствия его настоящим Правилам заявитель в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении направляет исполнителю мотивированный отказ от подписания проекта договора о подключении, к которому прилагает при необходимости протокол разногласий и (или) мотивированное требование об изменении дополненных технических условий (п. 77 Правил № 1314).

Согласно п. 79 Правил № 1314 при направлении заявителем мотивированного отказа от подписания проекта договора о подключении или протокола разногласий к проекту договора о подключении исполнитель обязан в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных мотивированного отказа и протокола разногласий рассмотреть их, принять меры к урегулированию разногласий и направить заявителю для подписания новый проект договора о подключении.

Из материалов дела следует, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области поступило заявление Онуфриенко Р.В. (вх. № 01-4494 от 13.03.2018), содержащее указание на нарушение АО «ГАЗЭКС» правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

В связи с чем Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области вынесено определение от 16.07.2018 о возбуждении в отношении АО «ГАЗЭКС» дела об административном правонарушении.

Административным органом установлено,  что АО «ГАЗЭКС» оказывает услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям (на территории Свердловской области) по тарифам, установленным Приказом ФАС России от 22.04.2016 № 508/16, а также услуги по подключению объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

Онуфриенко Р.В. является собственником жилого дома № 6, расположенного в парке «Филино» дачного поселка «Заповедник» Сысертского района Свердловской области.

12.01.2018 Онуфриенко Р.В. была подана в АО «ГАЗЭКС» заявка № 82 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения. К заявке были приложены следующие документы: паспорт гражданина; правоустанавливающие документы на дом; доверенность; ситуационный план; разрешение ООО «Лесные Дачи» на подключение к газопроводу.

В ответ на заявку Онуфриенко Р.В. от 12.01.2018 АО «ГАЗЭКС» 26.01.2018 направило заявителю договор № 44-3-82/2018 и технические условия на подключение к сети газораспределения, указав точку присоединения «проектируемый газопровод среднего давления», плата за подключение установлена в сумме 2122453 рублей.

Вместе с тем, административным органом указано, что в 10 метрах от принадлежащего Онуфриенко Р.В. земельного участка расположен действующий подземный газопровод среднего давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161, протяженностью 1500 метров, принадлежащий на праве собственности ООО «Лесные Дачи», данный газопровод проектировался и построен для газоснабжения парка «Филино» и согласие от собственника газопровода ООО «Лесные Дачи» было приложено к заявке Онуфриенко Р.В. от 12.01.2018.

Онуфриенко Р.В., не согласившись с условиями проекта договора,  направил в АО «ГАЗЭКС» мотивированный отказ от его подписания (вх. № 31 от 16.03.2018).

АО «ГАЗЭКС» направило Онуфриенко Р.В. проект договора о подключении в 2-х экземплярах (исх. № 702 от 05.02.2018), который со стороны Онуфриенко Р.В. не был подписан, а письмом от 20.03.2018 (исх. № 09-820) АО «ГАЗЭКС» отклонило предложения Онуфриенко Р.В. об изменении условий договора.

Административный орган пришел к выводу о том, что АО «ГАЗЭКС»                     не приняло меры к урегулированию разногласий и  не направило Онуфриенко Р.В. для подписания новый проект договора о подключении в течение 10 рабочих дней со дня получения от Онуфриенко Р.В. мотивированного отказа с точкой подключения объекта капитального строительства к существующему подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер 66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному абонент - ООО «Лесные Дачи») при наличии согласия последнего, что является нарушением п. 34, п. 79 Правил № 1314.

В связи с чем Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области в отношении АО «ГАЗЭКС» составлен протокол от 12.09.2018 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст.9.21 КоАП РФ; и по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении вынесено постановление от 06.11.2018 №03-17/162-2018 о привлечении АО «ГАЗЭКС» к административной ответственности по                                 ч.2 ст.9.21 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 600 000 рублей.

Также Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области в адрес АО «ГАЗЭКС» вынесено представление от 06.11.2019 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

АО «ГАЗЭКС», не согласившись с указанными постановлением о привлечении к административной ответственности и представлением об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о наличии состава административного правонарушения.

Между тем суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом по следующим основаниям.

В силу ч. 4 ст. 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно ст. 26.1 КоАП РФ в числе прочих обстоятельств по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Из содержания оспариваемого постановления о привлечении к административной ответственности следует, что в рассматриваемом случае                  АО «ГАЗЭКС» привлечено к административной ответственности за то, что                    не приняло меры к урегулированию разногласий и не направило Онуфриенко Р.В. для подписания новый проект договора о подключении в течение                            10 рабочих дней со дня получения от Онуфриенко Р.В. мотивированного отказа с точкой подключения объекта капитального строительства к существующему подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер 66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному абонент - ООО «Лесные Дачи») при наличии согласия последнего, что является нарушением п. 34, п. 79 Правил № 1314.

Между тем из материалов дела видно, что в ответ на заявку Онуфриенко Р.В. от 12.01.2018 АО «ГАЗЭКС» 26.01.2018 направило заявителю договор                    № 44-3-82/2018 и технические условия на подключение к сети газораспределения, указав точку присоединения «проектируемый газопровод среднего давления», АО «ГАЗЭКС» направило Онуфриенко Р.В. проект договора о подключении в 2-х экземплярах (исх. № 702 от 05.02.2018), который со стороны Онуфриенко Р.В. не был подписан. Письмом от 20.03.2018 (исх. № 09-820) АО «ГАЗЭКС» отклонило предложения Онуфриенко Р.В. об изменении условий договора, указав на отсутствие технической возможности подключения, поскольку газопровод среднего давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161, принадлежащий на праве собственности ООО «Лесные Дачи», в эксплуатацию не введен.

Имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что                   в ходе производства по делу об административном правонарушении АО «ГАЗЭКС» приводило доводы о том, что газопровод среднего давления, принадлежащий ООО «Лесные дачи», на момент рассмотрения заявки Ониуфриенко Р.В. от 12.01.2018 и урегулирования разногласий 20.03.2018                    не был введен в эксплуатацию, так как в ходе испытаний газопровода на герметичность были зафиксированы многочисленные утечки, что исключило возможность его эксплуатации.  

Между тем данные доводы АО «ГАЗЭКС» административным органом надлежащим образом не исследованы. 

Ссылки административного органа на то, что АО «ГАЗЭКС» не приняло меры к урегулированию разногласий и не направило Онуфриенко Р.В. для подписания новый проект договора о подключении в течение 10 рабочих дней со дня получения от Онуфриенко Р.В. мотивированного отказа, судом отклоняются, поскольку, как указано судом апелляционной инстанции выше, письмом от 20.03.2018 (исх. № 09-820) АО «ГАЗЭКС» отклонило предложения Онуфриенко Р.В. об изменении условий договора, указав на отсутствие технической возможности подключения, поскольку газопровод среднего давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161, принадлежащий на праве собственности ООО «Лесные Дачи», в эксплуатацию не введен. 

При этом поскольку газораспределительная организация АО «ГАЗЭКС» не является собственником газопровода среднего давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161, то и не имеет полномочий обязать собственника газопровода среднего давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161 ООО «Лесные Дачи» ввести его надлежащим образом в эксплуатацию.

Какие еще меры должна была принять газораспределительная организация АО «ГАЗЭКС» для урегулирования разногласий с Онуфриенко Р.В., при том, что проект договора на подключение был ранее направлен Онуфриенко Р.В., административным органом не указано. 

Ссылки административного органа на наличие разрешения на ввод в эксплуатацию от 19.05.2016 № 66-RU66341000-24-2016 судом апелляционной инстанции также отклоняются, поскольку само по себе наличие данного документа не свидетельствует о наличии технической возможности подключения к данному газопроводу с учетом требований п. 2, подп. (ж) п. 3 Правил № 1314, согласно которым подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; для подключения объекта к газопроводу необходимо проведение испытаний и составление акта о подключении (технологическом присоединении).

Имеющимися в материалах дела письмами АО «ГАЗЭКС» и собственника газопровода среднего давления, кадастровый номер 66:25:2721002:1161                      ООО «Лесные Дачи», подтверждается, что в спорный период данный газопровод не был надлежащим образом введен в эксплуатацию.  Доказательств, опровергающих доводы АО «ГАЗЭКС» о том, что в ходе испытаний газопровода на герметичность были зафиксированы многочисленные утечки, что исключает возможность его эксплуатации, административным органом не представлено. 

Суд апелляционной инстанции также принимает во внимание выводы, содержащиеся в судебных актах суда общей юрисдикции (решение Синарского районного суда г. Каменска-Уральского Свердловской области от 09.08.2019 по делу №12-130/19, решение Синарского районного суда г. Каменска-Уральского Свердловской области от 13.09.2019 по делу №12-177/2019), в которых установлено, что газопровод кадастровый номер 66:25:2721002:1161 не был введен в эксплуатацию, поскольку не прошел испытаний на герметичность, техническая возможность подключения к данному газопроводу отсутствовала; данный газопровод введен в эксплуатацию по акту от 01.04.2019. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что на момент рассмотрения заявки Ониуфриенко Р.В. от 12.01.2018 и урегулирования разногласий 20.03.2018 направление АО «ГАЗЭКС» в адрес Онуфриенко Р.В. для подписания нового проект договора о подключении с точкой подключения объекта капитального строительства к существующему подземному газопроводу среднего давления (кадастровый номер 66:25:2721002:1161, принадлежащему на праве собственности основному абоненту - ООО «Лесные Дачи») было невозможным, что свидетельствует о недоказанности в действиях АО «ГАЗЭКС» состава вменяемого правонарушения.

В соответствии с п. 1, п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ отсутствие (недоказанность) события, состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявленные АО «ГАЗЭКС» о признании незаконными и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 06.11.2018 № 03-17/162-2018 о привлечении  к административной ответственности по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, в виде штрафа                         в размере 600 000 рублей, а также представления от 06.11.2019 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, подлежат удовлетворению, а решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании п. 2, п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области  от 26 июля 2019 года по делу №А60-33391/2019 отменить.

Заявленные требования удовлетворить.

Признать незаконными и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 06.11.2018 № 03-17/162-2018 о привлечении акционерного общества «ГАЗЭКС» к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 600 000 рублей и представление об устранении причин и условий, способствующих совершению административного правонарушения от 06.11.2018.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух  месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

Председательствующий

Н.В. Варакса 

 

Судьи

 

Е.О. Гладких 

 

О.Г. Грибиниченко