ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-36433/2017

Дело № А40-140132/16

г. Москва

13 октября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 13 октября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Т.Б. Красновой,  

судей П.А. Порывкина, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба, 

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО «СДК «Гарант»на определение Арбитражного суда г.Москвы от 23.06.2017 

о включении требований ООО «СДК «Гарант»  в реестр требований кредиторов должника  по делу № А40-140132/16 о принудительной ликвидации АО «Негосударственный пенсионный фонд «Торгово-промышленный пенсионный фонд» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),вынесенное судьей Е.А. Пахомовым,

при участии в судебном заседании:

от ООО «СДК «Гарант»- ФИО1 дов. от 11.09.2017, ФИО2 дов. от 19.07.2017

от ГК «АСВ»- ФИО3 дов. от 28.08.2017

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2016 по делу № А40-140132/16-175-216 ликвидировано Акционерное общество «Негосударственный пенсионный фонд «Торгово-промышленный пенсионный фонд» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>); функции ликвидатора возложены на Государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

Ликвидатор АО "НПФ "ТПП ФОНД" в лице ГК АСВ обратился в суд с возражением на требования кредитора ООО «СДК Гарант».

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.06.2017 требование ООО «СДК Гарант» признано обоснованным частично. Требование кредитора в размере 44235,95 руб., подлежащих удовлетворению за счет средств за счет средств пенсионных резервов, включено в пятую очередь реестра требований кредиторов; требование в размере 6963,56руб., подлежащих удовлетворению за счет средств за счет средств пенсионных накоплений, включено во вторую очередь реестра требований кредиторов АО "НПФ "ТПП ФОНД". В остальной части требований отказано. 

Не согласившись с указанным определением, ООО «СДК Гарант» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение отменить в части отказа в удовлетворении заявленного требования, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить требования в полном объеме.  

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена судом на основании статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителя заявителя, считает, что определение Арбитражного суда города Москвы от 23.06.2017 подлежит изменению.

В соответствии с пунктом 2 статьи 33.2 Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (далее - Закон о НПФ) со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о ликвидации фонда наступают последствия, предусмотренные Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для случая признания фонда несостоятельным (банкротом).

Принудительная ликвидация фонда осуществляется в порядке и в соответствии с процедурами, которые предусмотрены Законом о банкротстве для конкурсного производства, с учетом особенностей, установленных Законом о НПФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 187.7 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в течение двух месяцев с даты опубликования сведений о признании негосударственного пенсионного фонда банкротом и об открытии конкурсного производства конкурсный управляющий составляет реестр заявленных требований кредиторов путем включения в него требований, заявленных в ходе деятельности временной администрации, и требований кредиторов, заявленных в ходе конкурсного производства.

Установление требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 183.26 настоящего Федерального закона. 

Ведение реестра заявленных требований кредиторов и реестра требований кредиторов негосударственного пенсионного фонда осуществляется конкурсным управляющим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 183.26 Закона о банкротстве в целях участия в деле о банкротстве финансовой организации кредиторы вправе заявить свои требования к финансовой организации в ходе конкурсного производства в течение двух месяцев с даты опубликования сведений о признании финансовой организации банкротом. 

Требования кредиторов направляются в арбитражный суд, финансовую организацию и арбитражному управляющему с приложением документов, подтверждающих обоснованность этих требований (пункт 2 статьи 187.7 Закона).

В силу пункта 3 статьи 183.26 Закона о банкротстве арбитражный управляющий включает поступившие требования в реестр заявленных требований кредиторов. Арбитражный управляющий не вправе отказать во включении поступивших требований в реестр заявленных требований кредиторов. Реестр заявленных требований кредиторов подлежит закрытию по истечении сроков, установленных в пункте 1 настоящей статьи.

Возражения относительно требований кредиторов, включенных в реестр заявленных требований кредиторов, могут быть предъявлены в арбитражный суд финансовой организацией, временным управляющим или конкурсным управляющим, представителем учредителей (участников) финансовой организации, саморегулируемой организацией финансовых организаций, членом которой является финансовая организация, а также кредиторами, предъявившими требования к финансовой организации. Такие возражения предъявляются в течение тридцати дней с даты закрытия реестра заявленных требований кредиторов (пункт  5 статьи 183.23 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 6 статьи 183.26 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, арбитражный суд проверяет обоснованность указанных требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Как следует из обстоятельств дела, между ООО «СДК Гарант» (Специализированный депозитарий) и Фондом были заключены договоры: 

1. Договор № 919-СД об оказании специализированным депозитарием услуг негосударственному пенсионному фонду от 18.12.2015. 

Предметом указанного договора являются услуги по хранению и учету имущества, в том числе прав на ценные бумаги, в которое размещены пенсионные резервы, находящегося в самостоятельном размещении фонда; учету имущества, составляющего совокупные пенсионные резервы фонда, в том числе находящиеся в самостоятельном размещении фонда, и в доверительном управлении управляющей компании; расчету рыночной стоимости активов, в которые размещены совокупные пенсионные резервы, а также расчету совокупной рыночной стоимости совокупных пенсионных резервов фонда; контролю за распоряжением фондом этим имуществом и за соблюдением ограничений на размещение средств пенсионных резервов. 

Согласно пункту 4.1 договора фонд ежемесячно оплачивает услуги специализированного депозитария в размере 1/12 от суммы, составляющей 0,1 процента от балансовой стоимости пенсионных резервов, находящихся в самостоятельном размещении фонда на начало отчетного месяца. 

В силу пункта 4.4 договора Фонд возмещает специализированному депозитарию дополнительные расходы по оплате им услуг третьих лиц и другие расходы, необходимые для исполнения поручений фонда. Оплата расходов производится в соответствии с предоставленным 3 депозитарием расчетом, содержащим наименования совершенных операций и сумму произведенных расходов. 

Согласно пункту 4.9 договора в соответствии с пунктом 4 статьи 8 Федерального закона от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» оплата услуг депозитария производится фондом из средств пенсионных резервов вне зависимости от наличия либо отсутствия дохода от их размещения. 

При этом, основанием для признания факта оказания депозитарием услуг по договору является подписанный электронными подписями сторон акт об оказании услуг по договору, предоставленный фонду вместе со счетом на оплату услуг.

2. Договор № 920-СД об оказании специализированным депозитарием услуг негосударственному пенсионному фонду, осуществляющему деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 18.12.2015. 

Предметом указанного договора являются услуги по ежедневному контролю за соответствием деятельности фонда по организации инвестирования средств пенсионных накоплений  и деятельности управляющей компании, с которой фондом заключены договоры  доверительного управления  средствами пенсионных накоплений, по инвестированию средств пенсионных накоплений требованиям, установленным Федеральным законом, иными нормативными правовыми актами  Российской Федерации, нормативными актами Центрального банка РФ и инвестиционной декларацией.

В соответствии с пунктом 29 договора Фонд оплачивает услуги специализированного депозитария, оказанные по настоящему договору, в размере 0,1 процента средней стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель фонда, за отчетный год.        

В силу пункта 31 договора Фонд оплачивает услуги специализированного депозитария, оказанные в соответствии с настоящим договором, за счет средств пенсионных накоплений, ежемесячно на основании выставленных требований специализированного депозитария.  

Кроме того, между Специализированным депозитарием, Фондом и Управляющими компаниями заключены договоры:

1. Договор №981-СД от 15.02.2016 об оказании услуг специализированного депозитария управляющей компании негосударственного пенсионного фонда (ЗАО «Паллада»); 

2. Договор № 956-СД от 15.01.2016 об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию (ООО ВТБ Капитал Пенсионный резерв); 

3. Договор № 957-СД/СВ от 25.01.2016 об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений застрахованных лиц, которым установлена срочная пенсионная выплата негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию (ООО ВТБ Капитал Пенсионный резерв). 

4. Договор № 958-СД/ВР от 25.01.2016 об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами выплатного резерва негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию (ООО ВТБ Капитал Пенсионный); 

5.Договор № 975-СД от 03.02.2016 об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию (ЗАО «Паллада»).

В соответствии с пунктом 2 Договоров № 956-СД, № 957-СД/СВ, № 958-СД/ВР, № 975-СД специализированный депозитарий обязался оказывать управляющей компании при осуществлении ею доверительного управления средствами пенсионных накоплений по договору с фондом, с которым депозитарием также заключен договор об оказании услуг специализированного депозитария, услуги по хранению сертификатов документарных ценных бумаг, учету и переходу прав на ценные бумаги, в которые инвестированы указанные средства. Управляющая компания обязуется принять и оплатить данные услуги. 

Оплата услуг депозитария, согласно пункту 14 указанных договоров, осуществляется из имущества, находящегося в управляющей компании в доверительном управлении по договору с фондом, необходимые расходы депозитария возмещаются из указанного имущества. 

Управляющая компания оплачивает услуги депозитария, оказанные по договору, в размере 0,1 процента средней стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель управляющей компании, за отчетный год (пункт 15 договора). 

В пункте 17 договора указано, что оплата услуг специализированного депозитария осуществляется управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, находящихся в управлении, ежемесячно в размере, рассчитанном в соответствии с пунктом 15 договора, в течение 5 рабочих дней после получения управляющей компанией требования депозитария. 

В случае если доверительное управление осуществлялось в течение неполного календарного месяца, размер услуг рассчитывается пропорционально календарным дням фактического действия договора в отчетном месяце. 

В случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд.

Аналогичные условия предусмотрены в пунктах 1.1, 5.1 – 5.9 договора № 981-СД от 15.02.2016.  

ООО «СДК Гарант» обратился к ликвидатору с заявлением о включении в пятую очередь реестра требований кредиторов АО "НПФ "ТПП ФОНД" требование в размере 112 109,02 руб., подлежащих удовлетворению за счет средств за счет средств пенсионных резервов; во вторую очередь реестра требований кредиторов - требование в размере 32 463,50 руб., подлежащих удовлетворению за счет средств за счет средств пенсионных накоплений. 

При рассмотрении дела судом первой инстанции кредитор представил письменный отзыв, в котором просил включить в пятую очередь реестра требований кредиторов АО "НПФ "ТПП ФОНД" требование в размере 109 622,03руб.; во вторую очередь реестра требований кредиторов - требование в размере 140 741,74 руб.

В суде апелляционной инстанции ООО «СДК Гарант» пояснило, что представленный в суд первой инстанции отзыв содержал опечатку в части суммы, подлежащей включению во вторую очередь реестра требований кредиторов. Уточнил, что во вторую очередь реестра требований кредиторов подлежит сумма 31 763,08 руб.  

Частично отказывая в удовлетворении требования кредитора, суд исходил из того, что услуги по счетам № 160474 (договор № 981-СД), № 160480 (договор 975-СД), № 160519 (договор 975-СД) на сумму 81 016,12 руб. оказывались кредитором управляющей компании, а не Фонду, в связи с чем требование в данной части является необоснованным.

Апелляционная коллегия полагает указанный вывод суда ошибочным.

Пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» (далее – Закон о НПФ) закреплена обязанность фонда не позднее даты заключения первого пенсионного договора (договора об обязательном пенсионном страховании) заключить со специализированным депозитарием, который в силу пункта 7 статьи 26 Закона о НПФ  осуществляет контроль, за распоряжением средствами пенсионных резервов и средствами пенсионных накоплений, а также активами, в которые размещены указанные средства, договор на оказание фонду услуг специализированного депозитария.

В соответствии с пунктом 3 статьи 36.23 Закона о НПФ специализированный депозитарий имеет право на возмещение произведенных им при оказании услуг специализированного депозитария необходимых расходов за счет средств пенсионных накоплений. Перечень необходимых расходов, подлежащих возмещению за счет средств пенсионных накоплений, устанавливается договором об оказании услуг специализированного депозитария.

Пунктом 4 статьи 36.23 указанного Закона установлено, что оплата услуг, оказываемых специализированным депозитарием фонду, не может превышать в сумме 0,1 процента средней стоимости чистых активов, рассчитанной за отчетный год. В случае, если услуги специализированного депозитария оказывались в течение неполного отчетного года, сумма оплаты рассчитывается за период фактического оказания этих услуг. Фонд оплачивает оказанные ему услуги специализированного депозитария из средств пенсионных накоплений, если страховыми правилами фонда не установлено, что указанные услуги оплачиваются из собственных средств.

Согласно пункту 1 статьи 25 указанного Федерального закона Фонды осуществляют размещение средств пенсионных резервов самостоятельно, а также через управляющую компанию (управляющие компании). Фонды имеют право самостоятельно размещать средства пенсионных резервов в государственные ценные бумаги Российской Федерации, банковские депозиты и иные объекты инвестирования, предусмотренные Банком России.

В соответствии с пунктом 3 статьи 25 Закона о НПФ Фонды организуют размещение средств пенсионных резервов через управляющую компанию (управляющие компании), которая (которые) должна (должны) способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации, обеспечить надлежащее управление переданными ей (им) фондом средствами пенсионных резервов по договорам доверительного управления.

Согласно пункту 1 статьи 25 указанного Закона передача средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений в доверительное управление не влечет перехода права собственности на них к управляющей компании (управляющим компаниям).

В силу пункта 13 статьи 25 Закона о НПФ оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1024 Гражданского кодекса РФ  при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.

Таким образом, в связи с аннулированием у Фонда лицензии на осуществление деятельности  по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию возмещение расходов  за оказанные Управляющим компаниям Фонда услуги специализированного депозитария производится из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений, подлежащих передаче управляющими компаниями Фонду. Оплата управляющими компаниями данных услуг и понесенных расходов за счет собственных средств заключенными договорами не предусмотрена.  

Как было указано выше, согласно договорам об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, в случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд. 

В соответствии с подпунктом 2 пункта 11.1 статьи 7.2 Закона о НПФ с даты аннулирования лицензии фонда по основаниям, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, наступают последствия, в том числе считается наступившим срок исполнения обязательств фонда, возникших до даты аннулирования лицензии, за исключением обязательств по договорам об обязательном пенсионном страховании и пенсионным договорам.

Из обстоятельств дела следует, что специализированным депозитарием фонду и управляющим компаниям оказывались услуги в период с 01.06.2016 по 21.06.2016. Данное обстоятельство фондом не оспаривается. Общая стоимость услуг, оказанных депозитарием фонду и управляющим компаниям в данный период, составила 141 385,11 руб., что подтверждается представленными ликвидатору и суду доказательствами. При этом указание в актах выполненных работ и счетах на оплату периода с 01.06.2016 по 30.06.2016  ООО «СДК Гарант» объяснило составлением документов по итогам месяца в соответствии с условиями договоров, при этом указав, что фактически расчет произведен на дату отзыва лицензии. Представитель фонда указанные доводы подтвердил, указав, что в данной части спора между сторонами не имеется.   

Таким образом, указанная сумма 141 385,11 руб. подлежит включению в реестр требований кредиторов.

В силу статьи 186.7 Закона о банкротстве обязательства перед вкладчиками, участниками негосударственного пенсионного фонда удовлетворяются за счет средств пенсионных резервов в следующем порядке: в пятую очередь - требования иных кредиторов, подлежащие удовлетворению за счет пенсионных резервов в соответствии с Законом о НПФ. 

Требования кредиторов фондов, не являющихся участниками системы гарантирования прав заинтересованных лиц, удовлетворяются за счет средств пенсионных накоплений во вторую очередь, в том числе требования кредиторов НПФ, подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в соответствии с Законом о НПФ (пп.2 п. 1 статьи 187.11-1 Закона о банкротстве). 

При указанных обстоятельствах требование фонда в размере 109 623,03 руб.,  подлежит удовлетворению за счет средств пенсионных резервов в составе пятой очереди реестра, требование в размере 31 763,08 руб. - за счет средств пенсионных накоплений в составе второй очереди реестра.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено. 

 На основании изложенного и руководствуясь статьями 266–269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 23.06.2017 по делу № А40-140132/16 отменить в части отказа во включении в реестр требований кредиторов  АО «Негосударственный пенсионный фонд «Торгово-промышленный пенсионный фонд» требования ООО «СДК «Гарант» в пятую  очередь в размере 65 386,08 руб., вторую очередь в размере 31 763,08 руб.

Включить в пятую очередь реестра требований кредиторов  АО «Негосударственный пенсионный фонд «Торгово-промышленный пенсионный фонд» требования ООО «СДК «Гарант» в размере 109 622,03 руб.

 Включить во вторую очередь реестра требований кредиторов АО «Негосударственный пенсионный фонд «Торгово-промышленный пенсионный фонд» требования ООО «СДК «Гарант» в размере 31 763,08 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья: Т.Б. Краснова

Судьи: П.А. Порывкин

 М.С. Сафронова