ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

дело № А65-5485/2021

г. Самара

09 сентября 2022 года

11АП-12309/2022

 

Резолютивная часть постановления объявлена   06 сентября 2022 года

Постановление в полном объеме изготовлено    09  сентября 2022 года  

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Деминой Е.Г., судей Барковской О.В., Кузнецова С.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

без участия лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 1 апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тимер Лэнд Плюс" на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 июля 2022 года по делу № А65-5485/2021 (судья Харин Р.С.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "РАР" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью "Тимер Лэнд Плюс" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Татьяна".

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "РАР" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Тимер Лэнд Плюс" (далее - ответчик) о взыскании 1 723 500 руб. задолженности, 24 473, 70 руб. договорной неустойки, с последующим начислением по день фактической уплаты долга. 

Решением от 05.07.2022 исковые требования  удовлетворены  частично   в размере 1 648 922, 85 руб., в том числе 1 405 627, 40 руб. задолженности, 83 646, 45 руб. договорной неустойки за период с 19.10.2020 по 31.03.2022, 130 000 руб. судебных расходов по оплате стоимости проведенной судебной экспертизы, а также 29 649 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, а всего 1 648 922, 85 руб.  В остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

Ответчик не  согласился с принятым  судебным актом. В апелляционной  жалобе ссылаясь  на неправильное применение судом первой инстанции  норм материального и процессуального права, просит решение отменить,  принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования  оставить без удовлетворения.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что   в материалы дела представлены доказательства  подтверждающие отказ ответчика от подписания   выполненных работ  в связи с наличием многочисленных недостатков, которые ответчик исправлял за свой счет. 

Ответчик считает, что акт пуско-наладочных работ от 13.10.2020 не может быть признан документом, подтверждающим передачу результата работ.

Работы были выполнены истцом некачественно, заказчиком приняты не были, соответственно истец не имел права требовать неустойку за нарушение сроков оплаты выполненных работ.

Ответчик со своей стороны неоднократно заявлял истцу как до судебного разбирательства, так и во время разбирательства о том, что работы выполнены некачественно и с недостатками.

Ответчик не уклонялся от подписания актов выполненных работ, а руководствовался положениями договора в связи с чем, сторонами был составлен акт, фиксирующий недостатки в выполненных работах.

Судом первой инстанции не были в полной мере исследованы доводы ответчика о том, что выполненные истцом работы являлись некачественными.  Доводы  заявителя подробно изложены в апелляционной  жалобе.

Представители сторон и  третьего лица,  надлежащим образом извещенных  о времени и месте  судебного разбирательства, в судебное заседание  не явились,  что в соответствии со статьями  123, 156, 266 Арбитражного  процессуального кодекса Российской  Федерации  (далее  - АПК РФ) не  является  препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив  материалы дела, оценив доводы  апелляционной жалобы в совокупности с представленными доказательствами,  суд апелляционной инстанции  установил.

Между  истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) 27.05.2020 был заключен договор на проектирование, поставку и выполнение работ по монтажу/установке № 20-23, по условиям которого исполнитель обязался осуществить разработку проектной документации, поставку блочно-модульной водогрейной котельной тепловой производительностью 3 000 кВт - (I очередь) (оборудование), выполнить работы по монтажу БМК (работы) на объекте: «Строительство газовой котельной мощностью 6,0 МВт для реализации проекта: "Бизнес-парк "Азинский" класса В+ в 

<

...>, 1,11,111 очереди строительства» согласно спецификации (приложение № 1), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора (раздел 1 договора).

Общая сумма договора, включающая в себя цену оборудования, материалов, стоимость доставки, а также стоимость работ по монтажу составляет 11 490 000 руб., в том числе НДС 20 %. Общая стоимость договора является твердой, окончательной и не подлежит изменению до окончания срока действия договора. Заказчик, в счет оплаты исполнителю общей стоимости настоящего договора, осуществляет платежи в следующем порядке: заказчик производит авансовый платеж на приобретение оборудования и материалов в размере 60 % от общей суммы договора, что составляет 6 894 000 руб., в том числе НДС 20 % в течение 5 банковских дней с даты подписания настоящего договора путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя; заказчик производит промежуточный платеж в размере 25 % от общей суммы договора, что составляет 2 872 500 руб., в том числе НДС 20 % в течение 5 календарных дней с даты подписания акта приемки БМК на производственной площадке исполнителя перед отгрузкой; заказчик производит промежуточный платеж в размере 10 % от общей суммы договора, что составляет 1 149 000 руб., в том числе НДС 20 % в течение 5 календарных дней после установки блочно-модульной котельной и дымовой трубы на фундамент; заказчик осуществляет окончательный платеж в размере 5 % от общей суммы договора, что составляет 574 500 руб., в том числе НДС 20 % в течение 5 календарных дней после получения акта на проведение пуско-наладочных работ. Обязательства заказчика по оплате считаются надлежащим образом исполненными с даты списания банком заказчика денежных средств с его расчетного счета (раздел 2 договора).

Срок изготовления оборудования: 60 календарных дней с момента перечисления авансового платежа на приобретение оборудования и материалов в соответствии с п. 2.3.1 настоящего договора. Срок выполнения монтажных работ: 30 календарных дней с момента перечисления авансового платежа в соответствии с п.2.3.2 настоящего договора. Срок получения разрешения на ПНР: 30 календарных дней с момента перечисления авансового платежа в соответствии с п.2.3.3 настоящего договора и предоставления эксплуатационных документов. Сроки выполнения работ: начало работ: в течении 1 рабочего дня, с момента перечисления авансового платежа в соответствии с п. 2.3.1 договора (раздел 3 договора).

Указанное в настоящем договоре оборудование, должно быть доставлено комплектно на объект заказчика: "

<

...>". Разгрузка и занос оборудования на место монтажа производится силами исполнителя и дополнительно заказчиком не оплачивается. Прием-передача оборудования осуществляется путем подписания сторонами акта, по форме ТОРГ-12. Право собственности и риск случайной гибели оборудования переходит от исполнителя к заказчику с момента подписания акта по форме ТОРГ-12. Исполнитель передает результат выполненных работ по монтажу оборудования по актам выполненных работ (по форме КС-2) и справкам выполненных работ (по форме КС-3), в том числе документы на оборудование. 

В случае, если при приеме результатов работ заказчиком выявлено несоответствие используемых материалов, а также при выявлении случаев выполнения работ с нарушением действующих нормативно-технических документов Российской Федерации и требований исполнительной/проектной документации, сторонами составляется акт, фиксирующий недостатки выполнения работ с указанием сроков устранения выявленных нарушений, который также является мотивированным отказом от приемки выполненных исполнителем работ. По окончании срока устранения недостатков представитель заказчика совместно с представителем исполнителя составляют акт о результатах проведенных работ по устранению нарушений. В случае просрочки устранения недостатков заказчик имеет право наложить штрафные санкции, предусмотренные условиями п. 7.1.2 настоящего договора. После устранения выявленных отклонений исполнитель обязан немедленно в течение того же рабочего дня письменно уведомить заказчика о вышеуказанных действиях. 

Исполнитель обязан незамедлительно приступить к устранению выявленных недостатков и завершить эту работу в сроки, согласованные с заказчиком. При несогласии исполнителя с требованиями представителя заказчика, изложенными в документе, фиксирующим недостатки выполнения работ, исполнитель имеет право доказать отсутствие своей вины путем привлечения независимых экспертов, в форме письменного обоснования и рекомендацией экспертной организации. При этом каждая сторона имеет право на участие при проведении экспертизы. Расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну. В случае, когда экспертиза назначена по инициативе заказчика и, по результатам проведенной экспертизы, признана вина исполнителя, при отказе исполнителя от возмещения расходов заказчика на проведение экспертизы, заказчик зачитывает денежную сумму в размере оплаты за проведение экспертизы из стоимости, подлежащей оплате исполнителю. 

В случае не устранения недостатков в работах исполнителя в согласованные сторонами сроки, заказчик имеет право привлечь для устранения дефектов другого исполнителя (раздел 4 договора). 

В соответствии с разделом 5 договора, исполнитель гарантировал качество предоставленного им оборудования. Комплектность оборудования определена в спецификации (приложение №1). Гарантийный срок на поставленное оборудование начинается с момента подписания сторонами накладных по форме ТОРГ-12 и составляет 24 месяца. Все претензии по качеству оборудования должны быть предъявлены исполнителю в период гарантийного срока в письменном виде. В период действия гарантийного срока исполнитель за свой счет обязуется осуществить по своему выбору замену или ремонт любой неисправной части. Любые ремонты, изменения оборудования, выполненные или начатые заказчиком, или любой третьей стороной без предварительного письменного согласия исполнителя, прекращают действие гарантийных обязательств. 

Если в период действия гарантийного срока исполнитель осуществляет замену или ремонт какой-либо части оборудования, на такую замененную или отремонтированную часть оборудования исполнитель предоставляет гарантию на срок 24 месяца. Гарантийный срок продлевается на все время, в течение которого оборудование не могло находиться в эксплуатации по причине технической неисправности, относящейся к гарантийному случаю. Исполнитель гарантирует надлежащее качество используемых материалов. Если в процессе гарантийной эксплуатации работ будут выявлены материалы поставки исполнителя, ненадлежащего качества, то все работы по их замене осуществляются исполнителем за свой счёт. Исполнитель гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с действующими нормами и техническими условиями. Гарантийный срок эксплуатации работ начинается со дня подписания сторонами акта сдачи-приемки качественно выполненных работ и составляет 24 месяца. Исполнитель гарантирует своевременное устранение недостатков и дефектов, обнаруженных при приемке работ и в период гарантийной эксплуатации, если эти недостатки и дефекты возникли по вине исполнителя. Если в период гарантийной эксплуатации обнаружатся недостатки, препятствующие нормальной эксплуатации оборудования, исполнитель должен устранить их в указанные Заказчиком сроки за собственный счет. Для участия в составлении документа, фиксирующего недостатки выполнения работ, согласования порядка и сроков на устранение, исполнитель обязан направить своего представителя в срок, согласованный с заказчиком. Гарантийный срок при этом продлевается соответственно на период устранения недостатков. 

При приемке работ на исполнителя возлагается обязанность доказать отсутствие своей вины в выявленных недостатках. При отказе исполнителя признать свою вину в выявленных недостатках и устранить недостатки своими силами по требованию заказчика (отказ от подписания или составления актов или иных документов фиксирующих недостатки в выполненных работах или при отсутствии представителя исполнителя, вызванного заказчиком в указанном месте и срок) заказчик (а в случае после сдачи в эксплуатацию и с участием эксплуатирующей организацией) вправе привлечь экспертную организацию, для фиксирования выявленных недостатков и причин их возникновения. При выявлении недостатков экспертной организацией, а также установления наличия вины исполнителя заказчик имеет право, в этом случае, привлечь стороннюю организацию, оплатив ей эти работы по действующим расценкам, с отнесением всех расходов и оплаты ремонтных работ на исполнителя, и воспользоваться правами, предоставляемых заказчику по договору (раздел 5). 

Исполнитель обязался качественно выполнить работы в полном объеме и в сроки, предусмотренные настоящим договором; обеспечить выполнение гарантийных обязательств, предусмотренных настоящим договором; выполнить все работы в соответствии с исполнительной/проектной документацией, действующими техническими регламентами, нормами и сводами правил ГОСТ и СНиП; своевременно и за собственный счет устранить недостатки (замечания, дефекты, недоделки), выявленных при приемке работ, а также в период гарантийной эксплуатации оборудования на условиях настоящего договора; назначить лицо ответственное за проведение мероприятий по технике безопасности, охраны труда и противопожарной безопасности, в том числе первичных средств пожаротушения; не допускать к работам лиц, находящихся в алкогольном, наркотическом и токсикологическом опьянении; до передачи выполненных работ заказчику нести риск случайного их повреждения или уничтожения; незамедлительно посредством телефонной связи, с последующим письменным подтверждением в течение 1 календарного дня, обязуется уведомить уполномоченного представителя заказчика о любом происшествии при выполнении работ, в том числе о повреждении или гибели имущества, а также о происшествии, приведшем к смерти, нанесению травмы или увечью персонала, произошедшее - с, или - по вине работников исполнителя и принимаемых мерах по скорейшему устранению последствий происшествия; предоставлять заказчику следующие документы: акт по форме торг-12 в 2-ух экземплярах, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме кс-3 в 2-х экземплярах, акты о приемке выполненных работ по форме кс-2 в 2-х экземплярах; -исполнительная документация на выполненные работы на объекте; счет-фактура в 1-м экземпляре; обеспечить в период производства работ содержание, уборку и безопасность в зонах, в местах производства работ; по завершению работ, исполнитель должен немедленно вывезти из рабочей зоны все свое оборудование, технику, оставшиеся материалы, которые не будут использоваться в данной зоне или около нее во время проведения последующих работ; не складировать по месту выполнения работ посторонние материалы; в своей деятельности руководствоваться и в обязательном порядке исполнять действующие правила по безопасному ведению работ и охране труда, СНиП 21-01-97 "пожарная безопасность зданий и сооружений", СНиП 12-03-2001 "безопасность труда в строительстве", СНиП 12-04-2002 "безопасность труда в строительстве", СНиП и-35-76 "котельные установки", СНиП 12-135-2003 "безопасность труда в строительстве, отраслевые типовые инструкции по охране труда". Федеральный закон от 10 января 2002 года №7-ФЗ "Об охране окружающей среды" (с изменениями и дополнениями), Федеральный закон от 24.06.1998 № 89 - ФЗ "Об отходах производства и потребления" (с изменениями и дополнениями); немедленно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении, не зависящих от исполнителя обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемой работы либо создающих невозможность ее завершения в срок; устранять по требованию заказчика недостатки и дефекты, выявленные при приемке работ и в течение гарантийного срока эксплуатации объекта; исполнять полученные в ходе выполнения работ указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора и не представляют собой вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность исполнителя; предоставить заказчику заверенные копии документов, удостоверяющие допуск СРО к выполнению исполнителем работ по настоящему договору до начала производства работ; предоставить заказчику оригиналы документов заказной почтой с уведомлением о вручении или курьером с уведомлением о вручении, или иным другим способом, обеспечивающим гарантированную доставку заказчику оригиналов документов. Работа по монтажу считается выполненной после подписания акта сдачи-приемки работ, и передачи всей необходимой исполнительной документации (сертификаты, технические паспорта и др. документы) заказчику. Подписание заказчиком ТОРГ-12 и сдачи-приемки работ подтверждает исполнение исполнителем всех принятых на себя обязательств по настоящему договору (раздел 6.1 договора). 

Исполнитель имеет право осуществить досрочное выполнение работ, уведомив и получив согласие заказчика, получать всю необходимую документацию для выполнения работ (раздел 6.2 договора).

Заказчик обязан принять работы, оборудование своевременно и в полном объеме произвести платежи в соответствии с условиями настоящего договора; передать исполнителю исходную документацию в 1 экземпляре; обеспечить готовность места проведения работ (устройство фундаментов под котельную и дымовую трубу, подвод коммуникаций к котельной (газопровод, водопровод, канализация, сети теплоснабжения T1, Т2, электроэнергия)) для выполнения исполнителем порученных ему по договору работ; в случае внесения изменений в переданную исполнителю документацию заказчик обязан не позднее, чем за 5 рабочих дней до начала производства работ передать исполнителю уточненную документацию в 1 экземпляре и уточнить по согласованию с исполнителем договорную цену по измененную части проекта; в пределах своей компетенции давать обязательные указания исполнителю, в том числе требовать выполнения работ в полном соответствии с проектной/исполнительной документацией; принять и оплатить выполненные работы в соответствии с настоящим договором (раздел 6.3 договора). 

Заказчик имеет право в любое время потребовать от исполнителя устной информации или письменного отчета (по выбору заказчика) о ходе и качестве ведения работ; приостанавливать ведение работ в пределах настоящего договора; осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством применяемых материалов, который может включать проведение контрольных мероприятий, не противоречащих законодательству Российской Федерации; потребовать безвозмездного устранения недостатков, выявленных в период действия гарантийного срока путем составления акта о недостатках, и установить сроки устранения выявленных дефектов (в случае неявки исполнителя на дату фиксирования выявленных недостатков, заказчиком привлекается экспертная организация для установления наличия дефектов и причин их возникновения) (раздел 6.4 договора).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение, взятых исполнителем на себя договорных обязательств и мер противопожарной безопасности в целом, заказчик вправе предъявить к исполнителю требования по уплате первым последнему нижеуказанных неустоек, пеней, штрафов и убытков: за неисполнение или несвоевременное исполнение взятых на себя обязательств, предусмотренных настоящим договором, на исполнителя возлагается оплата пени - из расчета 0, 01 % от стоимости неисполненного или несвоевременно исполненного обязательства за каждый день задержки; за задержку сроков устранения недостатков в выполненных работах, предусмотренных подписанным актом сторон, а в случае неявки исполнителя для подписания акта или отказа от подписания акта - односторонним актом (либо предписанием, либо замечанием, либо иным документом, фиксирующим недостатки выполнения работ) пени из расчета 0, 01 % от стоимости настоящего договора за каждый день задержки; за задержку сроков устранения недостатков поставленного оборудования, предусмотренных подписанным актом сторон, а в случае неявки исполнителем для подписания акта или отказа от подписания акта односторонним актом (либо предписанием, либо замечанием, либо иным документом, фиксирующим недостатки поставленного оборудования) - пени из расчета 0,01 % от стоимости настоящего договора за каждый день задержки.

За нарушение сроков оплаты своевременно поставленного оборудования, отвечающего условиям настоящего договора, и качественно выполненных и принятых заказчиком работ исполнителя, установленных сторонами условиями настоящего договора, на заказчика налагается оплата неустойки (пени) из расчета 0, 01 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, при условии соблюдения исполнителем сроков выполнения работ по условиям настоящего договора и срока предоставления актов о приемке выполненных работ. Заказчик вправе устранить недостатки своими силами, либо силами привлеченных третьих лиц за счет исполнителя.

Приложением к договору является спецификация поставки, которая содержит наименование раздела проекта и комплектность, а также перечень исходно-разрешительной документации, предоставляемой заказчиком для проектирования. 

В обоснование заявленных требований истец  указал, что заказчик оплатил услуги частично в размере 9 766 500 руб.  При этом  работы  по договору были выполнены в полном объеме, в указанный в договоре срок

13.10.2020 сторонами составлен и подписан акт приемки газопроводов и газоиспользующей установки для проведения комплексного опробования (пуско-наладочных работ) о чем свидетельствуют подписи председателя комиссии, представителя генерального подрядчика, представителя эксплуатационной организации, представителя Приволжского Управления Ростехнадзора. 

В подтверждение выполнения работ также представлены: справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 08.02.2021, акт о приемке выполненных работ № 1 от 08.02.2021 на сумму 11 490 000 руб., акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2020 – 12.02.2021, учитывая сопроводительное письмо № 880 от 11.12.2020, с отметкой о нарочном вручении 29.12.2020. 

Вышеперечисленные документы подписаны истцом в одностороннем порядке. 

В адрес ответчика 12.02.2021 было направлено претензионное письмо № 1, в котором истец повторно просил подписать закрывающие документы и оплатить задолженность по договору. Было указано на неоднократное направление актов о приемке выполненных работ (КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (КС-3), в отсутствии приемки. 

В письме исх. № 11 от 08.02.2021 ответчик потребовал оплатить пени за нарушение сроков выполнения работ и проценты за пользование чужими денежными средствами по договору. 

В ответ на указанное письмо 18.02.2021 истцом было направлено претензионное письмо № 2, в котором указано, что требования в письме ответчика № 11 от 08.02.2021 о взыскании пени и процентов, а также в информационном письме исх. № 1-А от 18.02.2021 являются необоснованными и не подлежащими удовлетворению, поскольку  сроки выполнения работ были сдвинуты не по вине истца, а в силу того, что ответчик необоснованно уклонялся от принятия работ, подписания закрывающих документов и оплаты результатов работ по договору. При этом, после направления как претензии № 1, так и претензии № 2, каких-либо мотивированных замечаний по объему и качеству выполненных и сданных ответчику работ,  ответчик  не заявил.

По мнению истца котельная фактически эксплуатируется с 13.10.2020, что исключает предъявление ответчиком дополнительных требований к качеству работы оборудования.

При рассмотрении данного спора, с учетом представленного отзыва, ответчиком были заявлены возражения относительно нарушенного истцом порядка сдачи-приемки как оборудования, так и выполненных работ по его монтажу. Между тем, указано на выявленные недостатки, которые были признаны истцом с учетом переписки, но также не устранены. Также ответчик указал на поступившие претензии от ООО "УК "Столица", с учетом чего был проведен осмотр и составлен акт от 15.02.2021, при проведении которого извещенный истец участие представителя не обеспечил. В отсутствии надлежащей сдачи выполненных работ считал необоснованным требования по взысканию задолженности. 

В материалы дела представлена переписка сторон в рамках выявления недостатков и обсуждения возможности их устранения, в том числе учитывая проводимые совместные осмотры объекта, также в рамках рассмотрения данного спора по существу. 

Суд первой инстанции правильно квалифицировал  договор, заключенный между сторонами  как смешанный, содержащий в себе  элементы договоров поставки и подряда, регулируемые  главами 30 и 37 ГК РФ, в связи с  чем,  при принятии решения  руководствовался положениями статей  454,  506, 516, 702, 711, 720 ГК РФ.  

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача подрядчиком результата работ заказчику (статьи  711, 746 ГК РФ,  пункт  8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"). 

С учетом изложенных сторонами доводов и возражений, в отсутствии специальных познаний, в целях выяснения существенных обстоятельств при рассмотрении данного спора, суд назначал по делу судебную экспертизу, а с учетом представления дополнительных доказательств и привлечения третьего лица, дополнительную экспертизу, производство которых было поручено экспертам ООО "Центральная аналитическая лаборатория по энергоснабжению в строительном комплексе" (ООО "ЦАЛЭСК") ФИО2, ФИО3, ФИО4

На основании дополнительно представленных документов, в том числе паспорта блочно-модульной котельной (заводской номер 20/20), эксперты сделали следующие выводы: объем работ, фактически выполненных ООО "РАР" по договору на проектирование, постановку и выполнение работ по монтажу/установке № 20-23 от 27.05.2020 на объекте: "Строительство газовой котельной мощностью 6,0 МВт для реализации проекта "Бизнес парк "Азинский" класса В+ в 

<

...>, I, II, III очереди строительства", учитывая представленную в материалы дела первичную документацию, установленные нормы и правила для данного вида работ, соответствуют объему выполненных работ, заявленному в актах КС-2, условиям договора и составляет 11 490 000 руб., с учетом перечисленных недостатков, подробно отраженных по каждому этапу выполненных работ. При этом, экспертами отражено, что выявленные недостатки являются устранимыми, стоимость устранения выявленных недостатков составляет 142 281, 60 руб.: по заключению эксперта № 696-21 - 59 527, 20 руб.,  по заключению эксперта № 703-22 - 82 754, 40 руб. на основании представленных расчетов в приложении к заключению. 

По результатам проведенных экспертиз  истец уточнил заявленные требования, просил   взыскать с ответчика  1 663 972, 08  руб. задолженности, 24 473, 70 руб.  договорной неустойки с последующим начислением  по день фактической уплаты долга.                             Представленные экспертные заключения, с учетом документального и нормативного обоснования, сторонами не оспорены, доказательств их несоответствия Федеральному закону "Об оценочной деятельности" не представлено. Выводы, изложенные в экспертных заключениях, документально не опровергнуты. 

В материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства недостоверности выводов экспертов, составивших экспертные заключения, а равно доказательства, опровергающие выводы экспертов, заявлений о фальсификации доказательств не представлено. Каких-либо неясностей и противоречий в выводах экспертов не имеется. 

Ходатайств о назначении по делу дополнительной, повторной судебной экспертизы, сторонами не заявлено. 

Учитывая изложенные обстоятельства, оценив по правилам статьи  71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, в том числе выводы экспертов, отраженные в экспертных заключениях № 696-21 и № 703-22,  суд первой  инстанции  признал экспертные заключения надлежащими  доказательствами по делу,  для  определения объема, качества и стоимости выполненных работ.  

С учетом  экспертных заключений, суд первой   инстанции  признал обоснованной стоимость по договору  в размере 11 490 000 руб., с  учетом исключенной суммы оплаты в размере  9 766 500 руб., размера устранения выявленных недостатков 142 281, 60 руб., суд признал  подлежащей взысканию задолженность в размере 1 581 218, 40 руб.

С учетом  представленной в материалы  дела  первичной документации, результатов проведенных экспертиз, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы  ответчика об отсутствии передачи выполненных работ в установленном порядке, в соответствии с условиями договора. Более того, суд учел, что заявленные ответчиком возражения по недостаткам выполненных работ, что также свидетельствует об их выполнении.               Выполненные истцом работы используются по прямому назначению эксплуатирующей организацией, в материалах дела отсутствуют подтверждающие документы, свидетельствующие о выполнении спорных работ иными лицами. 

Суд правильно указал, что  отсутствие должным образом оформленной и подписанной первичной документации по факту выполненных работ не может являться основанием для отказа в иске при наличии иных подтверждающих доказательств. 

Ответчиком, с учетом выявленных недостатков, указано на предъявление к зачету 175 591 руб. денежных средств, в виде затрат, связанных с устранением выявленных недостатков, учитывая их устранение иным хозяйствующим субъектом. В приложении к заявлению был представлен детализированный расчет встречных требований со ссылкой на первичную документацию. Представитель истца, ознакомившись с представленным расчетом и подтверждающими документами, возражений по стоимости и объему не представил.

В материалы дела представлена подробная переписка сторон по факту выявленных недостатков и необходимости их устранения, в том числе с учетом проведенных осмотров. 

Также ответчиком представлены договоры подряда № 2 от 25.03.2022, № 05 от 27.06.2022, заключенные с индивидуальным предпринимателем ФИО5 (выписка из ЕГРИП, действующее), учитывая предметы договоров, первичную документацию по факту выполнения работ на сумму 175 591 руб., а также доказательства произведенного зачета взаимных требований по акту от 28.06.2022.

В отсутствии оспаривания представителем истца указанных доказательств, в том числе  не представления заявлений о фальсификации, суд  приобщил к материалам дела  указанные документы  как доказательства, подтверждающие возражения ответчика в указанной части и  с учетом  стать 410  ГК РФ  определил  окончательную сумму задолженности между сторонами исходя из сложившихся правоотношений  в размере  1 405 627, 40 руб.

Истцом, за нарушение сроков оплаты выполненных работ, начислена договорная неустойка в сумме 83 646, 45 руб. за период с 19.10.2020 по 31.03.2022, с учетом уточнения произведенного расчета. 

Проверив расчет  неустойки, суд первой инстанции признал, что начальный период соответствует условиям договора, исходя из подписания акта от 13.10.2020, которым фактически принята в работу котельная, что также подтверждено выводами эксперта. 

При этом расчет неустойки суд посчитал обоснованным производить на сумму 1 581 218, 40 руб., исходя из даты представления требований к зачету, а также подтверждающих документов ответчиком по факту устранения выявленных недостатков, которые не охватывают период начисления неустойки. 

 Рассмотрев вопрос о  снижении  размера  неустойки  на основании статьи  333 ГК РФ  суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии  оснований для ее применения.            При этом  суд исходил из того, что   размер  неустойки согласован  сторонами  в договоре. На момент подписания договора размер ответственности, установленный договором, устраивал ответчика. Факт неисполнения ответчиком своей договорной обязанности, материалами дела подтвержден.

В рассматриваемом деле какие-либо экстраординарные обстоятельства, свидетельствующие о необходимости освобождения ответчика от ответственности за последствия ненадлежащего исполнения обязательства в размере однократной или двукратной учетной ставки Банка России  судом не  установлены. 

Также  суд учел, что размер неустойки не выходит за пределы сумм, предъявленных истцом к взысканию, исходя из ограничительных условий договоров. Контррасчет ответчик  не представил.

При таких обстоятельствах требование истца  о взыскании неустойки удовлетворено частично,  исходя из размера задолженности, установленного  судом. 

Расходы по уплате государственной пошлины, оплате  производства  судебных экспертиз отнесены на стороны по правилам  статьи 110 АПК РФ.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, не опровергая их, сводятся к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных обстоятельств по делу, что в соответствии со статьей 270 АПК РФ не может рассматриваться в качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта.

Фактические обстоятельства   дела судом первой инстанции   установлены правильно, представленные   сторонами доказательства  исследованы и оценены по правилам статьи  71 АПК РФ. Выводы суда соответствуют  установленным по делу  фактическим обстоятельствам  и имеющимся в деле доказательствам,  нормы материального и процессуального  права применены правильно, в связи с чем оснований для отмены  обжалуемого решения не имеется. 

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии  со статьей  110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

В материалах дела имеется дополнительное решение от 02.08.2022, которым взыскана неустойка  по день фактической оплаты  задолженности,  за исключением периода  моратория, введенного Постановлением Правительства  от 28.03.2022 № 497          Учитывая, что указанное дополнительное  постановление  ответчиком не обжаловано,  оснований для его проверки  апелляционной  инстанции не имеется. 

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 июля 2022 года по делу № А65-5485/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тимер Лэнд Плюс"  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий         Е.Г. Демина 

Судьи         О.В. Барковская

                                                                                                             С.А. Кузнецов