﻿

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-5480/2020-ГК

г. Пермь

26 июня 2020 года

Дело № А71-10574/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 июня 2020 года.

председательствующего Сусловой О.В.,

судей Балдина Р.А., Муталлиевой И.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кожевниковой М.А.,

рассмотрев апелляционную жалобу ответчика, ООО Строительная фирма "Вертикаль",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.03.2020,

вынесенное судьей Щетниковой Н.В., 

по делу № А71-10574/2019

по иску ООО "Торговый дом "Техпром" (ОГРН 1111840008345, ИНН 1840001594, г. Ижевск)

к ООО Строительная фирма "Вертикаль" (ОГРН 1091832003944, ИНН 1832076934, г. Ижевск),

третье лицо: ОАО "Удмуртнефть" (ОГРН 1021801147774, ИНН 1831034040, г. Ижевск),

о взыскании задолженности, неустойки по договорам субподряда,

при участии

от истца: не явились,

от ответчика: Клековкин А.Г., решение от 20.07.2009 № 1; Петров А.Н., доверенность от 31.07.2019,

от третьего лица: не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Техпром" (далее – истец, общество "ТД "Техпром") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к обществу с ограниченной ответственностью Строительная фирма "Вертикаль" (далее – ответчик, общество СФ "Вертикаль") о взыскании 9 426 552 руб. 04 коп. задолженности, 1 885 310 руб. 41 коп. неустойки за период с 02.04.2018 по 24.06.2019, с дальнейшим ее начислением до момента фактической уплаты долга по договорам субподряда от 10.08.2017 № 0532-2017-СП и от 25.09.2017 № 0611/2017-СП.  

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Удмуртнефть"  (далее – третье лицо, общество "Удмуртнефть").

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.03.2020 иск удовлетворен частично. С ответчика в пользу истца взыскано 4 272 467 руб. 30 коп. задолженности, 600 808 руб. 26 коп. неустойки. В удовлетворении остальной части иска отказано. 

Ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит отменить решение в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушением и неправильным применением норм материального и процессуального права,  принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Протокольным определением суда апелляционной инстанции от 23.06.2020 отказано в удовлетворении ходатайства ответчика о приобщении к материалам дела акта взаимозачета от 30.12.2017 № 40 на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку им не обоснована невозможность представления указанного документа в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Как следует из материалов дела, между обществом "ТД "Техпром" (субподрядчик) и обществом СФ "Вертикаль" (субподрядчик) заключён договор субподряда от 10.08.2017 № 0532-2017-СП (далее – договор от 10.08.2017).

Согласно пункту 2.1 договора от 10.08.2017 субподрядчик обязуется выполнить работы по строительству «Киенгопское н/м. Обустройство после бурения. Куст 35» в соответствии с проектной и рабочей документацией, техническим заданием и передать генподрядчику завершенный строительством объект, а генподрядчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Цена договора определяется в соответствии с расчётом цены договора (приложение № 2), являющимся неотъемлемой его частью, и составляет 59 029 252 руб. (пункт 3.1 договора от 10.08.2017).

Цена договора является ориентировочной и определяется исходя из фактически выполненных объемов работ (пункт 3.2 договора от 10.08.2017).

Субподрядчик возмещает генподрядчику генподрядные услуги в размере 10% от стоимости выполненных работ (пункт 3.15 договора от 10.08.2017).

Оплата выполненных работ производится генподрядчиком не ранее 60, но не позднее 92 календарных дней после предоставления субподрядчиком соответствующих первичных учетных документов и подписания в соответствии со статьей 6 актов сдачи-приемки. Оплата выполненных работ по последнему этапу строительства объекта производится только при наличии акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) (пункт 4.3 договора от 10.08.2017).  

Срок начала выполнения работ – 14.08.2017, срок окончания выполнения работ – 20.11.2017 (пункт 5.1 договора от 10.08.2017).

Пунктом 1.2 приложения № 6 к договору от 10.08.2017 предусмотрена ответственность генподрядчика за задержку сроков оплаты на срок выше 30 дней от срока наступления обязательства по оплате в размере 0,1% от своевременно не оплаченной суммы за каждый день просрочки, при этом общая сумма неустойки за весь период просрочки по неисполненному обязательству не может превышать 20% от своевременно не оплаченной суммы.

Между обществом "ТД "Техпром" (субподрядчик) и обществом СФ "Вертикаль" (субподрядчик) заключён договор субподряда от 25.09.2017 № 0611-2017-СП (далее – договор от 25.09.2017).

Согласно пункту 2.1 договора от 25.09.2017 субподрядчик обязуется выполнить работы по строительству «Строительство автодороги от съезда в районе к. 53 до куста 17 Киенгопского н/м» в соответствии с проектной и рабочей документацией, техническим заданием и передать генподрядчику завершенный строительством объект, а генподрядчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Цена договора определяется в соответствии с расчётом цены договора (приложение № 2), и не превышает 23 177 799 руб. (пункт 3.1 договора от 25.09.2017).

Субподрядчик возмещает генподрядчику генподрядные услуги в размере 10% от стоимости выполненных работ (пункт 3.15 договора от 25.09.2017).

Оплата выполненных работ производится генподрядчиком не ранее 60, но не позднее 92 календарных дней после предоставления субподрядчиком соответствующих первичных учетных документов и подписания в соответствии со статьей 6 актов сдачи-приемки. Оплата выполненных работ по последнему этапу строительства объекта производится только при наличии акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) (пункт 4.3 договора от 25.09.2017).  

Срок начала выполнения работ – 25.09.2017, срок окончания выполнения работ – 20.11.2017 (пункт 5.1 договора от 25.09.2017).

Пунктом 1.2 приложения № 6 к договору от 25.09.2017 предусмотрена ответственность генподрядчика за задержку сроков оплаты на срок выше 30 дней от срока наступления обязательства по оплате в размере 0,1% от своевременно не оплаченной суммы за каждый день просрочки, при этом общая сумма неустойки за весь период просрочки по неисполненному обязательству не может превышать 20% от своевременно не оплаченной суммы.

Ненадлежащее исполнение генподрядчиком обязательства по оплате выполненных по договорам работ послужило основанием для обращения субподрядчика с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя иск частично, суд первой инстанции руководствовался статьями 309, 310, 327.1, 330, 410, 421, 431, 702, 711, 720, 740, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходил из того, что подрядчиком выполнены, а генподрядчиком приняты работы по договору от 10.08.2017 на сумму 16 305 082 руб. 12 коп. (справки от 11.09.2017 № 1, от 01.11.2017 № 2, от 15.12.2017 № 3, от 29.12.2017 № 5, от 29.12.2017 № 1 о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3), по договору от 25.09.2017 на сумму 18 612 530 руб. 58 коп. (справки от 29.12.2017 № 1, от 29.12.2017 № 2 о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3); с учетом представленных в материалы дела платежных поручений от 15.12.2017 № 1672, от 15.01.2018 № 41, от 18.01.2018 № 99, от 26.02.2018 № 243, от 28.03.2018 № 415, от 25.09.2018 № 1154, от 10.10.2018 № 1269, от 23.11.2018 № 1540, акта взаимозачета от 30.09.2017 № 31 генподрядчиком работы по договору от 10.08.2017 оплачены в размере 13 989 867 руб. 88 коп., а по договору от 25.09.2017 в сумме 16 746 277 руб. 52 коп.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что задолженность ответчика перед истцом по договору от 10.08.2017 составляет 2 406 214 руб. 24 коп., по договору от 25.09.2017 – 1 866 253 руб. 06 коп.

Суд первой инстанции произвел корректировку расчета суммы неустойки за просрочку оплаты работ по договорам, приняв во внимание, что акты приемки законченного строительством объекта формы № КС-11 фактически утверждены обществом "Удмуртнефть" по договору от 10.08.2017 – 29.11.2018, а по договору от 25.09.2017 – 28.08.2018.

В связи с изложенным, по расчету суда первой инстанции, размер правомерно начисленной неустойки за период с 29.11.2018 по 01.04.2019 составил: по договору от 10.08.2017 – 240 621 руб. 42 коп., по договору от 25.09.2017 – 360 186 руб. 84 коп.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что суд первой инстанции вышел за пределы заявленного иска, поскольку самостоятельно определил основания для вынесения решения и произвел расчет суммы задолженности по договорам от 10.08.2017 и от 25.09.2017.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции при расчете суммы оплат по договорам необоснованно не приняты во внимание акты сверок взаимных расчетов, подписанные сторонами с учетом стоимости генподрядных услуг. 

Ответчик полагает, что подписание истцом таких актов сверок свидетельствует о проведенном сторонами зачете требований истца о взыскании задолженности за выполненные по договорам работы и задолженности за оказанные ответчиком генподрядные услуги.

Данные доводы не принимаются апелляционным судом ввиду следующего.

На основании части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

В соответствии со статьей 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Надлежащее исполнение прекращает обязательство (пункт 1 статьи 408 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны (статья 410 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по оплате работ по договорам субподряда от 10.08.2017 и от 25.09.2017, в связи с чем для определения действительной суммы задолженности судом первой инстанции исследованы имеющие значение для дела вопросы стоимости фактически выполненных работ с учетом заявленных ответчиком возражений относительно аннулированных актов от 29.12.2017 о приемке выполненных работ и справки от 29.12.2017 № 4 о стоимости выполненных работ и затрат, а также определены размеры осуществленных оплат работ и зачетов встречных требований сторон.

Установление данных обстоятельств, входящих в круг исследования в рамках спора, не свидетельствует о выходе судом первой инстанции за пределы заявленного иска. 

 В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ответчиком, на котором лежит бремя доказывания факта прекращения обязательств по основаниям, предусмотренным правовыми актами или договором, не представлено надлежащих доказательств, свидетельствующих о прекращении обязательства по оплате работ на сумму 4 272 467 руб. 30 коп. зачетом встречных требований по оплате генподрядных услуг. 

Кроме того, по общему правилу доказательством оказания услуг является подписанный сторонами акт приемки услуг генерального подрядчика. Таких актов либо иных документов, позволяющих установить, какую деятельность и какие действия осуществлял генподрядчик в качестве соответствующих услуг на эту сумму, им также не представлено.

В отзыве на исковое заявление ответчик ссылался на удержание стоимости генподрядных услуг из стоимости, подлежащих оплате работ, однако такое право договорами не предусмотрено.

Вопреки доводам, приведенным в апелляционной жалобе, акт сверки взаимных расчетов не является первичной документацией, подтверждающей возникновение либо прекращение обязательств, и не может подменять собой акт взаимозачета либо заявление о зачете взаимных требований.

Из условий договоров, имеющихся в деле актов сверки взаимных расчетов не усматривается воля сторон на прекращение обязательств зачетом в момент их подписания данных актов. 

Более того, материалы дела свидетельствуют о том, что во взаимоотношениях сторон установилась практика оформления отдельных актов взаимозачета, а не проведение зачета в момент подписания актов сверки взаимных расчетов. 

Пунктами 4.4 договоров прямо предусмотрено, что датой платежа считается дата списания денежных средств с расчетного счета генподрядчика или дата подписания акта зачета взаимных требований. Из пунктов 4.5, 4.5.1 договоров следует, что акты сверки взаимных расчетов предназначены лишь для сверки по выполненным работам и взаиморасчетам.

Как верно указано судом первой инстанции, акт сверки взаимных расчетов является финансово-хозяйственным документом, фиксирующим состояние взаимных расчетов сторон на определенную дату по денежным обязательствам, возникающим в связи с осуществлением между ними конкретных хозяйственных операций по поставке товара, оказании услуг или выполнении работ.

Подписание актов сверки не свидетельствует о зачете требований по отраженным в них хозяйственным операциям, поскольку выраженное волеизъявление стороны на зачет встречных требований в них отсутствует, такое волеизъявление реализуется не посредством подписания двухсторонних актов сверки, а направлением соответствующего уведомления о зачете, из которого однозначно должна следовать воля стороны на погашение конкретного обязательства зачетом.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Решение арбитражного суда от 11.03.2020 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы на уплату государственной пошлины в сумме 3 000 руб., понесенные при подаче апелляционной жалобы, относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.03.2020 по делу № А71-10574/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационногопроизводства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

 

Председательствующий

О.В. Суслова

 

Судьи

И.О. Муталлиева

Р.А. Балдин