АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-9789/2021

23 апреля  2021  года

г. Екатеринбург

Резолютивная часть решения объявлена 23  апреля 2021 года 

Полный текст решения изготовлен 23 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой,  при ведении  протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрел в судебном заседании  дело №А60-9789/2021 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области 

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - ФГБОУВО "Уральский государственный юридический университет".

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности № 1 от 01.03.2021, паспорт;

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности № 195 от 27.072020, уд.;

от третьего лица – ФИО4, представитель по доверенности от 19.06.2020, паспорт; ФИО5, представитель по доверенности № 8 от 20.01.2020, паспорт.

Отводов составу суда не заявлено. 

Заявитель просит признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 18.01.2021 года по делу №РНП-066/06/104-186/2021 о включении в реестр недобросовестных поставщиков заявителя сроком на 2 года.

Заинтересованное лицо представило отзыв, просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Третье лицо представило отзыв, просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Заявитель представил возражения на отзыв, которые приобщены к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

В Свердловское УФАС России поступило заявление ФГБОУВО «Уральский государственный юридический университет» (вх. № 01-34741 от 12.01.2021 г.) о внесении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» исполнителе по контракту № 183ЭА от 30.11.2020 г. на поставку и установку терминалов измерения температуры (извещение № 0362100014420000024).

По результатам рассмотрения жалобы Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области вынесено решение от 18.01.2021 года по делу №РНП-066/06/104-186/2021 которым решено внести сведения об обществе с ограниченной ответственностью «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» ИНН 

<

***> (105120, 

<

...> эт.2), а также о его учредителе и лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа ФИО6 Алиби Кайратовиче ИНН 

<

***> в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Не согласившись с указанным  решением, общество с ограниченной ответственностью "ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП"  обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с настоящим  заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела, в Свердловское УФАС России поступило заявление ФГБОУВО «Уральский государственный юридический университет» (вх. № 01-34741 от 12.01.2021 г.) о внесении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» исполнителе по контракту № 183ЭА от 30.11.2020 г. на поставку и установку терминалов измерения температуры (извещение № 0362100014420000024).

В соответствии с Протоколом подведения итогов электронного аукциона от 18.11.2020 №0362100014420000024-3 ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» было признано победителем электронного аукциона (извещение № 0362100026619000025). Указанный Протокол размещен в единой информационной системе 18.11.2020г.

30.11.2020 г. по результатам проведения электронного аукциона между ФГБОУВО «Уральский государственный юридический университет» и ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» был заключен контракт № 183ЭА от 30.11.2020 г. на поставку и установку терминалов измерения температуры.

Согласно п. 1.1 контракта Поставщик обязуется поставить средства измерений температуры (далее - Товар), а Заказчик обязуется принять и оплатить Товар в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом.

В силу п. 1.2 контракта наименование, количество и иные характеристики поставляемого Товара указаны в спецификации (приложение к Контракту), являющейся неотъемлемой частью Контракта.

Согласно Приложению № 1 к типовому контракту на поставку средства измерений температуры монтаж и обеспечение взаимодействия оборудования с существующей на объектах Заказчика системой контроля и управления доступом на базе оборудования Parsec, должна быть обеспечена блокировка прохода при превышении допустимой температуры (настраиваемое значение от 30°С до 37°С), а также выдача голосового сообщения (на русском языке) предупреждающем о данном событии. Должна быть обеспечена блокировка если температура ниже минимально допустимой 30°С, данное событие должно сопровождаться голосовым сообщением (на русском языке). В случае определения допустимой температуры должен быть обеспечен проход при наличии карты для прохода с использованием считывателя и контроллера системы Parsec, сообщение об успешной аутентификации выводится только на экран, без звукового сопровождения. Замер температуры и разрешение на проход должно осуществляться только после проверки наличия надетой медицинской маки на лицо, в случае её отсутствия должно быть выдано голосовое предупреждение на русском языке о необходимости надеть маску на лицо.

В соответствии с п. 3.1 контракта Поставщик самостоятельно доставляет Товар Заказчику по адресу: 

<

...> штуки; ул. Комсомольская, 23-2 штуки; ул. Комсомольская, 21а - 2 штуки; ул. Колмогорова 54-4 штуки; ул. Колмогорова 52-2 штуки; ул. Колмогорова 52а - 1 штука (далее - место доставки), в сроки, указанные в графике поставки товара/ графике исполнения контракта.

Поставщик не менее чем за 2 дня до осуществления поставки Товара направляет в адрес Заказчика уведомление о времени и дате доставки Товара в место доставки.

Согласно п. 3.10 контракта Заказчик вправе не отказывать в приемке поставленного Товара в случае выявления несоответствия Товара условиям Контракта, если выявленное несоответствие не препятствует приемке этого Товара и устранено Поставщиком.

В силу  п. 4.1 контракта Поставщик обязан:

4.1.4. осуществить монтаж и наладку (настройку) Товара в соответствии со спецификацией.

Согласно п. 4.3 контракта Заказчик обязуется:

4.3.1. обеспечить своевременную приемку и оплату поставленного Товара надлежащего качества в порядке и сроки, предусмотренные Контрактом;

Согласно п. 12.1 контракта, Контракт вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует по «21» декабря 2020 г. Окончание срока действия Контракта не влечет прекращения неисполненных обязательств Сторон по Контракту, в том числе гарантийных обязательств Поставщика.

15.12.2020 (Исх. № 5107/03) Заказчик направил в адрес ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» претензию, с требованием приступить к исполнению взятых обязательств по Контракту.

16.12.2020 (Исх. № 621) ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» направило в адрес заказчика письмо, в котором сообщили, что из-за пандемии в транспортных узлах образована очередь на отправку грузов, по данной причине Общество не получило в установленный срок необходимые комплектующие и не осуществили поставку Товара на объекты в срок, указанный в Контракте на поставку средств измерений температуры от 30.11.2020 г. №183ЭА (далее-Контракт). Также, в данном письме ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» подтвердил выполнение взятых на себя обязательств по контракту, гарантировал поставку, монтаж, настройку Товара в полном объеме на объектах в срок не позднее 23.12.2020г.

17.12.2020 (Исх. № 622) ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» направило в адрес заказчика письмо, в котором просило согласовать улучшенные характеристики поставляемого товара. Такое согласование обеспечит надлежащую эксплуатацию поставного оборудования, которое будет иметь потребительскую ценность для заказчика, при этом замена характеристик не ухудшит качество товара, и цена контракта не увеличится.

17.12.2020 (Исх. № 622) ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» направило в адрес заказчика письмо, в котором просит допустить к монтажу включая ночное время в период с 21.12.2020 по 24.12.2020 сотрудников.

23.12.2020 Заказчиком был составлен Акт (мотивированный отказ) от приемки поставленного товара, согласно которому при приемке установлены следующие несоответствия контракту:

1.Из предусмотренных контрактом пятнадцати терминалов, поставлен только один.

2. У терминала отсутствует сенсорный экран, управление производится при помощи мыши;

3. Возможность поворота терминала в вертикальной плоскости отсутствует, согласно техническому заданию должен быть 90 градусов;

4. Конструкция крепления терминала к турникету не соответствует техническому заданию;

5. Замер температуры должен производиться после проверки наличия маски на лице, фактически сначала происходит замер температуры, после чего проверяется наличие маски и в случае её отсутствия выходит уведомление, что противоречит техническому заданию;

6.Некорректная русификация меню прибора;

7.Поставщик не подтвердил наличие у производителя авторизованного сервисного центра на территории России.

На основании изложенного Комиссия заказчика пришла к заключению, что поставленный товар не соответствует контракту и на основании п. 3.6. контракта от 30.11.2020 №183ЭА приняла решение отказать в приемке товара, и предоставить подрядчику возможность устранить выявленные несоответствия до 12:00 24.12.2020.

24.12.2020 Заказчиком был повторно составлен Акт (мотивированный отказ) от приемки поставленного товара, согласно которому ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» не устранило ранее выявленные замечания.

28.12.2020 Заказчиком был составлен Акт (мотивированный отказ) от приемки поставленного товара, согласно которому при приемке установлены следующие несоответствия контракту:

1.Отсутствует документация на оборудование (паспорт, сертификаты и т. п.)

2.Конструкция крепления терминала к турникету не соответствует техническому заданию;

3. Замер температуры должен производиться мосле проверки наличия маски на лице, фактически сначала происходит замер температуры, после чего проверяется наличие маски и в случае её отсутствия выходит уведомление, что противоречит техническому заданию;

4. Не соответствует дистанция измерения температуры, замер происходит на дистанции не более чем 1 метр, по техническому заданию в диапазоне от 0,5 до 1,8 метра;

5. Не подтверждено разрешение сенсора измерения температуры и частота кадров;

6. Поставщик не подтвердил наличие у производителя авторизованного сервисного центра на территории России.

В соответствии с п. 2 ст. 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Согласно п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1)при существенном нарушении договора другой стороной;

2)в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с п. 1 ст. 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно п. 2 ст. 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В силу ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии п. 1 ст. 509 ГК РФ поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя

Согласно  п. 1 ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

В соответствии п. 2 ст. 523 ГК РФ нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В силу п. 12.2 контракта Расторжение Контракта допускается по соглашению Сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом Стороны от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в порядке, предусмотренном частями 9 - 23 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Согласно ч. 12 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

23.12.2020г. заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта №183ЭА от 30.11.2020. Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик разместил в единой информационной системе 23.12.2020г.

23.12.2020г. решение об одностороннем отказе от исполнения контракта было вручено нарочно представителю ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП», о чем свидетельствует отметка представителя ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» на решении об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, требования ч. 12 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчиком выполнены, следовательно, действия заказчика можно считать надлежащим уведомлением подрядчика об одностороннем отказе от исполнения контракта, поскольку заказчик получил подтверждение о вручении поставщику решения, дата надлежащего уведомления - 23.12.2020г.

В соответствии с ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Поскольку надлежащее уведомление подрядчика о принятом решении произведено, решение заказчика об одностороннем отказе вступило в силу 12.01.2021 г.

Согласно п. 11 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков № 1062, уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в п.п. 5-8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления.

Пунктом 12 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков предусмотрено, что рассмотрение вопроса о включении информации об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями условий контракта, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр.

По результатам рассмотрения представленных информации, документов и проведения проверки фактов, указанных в п. 11 указанных Правил, выносится решение.

Таким образом, исходя из положения п. 11 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков, следует, что в реестр недобросовестных поставщиков включаются проверенные сведения. Необходимым условием является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих добросовестное или недобросовестное поведение поставщика (подрядчика, исполнителя).

На заседании Комиссии ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» пояснил, что общество информировало Заказчика о том, что груз задерживается. Причина задержки, очередь в транспортных узлах из-за пандемии Коронавирусной инфекции.

25.12.2020 г. была осуществлена поставка товара в адрес Заказчика. В ходе приемки Комиссией Заказчика был осуществлен осмотр товара. Были выявлены замечания, по результатам которого составлен акт мотивированного отказа от приемки товара.

28.12.2020 г. Поставщик вновь осуществил поставку товара с исправленными замечаниями. Осмотрев оборудование, комиссия Заказчика выявила замечания, которые касались установленного программного обеспечения на планшетах (согласно техническому заданию, планшеты сначала определяют наличие маски, потом измеряют температуру. Поставленные планшеты сначала измеряют температуру потом определяют наличие маски).

Представитель ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» пояснил, что данные программного обеспечения будут изменены программистом, но для этого необходимо увеличить срок поставки товара.

На рассмотрение заявления заинтересованным лицом ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» не представлено ни одного документального подтверждения обстоятельств, препятствующих поставить в адрес заказчика товар в полном объеме в установленный срок.

Представитель заказчика пояснили, что поставленный товар не соответствовал техническому заданию, а именно у терминала отсутствует возможность поворота в вертикальной плоскости отсутствует, а согласно техническому заданию должен быть 90 градусов. Конструкция крепления терминала к турникету не соответствует техническому заданию. Замер температуры должен производиться после проверки наличия маски на лице, фактически сначала происходит замер температуры, после чего проверяется наличие маски и в случае её отсутствия выходит уведомление, что противоречит техническому заданию. Некорректная русификация меню прибора. Поставщик не подтвердил наличие у производителя авторизованного сервисного центра на территории России.

Кроме того, после надлежащего уведомления о принятии заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта №183ЭА от 30.11.2020 ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» не устранило нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения в течение десятидневного срока с даты уведомления (в соответствии с ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Доказательств обратного со стороны исполнителя в лице ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» на рассмотрении заявления не представлено.

В силу статьи 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, в том числе с учетом государственного/муниципального контракта. Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, данное обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода (п. 1 ст. 314 ГК РФ).

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Таким образом, в действиях исполнителя в лице ООО «ТОРГОВЫЙ ДОМ БИЭМ ГРУПП» по контракту №183ЭА от 30.11.2020 на поставку и установку терминалов измерения температуры Свердловское УФАС России факта добросовестного поведения правомерно не усмотрело.

С учетом изложенного, оснований для признания оспариваемого решения антимонопольного органа недействительным у суда не имеется, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

СудьяН.В. Гнездилова