ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                      Дело № А62-5326/2018

Резолютивная часть постановления объявлена   23.01.2019

Постановление изготовлено в полном объеме    25.01.2019

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тимашковой Е.Н., судей Еремичевой Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, при участии представителей заявителя – общества с ограниченной ответственностью «МС Био» (г. Москва,                     ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) – ФИО2 (доверенность от 08.02.2018     № 131) и ФИО3 (директор) и заинтересованного лица – Смоленской таможни                    (г. Смоленск, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) – ФИО4 (доверенность от 30.03.2018 № 04-50/33) и ФИО5 (доверенность от 10.01.2019 № 04.44/1), в отсутствие представителей заявителя – общества с ограниченной ответственностью «Альфа транс брокер» (Смоленская область, Смоленский район, д. Стабна,                           ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), извещенного о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «МС Био» и общества с ограниченной ответственностью «Альфа транс брокер» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 16.10.2018 по делу № А62-5326/2018 (судья Ерохин А.М.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «МС Био» (далее – ООО «МС Био») обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Смоленской таможне (далее – таможня) о признании недействительными решений об отмене (изменении) в порядке ведомственного контроля   несоответствующего требованиям права Евразийского экономического союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле решения нижестоящего таможенного органа, признании неправомерным действия (бездействия) нижестоящего должностного лица таможенного органа в области таможенного дела от 22.03.2018 № 10113000/220318/82-р/2018, от 02.04.2018                              № 10113000/020418/84-р/2018, от 12.04.2018 № 10113000/120418/100-р/2018 и                       от 12.04.2018 № 10113000/120418/120-р/2018 (делу присвоен номер А62-5326/2018).

Общество с ограниченной ответственностью «Альфа транс брокер» (далее –               ООО «Альфа транс брокер») также обратилось в Арбитражный суд Смоленской области к таможне с аналогичными требованиями (делу присвоен номер А62-5569/2018).

Определением суда первой инстанции от 17.08.2018 дела № А62-5326/2018 и                  № А62-5569/2018 объединены в одно производство для совместного рассмотрения требований под номером А62-5326/2018.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 16.10.2018 в удовлетворении заявлений отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Альфа транс брокер» и            ООО «МС Био» обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции ООО «Альфа транс брокер» указывает на то, что судом первой инстанции не дана правовая оценка доводам, изложенным в его заявлении. В свою очередь ООО «МС Био» в своей апелляционной жалобе указывает на соответствие спорного товара заявленному коду ТН ВЭД ЕАЭС и наименованию «продукты, используемые для кормления животных». Считает, что в отношении спорного товара необходимо применять ставку НДС в размере 10 %.

От таможни в суд апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу ООО «Альфа транс брокер», в котором она, считая принятое решение законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и изложенные в отзыве возражения, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что за период с 2016 по 2017 годы ООО «МС Био» на Стабнинском таможенном посту и Смоленском таможенном посту (ЦЭД) по процедуре выпуска для внутреннего потребления осуществило декларирование следующих товаров:

– по ДТ № 10113100/030416/0015879 задекларирован товар № 1 –«продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Нутрисел» («Nutrisel»). Состав: витамин: А – 2 800 000МЕ, ДЗ – 672 000 ME,              В2 – 1600 мг, Е – 16 000 мг, КЗ – 1920 мг, В1 – 1200 мг, В2 – 2560 мг, В6 – 1600 мг,               С – 20 000 мг, В12 – 15 200 мкг, ниацина – 17 600 мг, кальция D-пантотената – 6400 мг, фолиевой кислоты – 400 мг, биотина – 24 мг, L-лизина – 4000 мг, DL-метионина –                8000 мг, L-треонина – 320 мг, L-валина – 400 мг и Селена – 32 мг, а также вспомогательные вещества: глицерилполиэтиленгликоль рецинолеат (е484) – 45 000 мг, растворитель – вода до 1 литра. Продукты, используемые для улучшения обеспечения сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, витаминами, микроэлементами и незаменимыми аминокисолотами. Изготовитель: «Lek Veterina D.O.O.», артикул: «Nutrisel»;

– по ДТ № 10113110/270916/0055252 задекларирован товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из ароматического фруктового концентрата с запахом вишня-миндаль – 6 – 8 %, диоксида кремния и карбоната кальция в качестве носителя – до 100 %, в качестве действующего вещества содержит бензальдегид – 2.7 – 3.2 %. Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menaro CA»;

–   по ДТ № 10113110/310817/0114674 задекларированы:

– товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код              ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из ароматического фруктового концентрата с запахом                      вишня-миндаль – 6 – 8 %, диоксида кремния и карбоната кальция в качестве носителя –  до 100 %, в качестве действующего вещества содержит бензальдегид –                                       2.7 – 3.2 %. Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма-продукты, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology CO., LTD, артикул: «Menaro CA»;

– товар № 2 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                    ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menosweet», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из сахарина натрия 88 – 92 %, вспомогательное вещество – сульфат натрия – до 100 %. Оказывает положительный эффект на потребление корма за счет улучшения вкусовых качеств комбикормов, позволяет избежать снижения интенсивности роста и продуктивности с/х животных, в том числе птиц, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology CO., LTD», артикул: «Menosweet»;

– товар № 3 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro М», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Состоит из                                         молочно-кремово-ванильного концентрата – 7 – 9 %, диоксид кремния и карбоната кальция в качествеве носителя – до 100 %. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета с характерным запахом. Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма, предотвращая кормовые стрессы. Изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology CO., LTD», артикул: «Menaro M»; 

– по ДТ № 10113110/180917/0123705 задекларированы:

– товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menosweet», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из сахарина натрия 88 – 92 %, вспомогательное вещество-сульфат натрия – до 100 %. Оказывает положительный эффект на потребление корма за счет улучшения вкусовых качеств комбикормов, позволяет избежать снижения интенсивности роста и продуктивности с/х животных, в том числе птиц, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menosweet».

– товар № 2 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro М», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Состоит из молочно-кремово-ванильного концентрата – 7 – 9 %, диоксид кремния и карбоната кальция в качестве носителя – до 100 %. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета с характерным запахом. Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма, предотвращая кормовые стрессы. Изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menaro M»;

– товар № 3 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                  ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro СА», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из ароматического фруктового концентрата с запахом вишня-миндаль – 6 – 8 %, диоксида кремния и карбоната кальция в качестве носителя – до 100 %, в качестве действующего вещества содержит бензальдегид –                     2.7 – 3.2 %. Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menaro CA»;

– по ДТ № 10113110/280917/0129628 задекларированы:

– товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                   ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menosweet», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета, состоит из сахарина натрия 88 – 92 %, вспомогательное вещество-сульфат натрия – до 100 %. Оказывает положительный эффект на потребление корма за счет улучшения вкусовых качеств комбикормов позволяет избежать снижения интенсивности роста и продуктивности с/х животных, в том числе птиц, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menosweet»;

– товар № 2 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                 ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro М», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Состоит из                                          молочно-кремово-ванильного концентрата – 7 – 9 %, диоксид кремния и карбонатакальция в качестве носителя – до 100 %. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета с характерным запахом. Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма, предотвращая кормовые стрессы. Изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menaro M»;

– товар № 3 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                 ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menaro», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из ароматического фруктового концентрата с запахом                     вишня-миндаль – 6 – 8 % диоксидкремния и карбонат кальция в качестве носителя – до 100 %, в качестве действующего вещества содержит бензальдегид – 2.7 – 3.2 %.    Применяется в кормлении молодняка, обеспечивает плавный переход с кормления молоком на грубые корма, у взрослых животных повышает потребление корма, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menaro CA»;

– по ДТ № 10113110/151117/0155707 задекларированы:

– товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                       ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Menosweet», предназначенная для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов для КРС и свиней. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета. Состоит из сахарина натрия 88 – 92 %, вспомогательное вещество-сульфат натрия – до 100 %. Оказывает положительный эффект на потребление корма за счет улучшения вкусовых качеств комбикормов позволяет избежать снижения интенсивности роста и продуктивности с/х животных, в том числе птиц, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menosweet»;

– товар № 2 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                 ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Меноко» («Menoco») для производства премиксов и комбикормов, с целью обогащения рационов КРС и овец холином, защищенные от разрушения в рубце. Состоит из холина хлорида – не менее 24 %, вспомогательные компоненты: пальмовое масло – не более 50 %, оксид кремния – не более 21 %. Холин хлорид входит в состав фосфолипида лецитина, является важной составной частью клеток организма, предупреждает жировую инфильтрацию печени, источник метальных групп, необходим для биохимических процессов. Изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology LTD», артикул: «Menoco»;

– по ДТ № 10113110/290917/0129974 задекларированы:

– товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код              ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Менацид 330» («Menacid 330») предназначена для оптимизации процессов пищеварения и повышения продуктивности свиней. Содержит в качестве действующих веществ кислоты: фумаровую (23 – 27 %), пропионат кальция              (3 – 5 %), формиат кальция (7 – 9 %), сорбат калия 1 – 3 %, вспомогательные компоненты: двуокись кремния (не более 1 %), пальмовое масло (до 100 %). Внешний вид: микрогранулы светло-желтого цвета, не полностью растворим в воде. Активирует работу пищеварительных ферментов, способствует нормализации кишечной микрофлоры, изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology СО», артикул: «Menacid 330».

– товар № 2 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код                     ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Менацид 130» («Menacid 130») предназначена для оптимизации процессов пищеварения и повышения продуктивности свиней. Содержит в качестве действующих веществ кислоты: фумаровую (20 – 25 %), яблочную (9 – 11 %), молочную (3 – 5 %), фосфорную (2 – 3 %), вспомогательное вещество: двуокись кремния (не более 5 %), пальмовое масло (до 100 %). Представляет собой микрогранулы от белого до кремового цвета, не полностью растворим в воде. Активирует работу пищеварительных ферментов, способствует нормализации кишечной микрофлоры. Изготовитель: «Menon Animal Nutrition Technology CO.», артикул: «Menacid 130».

– по ДТ № 10113110/161216/0090482, № 10113110/250817/0111500 и                                 № 10113110/041117/0149615 задекларирован товар № 1 «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, КОД ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка                                      «L-КАРНИТИН 50 %» («L-CARNITINE 50 %»), для нормализации энергетического обмена у с/х животных, в том числе птиц. В состав кормовой добавки входит:1-карнитина гидрохлорид – 48 – 52 %, а также вспомогательное вещество: носитель-диоксид кремния – 34 – 36 %. Представляет собой сыпучий порошок, цвета от белого до бежевого с характерным запахом, частично растворим в воде. Изготовитель: «Kaiyuan Hengtai Chemical CO. LTD», артикул: «L-CARNITINE 50 %»;

– по ДТ № 10113110/140617/0073559, № 10113110/210717/0093007,                            № 10113110/140917/0121837 и № 10113110/281117/0163012 задекларированы:

– «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «ЭНДОФИД DC» («ENDOFEED DC») для улучшения усвояемости питательных веществ в рационах свиней и сельскохозяйственной птицы. Содержит ферменты (60 %): бета-ксиланазу с активностью не менее 1600 ед/г, бета-глюканазу с активностью не менее 110 ед. и ячменные отруби в качестве носителя – 100 %. Представляет собой сыпучий порошок светло-коричневого цвета, не растворим в воде. Расфасован по 25 кг в полипропиленовые или многослойные бумажные мешки. Изготовитель: «Andres Pintaluba, S.A.», артикул: «Endofeed DC»;

– «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 l. «Lipidol Ultra» для улучшения усвояемости питательных веществ в кормах для с/х животных, в т. ч. птиц. Содержит: соевый лецитин 45 – 55 %), в т. ч. лисофосфолипиды – 5.5 – 6.5 %, наполнитель силикат кальция – до 100 %. Представляет собой сыпучий порошок бежевого или кремового цвета. Лецитин, являясь эмульгатором жиров, способствует гидролизу, улучшая всасывание жиров и других питательных веществ корма, повышая тем самым продуктивность животных и птиц, изготовитель:                     «Andres Pintaluba, S.A.», артикул: «Lipidol Ultra»; 

– по ДТ № 10113110/260917/0128192:

– товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код              ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Биопромис Селен» («Biopromis Selenium») для обогащения кормов для с/х животных, в т. ч. птиц, селеном. Содержит: селеносодержащие инактивированные дрожжи «saccharomyces cerevisiae» с содержанием селена не менее 2000 Мг/кг. Внешний вид – порошок от светло-желтого до бежевого цвета, имеет запах дрожжей. Свойства добавки заключаются в том, что селен обладает антиоксидантными и иммуномодулирующими свойствами, это позволяет обеспечить высокие показатели у с/х животных, птиц. Изготовитель: «Jiangsu Forhation CO.,LTD», артикул: «Biopromis Selenium»;

– по ДТ № 10113110/231017/0142982 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «АДИКОКС L» («ADICOX L») для активации и поддержки иммунной, кроветворной и пищеварительной систем, улучшения поедаемости кормов и повышения продуктивности с/х животных, в том числе птицы и пушных зверей. Состоит из растительных масел и жиров, глицерола, сорбитола, хлорида натрия, лецитина, хлорида калия, хлорида кальция, хлорида магния, уксусной кислоты, лактата кальция, растворитель – вода очищенная. Представляет собой жидкость коричневого цвета. Содержащиеся растительные масла и жиры стимулируют рост, развитие и функционирование лимфоидной системы, пищеварительного тракта и дыхательной системы, повышают усвоение аминокислот. Изготовитель: «Adifeed                     SP. Z. O. O», товарный знак: «Adicox L», артикул: «Adicox L»;

– по ДТ № 10113110/171116/0077453 (товар № 1) и ДТ № 10113110/161117/0156348 (товар № 1) задекларированы – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Бета-Каротин 10 %» («Beta-Carotene 10 % ») для производства премиксов и комбикормов для с/х животных, птиц. Состоит из:                 бета-каротин 9 – 11 % в защитной оболочке из крахмала, желатин, сахароза, стабилизированной антиоксидантами (токоферол) – до 100 %. Внешний вид – сыпучий порошок, цвет от красного до коричневого. Обладая активностью провитамина А, положительно воздействует на эндокринную систему, стимулирует иммунную систему, жизненно важен, не может быть заменен витамином А. Частично растворим в воде, не содержит ГМО. Изготовитель: «Zhejiang Medicine CO., LTD», «Xinchang Pharma Ceutical Factory», артикул: «Beta-Carotene 10 %»;

- по ДТ № 10113110/210917/0125789 – товар № 1 – «продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 1. Кормовая добавка «Нутрисел» («Nutrisel»). Состав: витамин: А – 2 800 000 ME, ДЗ – 672 000 МЕ, В2 – 1600 мг,                      Е – 16 000 мг, КЗ – 1920 мг, В1 – 1200 мг, В2 – 2560 мг, В6 – 1600 мг, С – 20 000 мг,                     В12 – 15 200 мкг, ниацина – 17 600 мг, кальция d-пантотената – 6400 мг, фолиевой кислоты – 400 мг, биотина – 24 мг, 1-лизина – 4000 мг, dl-метионина – 8000 мг,                  1-треонина – 320 мг, 1-валина – 400 мг, селена –32 мг, вспомогательные вещества: глицерилполиэтилен гликольрецинолеат (Е484) – 45 000 мг, растворитель – вода до 1 литра. Продукты, используемые для улучшения обеспечения сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, витаминами, микроэлементами и незаменимыми аминокисолотами. Изготовитель: «Lek Veterina D. O. O.», артикул: «Nutrisel».

В отношении проверяемых товаров ООО «МС Био» в графе 36 «Преференция»             ДТ заявлена льгота по уплате таможенных платежей в виде сниженной ставки налога на добавленную стоимость (далее – НДС) («ОООО-ЛП»).

Товар классифицирован ООО «МС Био» в подсубпозиции 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС в 2017 году и 2309 90 990 0 – в 2016 году (ставка ввозной таможенной пошлины –    5 %, НДС рассчитан по ставке 10 %).

Таможней в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 27.11.2010                       № 311-Ф3 «О таможенном регулировании в Российской Федерации» проведен ведомственный контроль и приняты от 22.03.2018 № 10113000/220318/82-р/2018, от 02.04.2018 № 10113000/020418/84-р/2018, от 12.04.2018 № 10113000/120418/100-р/2018 и                       от 12.04.2018 № 10113000/120418/120-р/2018 об отмене в порядке ведомственного контроля несоответствующего требованиям ЕАЭС и законодательства Российской Федерации в таможенном деле решений нижестоящего таможенного органа.

Впоследствии таможней приняты решения от 22.05.2018                                                    № 10113000/220518/0001339, от 29.03.2018 № 10113000/290318/0000739, от 10.04.2018               № 10113000/100418/0000861 и от 25.04.2018 № 10113000/250418/0001098 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в вышеуказанных ДТ.

Полагая, что решения таможни об отмене решений нижестоящего таможенного органа нарушают их права в предпринимательской и иной экономической деятельности и не соответствует закону, ООО «МС Био» и ООО «Альфа транс брокер» обратились в арбитражный суд с заявлениями.

Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении заявлений общества, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим. 

Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 АПК РФ и пункта 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии со статьей 77 Таможенного кодекса Таможенного Союза (далее – ТК ТС) для целей исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации декларации на товары, установленные Единым таможенным тарифом таможенного союза (в зависимости от классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС).

Согласно пункту 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогообложение производится по налоговой ставке 18 % в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10 %, в который включены, в том числе, зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 % при ввозе на территорию Российской Федерации (далее – Перечень).

В Перечень включены продукты, используемые для кормления животных, под кодом № 2309 90 ТН ВЭД (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак).

В силу примечания 1 к названному перечню для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» Перечня поименованы «Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)».

В разделе «Мясо и мясопродукты» Перечня поименованы «Корма вареные из             2309 90 – корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)».

В товарной подсубпозиции 2309 90 990 0 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются товары: «Продукты, используемые для кормления животных:  прочие: прочие».

Из примечания к группе 23 ТН ВЭД следует, что в товарную позицию                  2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

При этом в соответствии с пояснениями Коллегии Евразийской экономической комиссии к ТН ВЭД (Рекомендация Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4) в товарною позицию 2309 включаются, в том числе готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве, кормов (кормовые добавки). «Хозяйственные» корма обычно имеют довольно низкое содержание белков, минеральных веществ или витаминов. Продукты, предназначенные для компенсации этих недостатков и обеспечения, хорошо сбалансированного кормового рациона, состоят из белков, минеральных веществ или витаминов и дополнительного количества энергетических кормов (углеводов), выполняющих роль носителей для других ингредиентов. Также из текста пояснений к ТН ВЭД следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Таким образом, судом первой инстанции правильно отмечено, что кормовые добавки в НК РФ и Перечне прямо не поименованы, из положений ТН ВЭД ЕАЭС следует, что кормовая добавка – это не готовый продукт, предназначенный непосредственно для кормления животных, а готовый продукт, предназначенный для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Согласно ГОСТ 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения» (далее – ГОСТ 23153-78), а также ГОСТ Р 52812-2007 «Смеси кормовые. Технические условия» (далее – ГОСТ Р 52812-2007) кормовая смесь – набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными. Кормовые смеси вырабатываются из измельченных зерновых отходов и побочных продуктов хлебоприемных, мукомольных и крупяных предприятий с добавлением измельченного кормового зерна и минеральных компонентов, а также допускается использование побочных продуктов масложировой и сахарной промышленности.

В соответствии с ГОСТ Р 51848-2001 «Продукция комбикормовая термины и определения» комбикорм, комбикормовая продукция представляет собой однородную смесь различных кормовых средств, предназначенную для скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения. Комбикормовое сырье: кормовые средства и комбикормовые добавки, используемые в комбикормовом производстве. Комбикормовая добавка: природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/или  сохранения качества.

Из представленных при декларировании инструкций по применению кормовых добавок усматривается, что ввезенный ООО «МС Био» «Биопромис Селен» применяется для обогащения кормов для с/х животных, в том числе селеном; «Адикокс L» – для активизации и поддержки иммунной, кроветворной и пищеварительной систем, улучшения поедаемости кормов и повышения продуктивности с/х животных, в том числе птиц и пушных зверей; «Бета-Каротин 10%» – с целью обогащения кормов для с/х животных В-каротином, способствующим нормализации обмена веществ, сохранению и улучшению здоровья животных; «Нутрисел» – для нормализации обмена веществ;                             «L-Карнитин» – для нормализации энергетического обмена у с/х животных в том числе птиц; «Lipidol Ultra» – для улучшения усвояемости питательных веществ в кормах для с/х животных, в том числе птиц; «Менаро КА» «Менаро М» и «Меносвит» – для улучшения вкусовых и ароматических свойств кормов; «Меноко» – для производства премиксов и комбикормов с целью обогащения рационов крупного рогатого скота и овец холином, защищенным от разрушения в рубце; «Менацид 330» и «Менацид 130» – для оптимизации процессов пищеварения и повышения продуктивности сельскохозяйственной птицы и свиней.

Таким образом, указанные товары, зарегистрированные на территории Российской Федерации и Республики Казахстан в качестве кормовых добавок, вводят в корм на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания, либо непосредственно в хозяйствах путем добавления в воду для поения в рекомендуемых производителем дозах.

По результатам проведенной таможенной экспертизы установлено, что спорные товары используются для приготовления полноценных кормов для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, в соответствии с рекомендуемой дозировкой; не относятся к кормам вареным, используемым в кормлении животных; не относятся к готовым продуктам, используемым для кормления животных; не относятся к кормам для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц,   кошек   и   собак; непосредственное   их скармливание животным взамен основного питания, без добавления в основной корм невозможно.

Согласно заявленному в графе 31 ДТ описанию и химическому составу, указанному в заключениях по результатам проведенных таможенных экспертиз, способу применения и назначению, спорные товары не соответствуют определению «смеси кормовые» ГОСТ 23153-78, а также ГОСТ Р 52812-2007.

Из заключения таможенного эксперта и инструкциям по применению следует, что названные кормовые добавки не являются продуктом, используемым в качестве готового корма для животных, не могут быть отнесены ни к «Продуктам, используемым для кормления животных» раздела «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» перечня ТН ВЭД ЕАЭС, ни к продовольственным товарам, облагаемым по налоговой ставке в размере 10 % (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в пункте 2 статьи 164 НК РФ, в связи с чем суд первой инстанции справедливо указал, что применение к нему ставки НДС 10 %, вместо примененной таможней ставки        18 %, является неправомерным.

Более того, апелляционный суд отмечает следующее.

Критериями классификации товара для таможенных целей являются объективные характеристики и свойства товара, которые должны соотноситься с текстами товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Предполагаемое назначение товара также представляет собой критерий при классификации для таможенных целей. 

Ввиду того, что спорный товар не является кормом, готовым продуктом для обеспечения питательными элементами (не обладает питательной ценностью), готовым продуктом для сбалансирования с/х кормов или премиксом, он не удовлетворяет тексту товарной позиции 2309, и, следовательно, рассматриваться в ней не может.

Аналогичная позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 17.07.2018 по делу № А62-7504/2017.

 На основании сказанного апелляционная коллегия отклоняет довод апелляционной жалобы ООО «МС Био» о соответствии спорного товара заявленному коду ТН ВЭД ЕАЭС и наименованию «продукты, используемые для кормления животных», а, следовательно, о применении в отношении спорного товара ставки НДС в размере 10 %.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что таможней спорный товар правомерно отнесен к товару, облагаемому налоговой ставкой в размере 18 %.

В апелляционной жалобе ООО «Альфа транс брокер» указывает на то, что судом первой инстанции не дана правовая оценка доводам, изложенным в его заявлении.

Действительно, в тексте решения отсутствуют выводы суда первой инстанции относительно доводов ООО «Альфа транс брокер» о расхождении сумм, указанных в требованиях таможни к нему и к ООО «МС БИО», а также о том, что  выставление таможней требований солидарному плательщику (должнику), до истечения установленного для добровольного исполнения решений о корректировке таможенной стоимости, является неправомерным.

Между тем апелляционная коллегия считает, что нерассмотрение судом первой инстанции указанных доводов не привело к принятию неправильного решения.

Так, довод ООО «Альфа транс брокер» о расхождении сумм, указанных в требованиях таможни к нему и к ООО «МС Био», является несостоятельным ввиду следующего. 

В своем уточненном заявлении ООО «Альфа транс брокер», ссылаясь на акт камеральной таможенной проверки от 03.05.2018 № 10113000/210/030518/А032, указывает на то, что ему предложено произвести доначисление на сумму иную, чем та, которая выставлена ООО «МС Био». Однако ООО «Альфа транс брокер» не учитывает тот факт, что в его адрес направлены уведомления не только по результатам камеральной таможенной проверки, но и по результатам вынесенных таможней ведомственных решений, в связи с чем общая сумма, предъявленная ему, больше, чем сумма, отраженная в акте камеральной таможенной проверки.

Довод ООО «Альфа транс брокер» о том, что выставление требований солидарному плательщику (должнику) до истечения установленного для добровольного исполнения решений о корректировке таможенной стоимости неправомерно, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку в рассматриваемом случае решения о корректировке таможенной стоимости в отношении спорных ДТ таможней не принимались.

Ссылки ООО «МС Био» и ООО «Альфа транс брокер» в своих апелляционных жалобах на письма Министерства финансов Российской Федерации являются несостоятельными, поскольку в рассматриваемой ситуации федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным давать письменные консультации по взиманию налогов при перемещении товаров через таможенную границу Таможенного союза в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле, является Федеральная таможенная служба.

Более того, суд апелляционной инстанции отмечает, что в соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 № 03-02-07/2-138 разъяснения, направляемые Минфином России, имеют информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствуют руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в направляемых разъяснениях.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявлений ООО «МС Био» и                ООО «Альфа транс брокер».

Доводы подателей жалоб не могут быть признаны обоснованными, так как, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Таким образом, оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по приведенным в апелляционной жалобе доводам не имеется.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным. 

Апелляционная инстанция отмечает, что отзыв таможни содержал просьбу со ссылкой на часть 1 статьи 97 АПК РФ к апелляционной инстанции об отмене обеспечительной меры, принятой арбитражным судом по настоящему делу.

В связи с этим  суд апелляционной инстанции обращает внимание на то, что согласно определению от 19.06.2018 судом первой инстанции действие спорных  решений таможни было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта, принятого по настоящему делу.

Таким образом, поскольку действие обеспечительных мер ограничено вступлением в законную силу судебного акта по делу, то не требуется дополнительно принимать определение об их отмене, так как принятые обеспечительные меры со дня вступления в законную силу судебного акта прекращают свое действие.   

Статьей 102 АПК РФ предусмотрено, что основания и порядок уплаты государственной пошлины, а также порядок предоставления отсрочки или рассрочки  уплаты государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным государственная пошлина уплачивается в размере 3000 рублей.

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ при подаче апелляционной жалобы на решения арбитражного суда государственная пошлина уплачивается в следующих размерах – 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ предусмотрено, что уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае уплаты государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено настоящей главой.

Как усматривается из материалов дела, при подаче своей апелляционной жалобы                                                по настоящему делу ООО «Альфа транс брокер» по платежному поручению от 15.11.2018 № 1884 уплатило государственную пошлину в размере 3000 рублей.

Таким образом, исходя из вышеизложенного и в соответствии со                                              статьей 104 АПК РФ, статьей 333.40 НК РФ государственная пошлина в размере                         1500 рублей подлежит возврату обществу из федерального бюджета, о чем надлежит выдать справку.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда  Смоленской области от 16.10.2018 по делу № А62-5326/2018    оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения. 

            Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Альфа транс брокер» (Смоленская область, Смоленский район, д. Стабна, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета 1500 рублей государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению от 15.11.2018 № 1884.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.                                  В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Судьи                                                                              

Е.Н. Тимашкова

Н.В. Еремичева

В.Н. Стаханова