ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

10.03.2023

Дело № А40-17434/16

 

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2023 года

Полный текст постановления изготовлен 10 марта 2023 года

 

            Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего судьи Е.Л. Зеньковой, 

судей: Е.А. Зверевой, Н.Я. Мысака, 

при участии в заседании: 

от ассоциации «Объединение специализированных организаций по пожарной безопасности зданий и сооружений» - ФИО1, по доверенности от 14.12.2022, срок 5 лет,

от НОСТРОЙ – ФИО2, по доверенности от 11.10.2022, срок до 21.04.2023,

от ГК «АСВ» - ФИО3, по доверенности от 18.05.2022, срок до 31.12.2025,

рассмотрев 02.03.2023 в судебном заседании кассационную жалобу ассоциации «Объединение специализированных организаций по пожарной безопасности зданий и сооружений»

на определение от 17.08.2022

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 09.12.2022

Девятого арбитражного апелляционного суда,

об отказе в удовлетворении заявления НП ОСОПБ о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ВНЕШПРОМБАНК», 

 

установил:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2016 должник – ООО «ВНЕШПРОМБАНК» признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

            30.06.2021 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление НП ОСОПБ о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора НП ОСОПБ на его правопреемника Ассоциация «НОСТРОЙ», на средства компенсационного фонда.

            Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.08.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2022, отказано в удовлетворении заявления НП ОСОПБ о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ОСОПБ обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 17.08.2022, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2022 отменить и удовлетворить заявление ОСОПБ.

В обоснование доводов кассационной жалобы заявитель указывает на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов, изложенных в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

В судебном заседании представитель ОСОПБ доводы кассационной жалобы поддержал в полном объеме по мотивам, изложенным в ней.

Представитель НОСТРОЙ и представитель ГК «АСВ» возражали против доводов кассационной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационных жалоб в их отсутствие.

Изучив доводы кассационной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Из содержания обжалуемых судебных актов  усматривается, что судами установлены следующие обстоятельства.

СРО Ассоциация «ОПОРА-Строй», в соответствии с положениями части 6 статьи 3 Федерального закона от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» и части 1 статьи 552 Градостроительного кодекса Российской Федерации, с 13.01.2012 являлась саморегулируемой организацией, основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство.

            СРО Ассоциация «ОПОРА-Строй» в период времени с 13.01.2012 по 01.11.2017 являлась саморегулируемой организацией основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство.

            В состав Некоммерческого партнерства «Объединение специализированных организаций по пожарной безопасности зданий и сооружений» вступили некоммерческие организации, бывшие саморегулируемые организации (далее-СРО): Ассоциация саморегулируемая организация «Управление строительными предприятиями Петербурга», Саморегулируемая организация ассоциация строительных организаций «ОПОРА-СТРОЙ».

            НП «ОСОПБ» в результате реорганизации в форме присоединение является правопреемником следующих некоммерческих организаций, обладавших статусом саморегулируемых организаций в том числе по обязательствам, предусмотренных частью 14 статьи 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации:

            —СРО Ассоциация «ОПОРА-Строй». Некоммерческая организация обладала статусом саморегулируемой организации в период с 13.01.2012 по 01.11.2017. Сведения о СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» исключены из государственного реестра саморегулируемых организаций (далее - Госреестр СРО) приказом Ростехнадзора от 01.11.2017 № СП-123 (уведомление об исключении прилагается). В ООО «ВНЕШПРОМБАНК» разметалась часть средств компенсационного фонда СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» в размере 325 195 627, 03 руб.:

            —Ассоциация СРО «УОШ» (ИНН: 

<

***>). Некоммерческая организация обладала статусом саморегулируемой организации в период с 17.11.2009 по 20.06.2018. Сведения об Ассоциации СРО «УСПП» исключены из Госреестра СРО приказом Ростехнадзора от 20.06.2018 № СП-73 (уведомление об исключении прилагается). В ООО «ВНЕШПРОМБАНК» размешалась часть средств компенсационного фонда Ассоциации СРО «УСПП» в размере 270 183 977г 91 руб.

            В связи с исключением сведений из Госреестра СРО, у СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» на основании части 14 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации возникла обязанность по зачислению средств компенсационных фондов на специальный банковский счет НОСТРОЙ.

            Неисполнение указанной обязанности стало основанием для обращения НОСТРОЙ в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» по делу № А56-162188/2018 с требованием, в том числе, о взыскании средств компенсационных фондов.

            В свою очередь, 14.10.2019 СРО Ассоциация «ОПОРА-Строй», ранее переименованная в Ассоциацию Производителей Строительных Материалов, Изделий и Конструкций «Материалстандарт», прекратила свою деятельность в связи с реорганизацией в форме присоединения к НП «ОСОПБ».

            Таким образом, суды установили, что в настоящее время НП «ОСОПБ» является универсальным правопреемником СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй», в том числе, по обязательству о перечислении средств компенсационных фондов в порядке части 14 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

            Изложенные обстоятельства также послужили основанием для замены Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области ненадлежащего ответчика СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» по делу № А56- 162188/2018 на надлежащего - НП «ОСОПБ» на основании определения от 17.06.2020.

            Специальные банковские счета Ассоциации закрыты, обязанности Ассоциаций согласно закону Российской Федерации выполнены в полном объеме: копии реестров членов Ассоциаций, дела членов Ассоциаций переданы Ассоциации «Общероссийская негосударственная некоммерческая организация - общероссийское отраслевое объединение работодателей «Национальное объединение саморегулируемых организаций, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство» (далее - НОСТРОЙ), средства компенсационного фонда (компенсационных фондов) в соответствующем дате отзыва Приказами Ростехнадзора статусов саморегулируемых организаций размере зачислены на счет НОСТРОЙ, переданы НОСТРОЙ права требования на средства компенсационного фонда (компенсационных фондов) утраченных в банках с отозванной лицензией (далее -права требования), фактически деятельность Ассоциаций не осуществляется.

            В связи с изложенным, НП ОСОПБ обратилось с  заявлением в суд.

            Судами установлено, что ООО «ВНЕШПРОМБАНК» признан несостоятельным 14.03.2016,   то есть до введения нормы 55.16-1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (в ред. 372-ФЗ от 03.07.2016), которой установлена обязанность саморегулируемой организации размещать средства компенсационных фондов на специальных банковских счетах в уполномоченных кредитных организациях.

            Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 19.11.2019 по делу А56-158078/2018 указал, что ООО «ВНЕШПРОМБАНК» не является уполномоченной кредитной организацией, в которой допускалось открытие специальных счетов для размещения средств компенсационных фондов саморегулируемой организации.

            Аналогичная позиция также изложена в определении Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2020 по делу А40-17434/2016.

            Таким образом, судами установлено, что банковский счет в ООО «ВНЕШПРОМБАНК», на котором размещались средства компенсационного фонда СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» в размере 325 195 627,03 руб., не являлся специальным банковским счетом.

            Кроме того, судами установлено, что в рамках настоящего дела рассмотрено заявление кредитора Ассоциации СРО «Управление строительными предприятиями Петербурга» о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора Ассоциации СРО «Управление строительными предприятиями Петербурга» на Ассоциацию «Национальное объединение строителей» (НОСТРОЙ) в реестре требований кредиторов должника в части средств компенсационного фонда в размере 400 531 809 руб. 14 коп., включенных в реестр требований кредитов в третьей очереди удовлетворения.

            Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2020 по делу А40-7434/2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2021, отказано в удовлетворении заявления НП «ОСОПБ» о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене на НОСТРОЙ в реестре требований кредиторов «ВНЕШПРОМБАНК» на средства компенсационного фонда Ассоциация саморегулируемая организация «Управление строительными предприятиями Петербурга» (ИНН: 

<

***>, сокращенно - Ассоциации СРО «УСПП», правопредшественника НП «ОСОПБ»).

            Суд первой инстанции, рассматривая иной обособленный спор по настоящему делу о банкротстве, пришел к выводу о том, что с исключением из реестра саморегулируемых организаций закон в силу частей 14 и 16 ст. 55-16 Градостроительного кодекса Российской Федерации связывает исполнение НОСТРОЙ обязательств такой некоммерческой организации в пределах зачисленных на ее счет средств компенсационного фонда. Именно поэтому, по мнению суда, закон установил возможность перехода прав исключительно на средства компенсационного фонда, размещенные на специальном банковском счете, уполномоченных банков, так как в силу определенного законом механизма размещения таких средств они составляют реальные денежные средства, из которых НОСТРОЙ может производить исполнение обязательств.

            В отношении же средств компенсационных фондов, которые по каким либо обстоятельствам не размещены саморегулируемой организацией на специальном банковском счете частью 14 статьи 55-16 Градостроительного кодекса Российской Федерации, как указал суд,  предусмотрена обязанность именно некоммерческой организации перечислить средства компенсационного фонда, не размещенные на специальном банковском счете (в том числе средства, права требования на которые включены в реестр требований кредиторов банков, в отношении которых введена процедура банкротства).

            Отзыв лицензии у кредитной организации, по мнению суда, не установлен в качестве основания прекращения обязательства СРО по перечислению компенсационного фонда на счет Национального объединения саморегулируемых организаций, членом которого является такая саморегулируемая организация, в полном объеме.

            Исполнение обязанности именно некоммерческой организации перечислить Ассоциации средства компенсационного фонда, не размещенные на специальном банковском счете, путем передачи прав требования к кредитной организации или иным лицам законом не предусмотрена, иное суду не доказано.

            Таким образом, Арбитражным судом города Москвы, при рассмотрении аналогичного спора по делу А40-17434/2016, применена позиция, согласно которой НОСТРОЙ не является правопреемником саморегулируемой организации, исключенной из Госреестра СРО, по требованиям на средства компенсационных фондов.

            Кроме того, судами установлено, что 19.02.2018 получено НОСТРОЙ уведомление конкурсного управляющего «ВНЕШПРОМБАНК» от 09.02.2018 исх.№57к/16470 о замене кредитора СРО Ассоциация «ОПОРА-СТРОЙ» на НОСТРОЙ по требованиям в общем размере 325 195 627, 18 руб.

            Из содержания уведомления конкурсного управляющего Банка следует, что требование возникло на основании следующих договоров: договор счета доверительного управления №40701810200000186453 от 08.05.2015 на сумму 1 127 931,18 руб.; депозитный договор № YR 62/15 от 16.06.2015 на сумму 139 611 230,10 руб.; депозитный договор № YR 55/15 от 14.05.2015 на сумму 184 456 465,75 руб.

            При этом Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в рамках рассмотрения дела № А56-162188/2018 установлено, что денежные средства, размещенные СРО Ассоциацией «ОПОРА-Строй» в ООО «ВНЕШПРОМБАНК» по указанным договорам, являются средствами компенсационного фонда СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй».

            Конкурсный управляющий ООО «ВНЕШПРОМБАНК» письмом от 25.04.2018 исх. №57/50410 сообщил заявителю, что замена кредитора в реестре требований Банка с кредитора СРО Ассоциации «ОПОРА-СТРОЙ» на кредитора НОСТРОЙ произведена на основании требования СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй», поступившего в адрес конкурсного управляющего.

            Определение Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2019, оставлено без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2020, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.07.2020 по делу №А40-17434/2016, а также законность судебных актов проверена в порядке надзора Определением Верховного Суда Российской Федерации от 20.11.2020 №305-ЭC16-21459(21).

            Так, по требованию СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» на средства компенсационного фонда в размере 325 195 627, 03 руб. конкурсным управляющим произведена замена кредитора СРО Ассоциации «ОПОРА-Строй» на Ассоциацию НОСТРОЙ, соответствующие изменения внесены в реестр требований кредиторов ООО «ВНЕШПРОМБАНК», выписка из реестра представлена в материалы дела.

            Какие-либо иные требования о включении в реестр требований кредиторов кредитор Ассоциация «ОПОРА-Строй» конкурсному управляющему не предъявлял.

            На основании изложенного, суды пришли к выводу об отказе в удовлетворении заявления НП ОСОПБ о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора НП ОСОПБ на правопреемника Ассоциацию «НОСТРОЙ».

            Между тем судами не учтено следующее. 

В соответствии с пунктом 4 статьи 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей на дату отзыва у банка лицензии) в целях сохранения и увеличения размера компенсационного фонда саморегулируемой организации средства этого фонда размещаются в депозиты и (или) депозитные сертификаты в российских кредитных организациях. В случае необходимости осуществления выплат из средств компенсационного фонда саморегулируемой организации срок возврата средств из указанных активов не должен превышать десять рабочих дней.

Пунктом 8 указанной статьи установлено, что в случае исключения сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций средства компенсационного фонда саморегулируемой организации подлежат зачислению на счет Национального объединения саморегулируемых организаций соответствующего вида и могут быть использованы только для осуществления выплат в связи с наступлением солидарной ответственности саморегулируемой организации по обязательствам членов такой организации, возникшим вследствие причинения вреда, в случаях, предусмотренных статьей 60 настоящего Кодекса.

Национальное объединение саморегулируемых организаций обязано разместить средства указанного компенсационного фонда в соответствии с частью 4 настоящей статьи.

Вместе с тем, как установлено судами, СРО "УСПП" исключено из государственного реестра саморегулируемых организаций уже после отзыва у ООО «Внешпромбанка» лицензии, признания его банкротом и введения в отношении него процедуры банкротства.

По смыслу положений статьи 189.76 Закона о банкротстве, у конкурсного управляющего Банка в силу норм Закона о банкротстве отсутствовала объективная возможность перечисления денежных средств на специальный счет Ассоциации.

В связи с чем, суд кассационной инстанции приходит к выводу, что единственным возможным способом исполнения требований закона являлась замена кредитора в реестре требований кредиторов должника.

Выводы судов о том, что национальное объединение саморегулируемых организаций не является правопреемником исключенной из реестра саморегулируемой организации в отдельном материальном правоотношении, поскольку денежные средства компенсационного фонда поступают на специальный банковский счет НО саморегулируемых организаций в силу закона со ссылкой на судебную практику, основаны на ошибочном толковании редакции Градостроительного кодекса Российской Федерации, поскольку нормы о специальном банковском счете (примененные судами в приведенной судебной практике) введены в действие Федеральным законом от 03.07.2016 N 372-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", в то время процедура банкротства в отношении Банка ведется с 2014 года.

Приведенные судами судебные акты приняты по иным фактическим обстоятельствам с иной редакцией Градостроительного Кодекса Российской Федерации (пункта 6 статьи 55.16.1 и пункта 14 статьи 55.16) и без учета специальных норм дела о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации.

Кроме того, суд округа учитывает, что в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО КБ «Монолит» (А40-35432/2014), ООО «Внешпромбанк» (А40-17434/2016) отклонены заявления о разрешении разногласий с конкурсным управляющим в части замены исключенной СРО (СРО «Опора-Строй») в реестре требований кредиторов должника на Ассоциацию (постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.11.2019 по делу №А40-35432/2014, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21.05.2020 №305-ЭС15-9671(11), постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.07.2020 по делу №А40-17434/2016, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 20.11.2020 №305-ЭС16-21459(21).

При таких обстоятельствах, выводы судов об отсутствии оснований для замены кредитора на средства компенсационного Фонда в реестре требований кредиторов Банка, основаны на ошибочном толковании норм материального права и без учета сложившейся правоприменительной практики по аналогичным спорам.

Вывод судов об отказе в замене кредитора со ссылкой на несоблюдение положений пункта 5 статьи 189.85 Закона о несостоятельности (банкротстве) суд округа считает также ошибочным.

В силу положений пункта 5 статьи 189.85 Закона о банкротстве, возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования. К указанным возражениям должны быть приложены уведомление о вручении конкурсному управляющему копии таких возражений или иные документы, подтверждающие направление конкурсному управляющему копии возражений и приложенных к возражениям документов.

Последствия пропуска данного срока предусмотрены пунктом 6 статьи 189.85 Закона.

Указанная норма Закона о банкротстве - пункт 5 статьи 189.85 Закона (в части первоначального обращения кредитора к ГК «АСВ», в случае решения вопроса о замене кредитора не применима, поскольку предметом рассмотрения является не первоначально заявленное требование о включении в реестр, а заявление о процессуальном правопреемстве в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отнесенное к самостоятельной компетенции суда. Кроме того, в настоящем споре суд ранее принимал Определение от 04.02.2020.

Согласно статьям 9, 71, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суды обязаны создать условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств; установить обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела путем полного, всестороннего, объективного и непосредственного исследования и оценки доказательств.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции по результатам рассмотрения кассационной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.

В связи с тем, что судами неправильно применены нормы материального права, руководствуясь положениями действующего законодательства, судебная коллегия считает возможным отменить обжалуемые судебные акты и принять свой судебный акт, произвести замену в реестре требований кредиторов ООО «Внешпромбанк» Некоммерческое партнерство «Объединение специализированных организаций по пожарной безопасности зданий и сооружений» на Ассоциацию Общероссийская негосударственная некоммерческая организация – общероссийское отраслевое объединение работодателей «Национальное объединение саморегулируемых организаций, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство» (НОСТРОЙ) на средства компенсационного фонда.

            Данная правовая позиция подтверждается выводами Верховного Суда Российской Федерации, изложенными в Определениях от 21.05.2020 N 305-ЭС15-9671(11), от 07.10.2021 N 305-ЭС14-7445(37).

 компенсационного фонда.

            Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 17.08.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2022 по  делу № А40-17434/16 отменить.

            Заявление удовлетворить.

            Заменить в реестре требований кредиторов ООО «Внешпромбанк» Некоммерческое партнерство «Объединение специализированных организаций по пожарной безопасности зданий и сооружений» на Ассоциацию    Общероссийская негосударственная некоммерческая организация – общероссийское отраслевое объединение работодателей «Национальное объединение саморегулируемых организаций, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство» (НОСТРОЙ) на средства компенсационного фонда.

             Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

            Председательствующий-судья                          Е.Л. Зенькова                       

            Судьи:                                                                     Е.А. Зверева 

                                                                                  Н.Я. Мысак