Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-36021/18-93-338

29 мая 2018 года

г.Москва

Резолютивная часть решения  в порядке ч.1 ст. 229 АПК РФ от 26 апреля 2018 года.

Мотивированное решение изготовлено 29 мая 2018 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело

по заявлению ООО "Ф.О.Н." (ОГРН 

<

***>) 

к МИФНС России №22 по Свердловской области (ОГРН 

<

***>)

об оспаривании постановления от 02.02.2018 №88 по делу об административном  правонарушении, 

без вызова лиц, участвующих в деле

УСТАНОВИЛ:

ООО «Ф.О.Н.» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании постановления МИФНС России №22 по Свердловской области от 02.02.2018 №88 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 15.1 КоАП РФ  с назначением наказания в виде предупреждения.

В обосновании заявленных требований заявитель ссылается на то, что поскольку выявленное нарушение связано с нарушением осуществления наличных денежных расчетов, которое не связано с нарушением законодательства РФ о применении ККТ, по мнению заявителя, пропущен двухмесячный срок привлечения к административной ответственности. Полагает, что доводы Инспекции о том, что несоблюдение п. 2, 4 Указания Банка России от 07.10.2013 № 3073-У является нарушением порядка хранения свободных денежных средств, основаны на ошибочном применении норм материального права, а в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ.

МИФНС России № 22 по Свердловской области представила копии материалов дела об административном правонарушении, отзыв на заявление, в котором против удовлетворения заявленного требования возражала, указывая на то, что факт совершения заявителем правонарушения установлен, а вынесенное постановление законно и обосновано.

В соответствии с ч. 2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, в связи с чем, согласно ч.7 ст. 210 АПК РФ, оспариваемое постановление проверено судом в полном объеме.

Установленный ч.2 ст.208 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого постановления заявителем не пропущен.

Согласно ч.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Из материалов дела об административном правонарушении следует, что государственным налоговым инспектором МИФНС России №22 по Свердловской области, на основании поручения заместителя начальника Межрайонной ИФНС России №22 по Свердловской области от 26.10.2017 №67, при осуществлении проверки по вопросу полноты учета выручки ООО «Ф.О.Н.» по адресу места осуществления деятельности: 623428, 

<

...>, полученных с применением контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа за период с 01.11.2016 по 26.10.2017 установлены следующие обстоятельства.

Согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц в проверяемом периоде основным видом деятельности обособленного подразделения ООО «Ф.О.Н.» являлась деятельность по организации заключения пари.

На основании Решения Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 26.06.2009 №4 ООО «Ф.О.Н.» была предоставлена лицензия на осуществление деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Одним из разрешённых адресов места осуществления лицензируемого вида деятельности является пункт приема ставок по адресу: 623428, 

<

...>.

Обособленное подразделение общества с ограниченной ответственностью «Ф.О.Н.» ИНН 

<

***>, КПП 661245002, осуществляющее деятельность по адресу: 

<

...> не имеет отдельного расчетного счета.

В период с 01.08.2017 по 26.10.2017 (согласно представленным ООО «Ф.О.Н.» кассовым документам, фискальным отчетам гашения ККТ модели АТОЛ 11Ф, заводской номер 00106701721893) по вышеуказанному адресу осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр ООО «Ф.О.Н.».

Согласно данным фискальных отчетов, сумма наличных денежных средств за период с 01.08.2017 по 26.10.2017, полученных обособленным подразделением ООО «Ф.О.Н.» при осуществлении наличных денежных расчетов с применением ККТ, (прием ставок -продажа) составила 2 569 524,00 руб. (в приложении № 1 к акту)

Согласно данным кассовой книги, представленной к проверке, сумма оприходованных наличных денежных средств за период с 01.08.2017 по 26.10.2017, полученных обособленным подразделением ООО «Ф.О.Н.» при осуществлении наличных денежных расчетов с участниками азартных игр (прием ставок- продаж) составила 2 569 524,00 руб. (в приложении № 1 к акту)

Инспекцией установлено, что на расчетных счетах №*************5594 ООО КБЭР «Банк Казани», №*************4132 Приволжского филиала «Промсвязьбанк» отражаются доходы от игорного бизнеса, налоговые платежи, арендная плата, суммы, полученные для будущих выплат выигрышей и иные платежи.

На расчетном счете №************5594 ООО КБЭР «Банк Казани» отражено поступление дохода от игорного бизнеса Казанским филиалом за период с 01.08.2017 по 26.10.2017 в сумме 56000000 руб. (Выписка банка от 17.11.2017 № 11000162418)

На расчетном счете №**********4132 Приволжского филиала «Промсвязьбанк» отражено поступление дохода от игорного бизнеса за период с 01.08.2017 ко 26.10.2017 в сумме 62 700 000 руб. (Выписка банка от 17.11.2017 №829914) (в приложении № 3 к акту)

Получено Казанским филиалом с расчетного счета №**********4132 для будущих выплат на операции игорного бизнеса Приволжского филиала «Промсвязьбанк» за период с 01.08.2017 по 26.10.2017 в сумме 85310 руб. (согласно представленных документов - мемориальным ордерам, выписке банка), (в приложении № 3 к акту)

По кассовым документам, представленным для проверки установлено, что обособленным подразделением ООО «Ф.О.Н.» применяется счет 57 «Переводы в пути», на котором отражаются поступлении денежных средств из кассы организации (Казанского филиала), и сдача денежных средств для инкассации в банк.

Приходные и расходные кассовые ордера оформлены на имя ФИО1, который наделен полномочиями по инкассации (сдаче денежных средств в кассу филиала) и получению денежных средств в кассе ОП по адресу: 

<

...>. (распоряжение директора Казанского филиала ФИО2 от 01.03.2017 №55). 

В кассу обособленного подразделения ООО «Ф.О.Н.», находящегося по адресу: 

<

...>, оприходованы денежные суммы, полученные ФИО3 в кассе Казанского филиала, расположенного по адресу: 

<

...>, что подтверждено представленными кассовыми документами за период с 01.08.2017 по 26.10.2017, в размере 1 795 500,00 руб.в том числе: август -705 500,00 руб.; сентябрь- 645 000,00 руб.; октябрь- 445 000,00 руб. 

Согласно данным  кассовой книги, сумма выданных наличных денежных средств участникам азартных игр за период с 01.08.2017 по 26.10.2017, (выплата выигрыша) составила 1 370 403,00 руб.

12.08.2017 остаток денег в кассе, полученных из банка, на начало дня 13 857,00 руб., поступило денег от участников азартных игр при приеме ставок в сумме 52 150,00 руб., произведена выплата выигрышей участникам азартных игр в сумме 52 054,00 руб. PKO № 103724804 ФИО4 - 500,00 руб.; PKO № 103730235 ФИО4 - 30 000,00 руб.; PKO № 103738810 ФИО5  - 4 000,00 руб.; PKO № 103748740 ФИО6  - 2 000,00 руб.; PKO № 103761508 ФИО7    - 1 000,00 руб.; PKO № 103764585 ФИО8 - 4 554,00 руб.; PKO № 103768818 ФИО4 - 10 000,00 руб.; в том числе за счет средств, полученных от участников азартных игр в сумме 38 197,00 руб.(52 054,00 - 13 857,00=38 197,00).

Деньги с расчетного счета банка на выплаты выигрышей в кассу обособленного подразделения не поступали.

Учитывая данные обстоятельства, должностным лицом инспекции установлено, что в проверяемом периоде ООО «Ф.О.Н.» осуществляет выплату выигрышей участникам азартных игр за счет наличных денег, поступивших в кассу от участников азартных игр при приеме ставок, а не с банковского счета общества.

Результаты проверки зафиксированы в Акте №68 от 28.11.2017. 

Государственным налоговым инспектором МИФНС № 22 по Свердловской области в отношении ООО «Ф.О.Н.» составлен протокол от 11.01.2018 №68001/4 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.1  КоАП РФ. 

Данный протокол составлен в отсутствие законного представителя                 ООО " Ф.О.Н." при наличии сведений о его извещении надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении

Начальник МИФНС России №22 по Свердловской области, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, вынес постановление от 02.02.2018 №88  о привлечении ООО «Ф.О.Н.» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, с назначением наказания в виде предупреждения. 

Постановление вынесено в отсутствие законного представителя ООО " Ф.О.Н." при наличии сведений о его извещении надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено. 

Согласно фактическим обстоятельствам дела, правонарушение, выявленное в ходе проведения проверки, проведенной должностными лицами налогового органа по вопросу соблюдения требований Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа " (в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 290-ФЗ) по вопросу полноты учета выручки денежных средств в отношении ООО «ФОН» за период с 01.11.2016 по 26.10.2017.

В соответствии с Законом №54-ФЗ «О контрольно-кассовой технике» контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники, в том числе за полнотой учета выручки в организациях и у индивидуальных предпринимателей, осуществляется налоговыми органами.

Частью 1 ст. 4.5 КоАП РФ установлено, что постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники не может быть вынесено со дня совершения административного правонарушения по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения. 

Следовательно, срок привлечения к административной ответственности, определенный датой 12.08.2017, на момент привлечения к административной ответственности, не истек.

Вместе с тем, диспозицией ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов.

Из содержания данной нормы права следует, что не всякое нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.1 Кодекса, образуют только те действия, которые прямо указаны в диспозиции.

В оспариваемом постановлении административного органа указано, что в нарушение п. п. 2, 4 Указания Центрального Банка Российской Федерации от 07.10.2013 N 3073-У, что в проверяемом периоде наличные деньги, поступившие в организацию от деятельности по организации и проведению азартных игр (ставки участников азартных игр (ставки участников азартных игр в букмекерской конторе), расходовались на выплаты выигрышей клиентам пункта приема ставок букмекерской конторы, вместо выплаты выигрышей за счет наличных денег, поступивших в кассу организации с банковского счета. В течение проверяемого периода наличных денег с банковского счета организации не поступало, при этом выплаты выигрышей производились ежедневно.

Из этого следует, что нарушением, вмененным обществу, является выплата выигрышей за счет наличных денег, поступившие в общество, а не за счет наличных денег, поступивших в кассу общества с банковского счета.

Применительно к диспозиции ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение источника выплаты не образует события правонарушения, предусмотренного данной нормой права.

Согласно п. 2 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У сумма остатка (лимит) наличных денег определяется на конец рабочего дня.

В материалах рассматриваемого дела отсутствуют доказательства того, что обществом нарушен лимит остатка наличных денег на конец конкретного рабочего дня.

Пункт 2 Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У содержит запрет расходования поступивших в кассу наличных денег.

В диспозиции ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о расходовании денежной наличности не указано.

В пункте 4 Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У указано о возможности наличных расчетов только за счет наличных денег, поступивших в кассу с банковского счета.

В диспозиции ч. 1 ст. 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о нарушении источника наличных расчетов не указано.

В пункте 2 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У указано о порядке накопления наличных денежных средств в кассе.

Вместе с тем, согласно п. 3 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" под ставкой понимаются денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры (за исключением денежных средств, признаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом интерактивной ставкой) и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.

Из содержания п. 3 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ следует, что ставка является условием участия в азартной игре.

В соответствии с п. 2 Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У "Об осуществлении наличных расчетов" юридические лица не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги, а также полученные в качестве страховых премий.

При этом получение ООО "Ф.О.Н." денежных средств от участников азартной игры (оплата ставки по заключенному пари) не свидетельствует о том, что обществом продан товар, выполнена работа, либо оказана услуга.

Согласно ч. 4 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о недоказанности наличия в действиях ООО "Ф.О.Н." события вмененного административного правонарушения.

В соответствиях ч. 2 ст. 211 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При таких обстоятельствах, заявленное требование подлежит удовлетворению, оспариваемое постановление признанию незаконными и отмене.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 24.2, 25.1, 26.1-26.3, 28.2, 29.7, 29.10 КоАП РФ, ст. 167-170, 207-211, 229 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить  постановление МИФНС России №22 по Свердловской области от 02.02.2018 №88 о привлечении ООО "Ф.О.Н." (ОГРН 

<

***>) к административной ответственности по ч.1 ст. 15.1 КоАП РФ  с назначением наказания в виде предупреждения

Решение арбитражного суда по делу, рассмотренному в порядке упрощенного производства, подлежит немедленному исполнению. 

Решение арбитражного суда первой инстанции по результатам рассмотрения дела в порядке упрощенного производства может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.

Судья                   В.Д. Поздняков