328/2019-125032(1) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12  

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

  № 09АП-22407/2019

Дело № А40-76990/17

г. Москва

03 июня 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2019 года Полный текст постановления изготовлен 03 июня 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи В.С. Гарипова, судей А.Н. Григорьева, В.В. Лапшиной, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  конкурсного управляющего ООО «Энергостройинвест»  

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 марта 2019 года  по делу № А40-76990/17, принятое судьей П.А. Марковым,  

о включении требования Банка ВТБ (ПАО) в размере 25.847.096,33 рублей в третью  очередь реестра требований кредиторов ООО «Энергостройинвест»  

в рамках дела о банкротстве ООО "Энергостройинвест" (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)  

при участии в судебном заседании:  

от ПАО «Банк ВТБ» - ФИО2 по дов. от 04.09.2018, ФИО3 по дов.  от 19.07.2018,  

от конкурсного управляющего ООО «Энергостройинвест» - ФИО4 по  дов. от 05.09.2018,  

Иные лица не явились, извещены 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2017 принято к  производству заявление ПАО Банк «ФК Открытие» о признании несостоятельным  (банкротом) ООО "Энергостройинвест", возбуждено производство по делу № А40- 76990/17-88-108 «Б».  

Решением суда от 25.04.2018 должник признан банкротом, в отношении  него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена  ФИО5 Сообщение о признании должника банкротом опубликовано  конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" № 77 от 05.05.2018, стр. 22.  

Суд рассмотрел требование Банка ВТБ (ПАО) в размере 25.847.096,33  рублей о включении в реестр требований кредиторов должника.  

Арбитражный суд города Москвы определением от 25.03.2019,  руководствуясь ст. ст. 32, 100, 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,  включил требование Банка ВТБ (ПАО) в размере 25.847.096,33 рублей в третью  очередь реестра требований кредиторов ООО «Энергостройинвест».  

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий  должника подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и отказать  во включении требования ПАО Банк ВТБ в реестр требований кредиторов ООО  "Энергостройинвест".  

В обоснование своей позиции должник ссылается на нарушение норм  права.  

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда  представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и  требования, представитель банка возражал против ее удовлетворения.  

Законность и обоснованность принятого определения проверены по  доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.  

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и  оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы  апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц,  считает, что определение Арбитражного суда города Москвы следует изменить.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  между Банком и АО «Энергострой-М.Н.» было заключено соглашение о выдаче  гарантии № СОГ-IGR16/MSHD/8159 от 16.12.2016.  

16.12.2016 на основании соглашения о выдаче гарантии банком была  предоставлена Банковская гарантия № IGR16/MSHD/8159 в обеспечение  исполнения обязательств АО «Энергострой-М.Н.» перед ПАО «ФСК ЕЭС» по  договору № 57 от 06.08.2014 на выполнение комплекса работ по титулу:  «реконструкция ПС 220/110 кв Р-20 (замена воздушных выключателей 110,220 кВ)  для нужд филиала ОАО «ФСК ЕЭС» МЭС Юга на общую сумму 129. 235.481,64  рублей.  

Пунктом 9 банковской гарантии установлено, что гарантия вступает в силу  с 01.01.2017 и действует по 01.03.2018 включительно.  

Согласно п. 2 банковской гарантии обязательства гаранта перед  бенефициаром ограничиваются денежной суммой в пределах 25.847.096,33 рублей.  

АО «Энергострой-М.Н.» приняло на себя обязательство возместить банку в  порядке регресса денежные средства, уплаченные ПАО «ФСК ЕЭС», в полном  объеме.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2018 по делу № А40  223057/2017 с банка взысканы денежные средства в пользу ПАО «ФСК ЕЭС» за  неисполнение обязанности по оплате банковской гарантии № IGR16/MSHD/8159 в  размере 25.847.096,33 рублей, проценты по ст. 395 ГК РФ за период с  03.08.2017 по 09.10.2017 в размере 425.591,91 рублей и 154.363 рублей в счет  возмещения расходов по уплате государственной пошлины.  

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от  20.07.2018 и Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 07.11.2018  решение Арбитражного суда от 24.05.2018 оставлено без изменений.  

Платежным поручением № 266881 от 06.12.2018 банком перечислены  денежные средства в адрес ПАО «ФСК ЕЭС» в размере 25.847.096,33 рублей.  

Ранее требования Банка по Соглашению о выдаче гарантии было признано  обоснованным в части задолженности по комиссии за выдачу гарантии  определением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2017 и в части  штрафов определением от 03.05.2018 по делу № А40-111/2017 о банкротстве АО  «Энергострой-М.Н.».  

В обеспечение исполнения обязательств АО «Энергострой-М.Н.» между  Банком и должником был заключен договор поручительства № ДП02-СОГ- IGR16/MSHD/8159 от 16.12.2016. В соответствии с данным договором ООО  «Энергостройинвест» обязалось отвечать перед банком за исполнение АО  «Энергострой-М.Н.» обязательств по соглашению о выдаче банковской гарантии  СОГ-IGR16/MSHD/8159 от 16.12.2016 в полном объеме, данное поручительство  является солидарным (п.2.1-2.3 договора).  

Ранее требования банка по договору поручительства было установлено  судом и включено в реестр требований кредиторов в части задолженности по  комиссии, что подтверждается определением Арбитражного суда г. Москвы от  24.10.2018 по настоящему делу о банкротстве.  

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего. 

В соответствии с п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 63  «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» в тех  случаях, когда банковской гарантией было обеспечено исполнение обязательства,  возникшего до даты возбуждения дела о банкротстве должника-принципала, и  гарант уплатил бенефициару сумму, на которую выдана гарантия, после этой даты,  судам следует исходить из того, что требование гаранта к должнику-принципалу о  возмещении указанной суммы не относится к текущим платежам и подлежит  включению в реестр требований кредиторов.  

В соответствии со ст. 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» реестр  требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты  опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии  конкурсного производства.  

Течение срока, предусмотренного ст. 142 Закона о банкротстве, начинается  одновременно с возникновением регрессного требования банка к должнику, то есть  с 06.12.2018.  

Таким образом, как указывает суд первой инстанции, подлежит  применению аналогия закона с учетом правил п. 3 ст. 61.6 ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)», то есть требование к должнику может быть предъявлено в течение  двух месяцев с даты возникновения требования к ООО «Энергостройинвест».  

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу о  том, что требование кредитора заявлено в установленные сроки для предъявления  требования кредитора, является обоснованным и подлежит включению в реестр  требований кредиторов должника.  

Суд апелляционной инстанции полагает обоснованными доводы  апелляционной жалобы.  

Банк как кредитор обратился с настоящим требованием о включении в  реестр требований кредиторов с пропуском срока.  

По общему правилу, предусмотренному в п. 1 ст. 142 Федерального закона от  26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о  банкротстве), реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух  месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об  открытии конкурсного производства.  

Требования конкурсных кредиторов, заявленные после закрытия реестра  требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после  удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований  кредиторов, имущества должника (пункт 4 статьи 142 Закона о банкротстве).  

В пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 26.07.2005 N 93 "О некоторых вопросах, связанных  с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве" разъяснено, что, согласно  абзацу 3 пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве, реестр требований кредиторов  подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о  признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.  Последствия пропуска названного срока специально урегулированы в пунктах 4, 5  статьи 142 Закона о банкротстве, возможность его восстановления  законодательством не предусмотрена.  

Согласно п. 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным  обязательствам в деле о банкротстве", если банковской гарантией было обеспечено  исполнение обязательства, возникшего до дня возбуждения дела о банкротстве  должника-принципала, и гарант уплатил бенефициару сумму, на которую выдана  гарантия, после этого дня, требование гаранта к должнику-принципалу о  возмещении указанной суммы не относится к текущим платежам и подлежит  включению в реестр требований кредиторов.  

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении Должника  опубликовано 05.05.2018 года, таким образом, срок предъявления требований о  включении в реестр требований кредиторов истек 05.07.2018 года.  

Доказательства того, что имелись объективные препятствия для обращения с  требованием в установленный срок, кредитором не представлены и в материалах  дела отсутствуют.  

Так, в данном деле кредитором как гарантом допущено длительное  неисполнение требований бенефициара по выплате гарантий без каких-либо  объективных причин и оснований для невыплат банковских гарантий.  

Требование бенефициара о выплате банковской гарантии поступило кредитору  22.02.2017 года.  

Действуя разумно и добросовестно, банк, получив требование бенефициара,  как добросовестный участник гражданского оборота обязан был в разумный срок  исполнить требования бенефициара и в двухмесячный срок со дня публикации  сведений о признании должника банкротом заявить свое требование к последнему о  включении в реестр требований его кредиторов.  

Данный вывод подтверждается сложившейся судебной практикой  (Определение Верховного Суда Российской Федерации N 307-ЭС14-100 от  24.09.2014, Определение Верховного Суда Российской Федерации N307-ЭС17-8743  от 24.07.2017).  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый  арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 марта 2019 года по делу   № А40-76990/17 изменить.  

Признать требование Банка ВТБ (ПАО) обоснованным в размере 25.847.096,33  рублей.  

Считать указанные требования подлежащими удовлетворению за счет  имущества ООО «Энергостройинвест», оставшегося после удовлетворения  требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: В.С. Гарипов 

Судьи: А.Н. Григорьев  

В.В. Лапшина 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.