АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

11 апреля 2018 года

Дело № А33-31204/2017

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена  04 апреля 2018 года.

В полном объеме решение изготовлено 11 апреля 2018 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Федориной О.Г., 

рассмотрев в судебном заседании дело по  заявлению общества с ограниченной ответственностью Управляющая Компания «Богучанжилкомхоз»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Службе строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным пункта 2 предписания от 18.09.2017 № 4340-ж,

при участии:

от заявителя:  ФИО1 на основании доверенности от  09.01.2018; ФИО2 на основании доверенности от 14.02.2018;

от ответчика: ФИО3 на основании доверенности от 13.03.2008 № 47; ФИО4 на основании доверенности от  09.01.2018;

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО5, с использованием средств системы аудиозаписи,  

установил:

общество с ограниченной ответственностью Управляющая Компания "Богучанжилкомхоз" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Службе строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края (далее – ответчик) о признании незаконным и отмене предписания от 18.09.2017 № 4340-ж.

Определением от 04.12.2017  заявление оставлено судом без движения. Определением от 11.01.2018 заявление принято к производству. 

Представитель ООО Управляющая Компания «Богучанжилкомхоз» заявил ходатайство об изменении предмета заявленных требований, просит признать незаконным пункт 2 предписания от 18.09.2017 № 4340-ж.

В соответствии с положениями части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Суд определил в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принять заявление ООО Управляющая Компания «Богучанжилкомхоз» об уточнении предмета заявленных требований. Дело рассматривается с учетом изменения.

Представитель заявителя настаивал на удовлетворении заявленных требований. Представитель административного органа возражал против удовлетворения требований.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

На основании приказа от 03.08.2017 №4340-ж Службой строительного надзора и жилищного контроля в рамках государственного регионального жилищного надзора проведена внеплановая документарная проверка в отношении общества с ограниченной ответственностью Управляющая Компания «Богучанжилкомхоз» на объекте жилищного фонда, многоквартирного дома, расположенного по адресу: г.

<

...>. Основанием для проведения проверки послужило обращение №02-08/6990 от 14.07.2017 гр. ФИО6

Результаты проверки отражены в соответствующем акте от 18.08.2017 №4340-ж, согласно которому в ходе проверки выявлены следующие нарушения:

пункт 1 -  в платежных документах за период  с октября 2016 года по июль 2017 года собственнику жилого помещения №5 в многоквартирном доме не произведен расчет сумм к возмещению с учетом действия предельных индексов, утверждённых Указами Губернатора Красноярского края от 31.12.2015 №315-уг, от 30.12.2016 №286-уг. (в нарушение пункта 63 «Основ формирования индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги в Российской Федерации», утв. Постановлением Правительства РФ от 30.04.2014 №400);

пункт 2 – при определении размера платы за коммунальную услугу по водоотведению в платежных документах за период с октября 2016 года по май 2017 года неверно указаны объемы коммунальной услуги по водоотведению, суммируя объемы потребления коммунальной услуги по холодному водоснабжению и объемы дополнительной услуги по сливу теплоносителя (в нарушении требований пункта 42 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (утв. Постановлением Правительства от 06.05.2011 №354).

На устранение выявленных в ходе проверки нарушений выдано предписание №4340-ж от 18.08.2017, сроком исполнения до 27.10.2017. 

Не согласившись с вынесенным предписанием в части, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным пункта 2 предписания от 18.09.2017 № 4340-ж.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что  для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198 и 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с положениями части 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Как следует из возражений к акту №4340-ж от 17.08.2017, а также представленных Службой материалов проверки, предписание от 18.09.2017 № 4340-ж получено заявителем 22.09.2017. ООО УК «Богучанжилкомхоз» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением 27.11.2017, то есть  с соблюдением установленного процессуальным законодательством трехмесячного срока для обжалования ненормативного правового акта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ЖК РФ) под государственным жилищным надзором понимается деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, установленных в соответствии с жилищным законодательством, требований к деятельности юридических лиц, осуществляющих управление многоквартирными домами, оказывающих услуги и (или) выполняющих работы по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, нарушений ограничений изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги посредством организации и проведения проверок указанных лиц, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению выявленных нарушений.

По пункту 2 статьи 20 ЖК РФ государственный жилищный надзор осуществляется уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный жилищный надзор) в порядке, установленном высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, с учетом требований к организации и проведению государственного жилищного надзора, установленных Правительством Российской Федерации.

Подпунктом 3 пункта 5 статьи 20 ЖК РФ предусмотрено, что должностные лица органов государственного жилищного надзора, являющиеся государственными жилищными инспекторами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право выдавать предписания об устранении выявленных нарушений.

Согласно пункту 1.1. Положения о службе строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края, утвержденного Постановлением Правительства Красноярского края от 03.04.2012 № 143-п (далее по тексту - Положение от 03.04.2012 № 143-п), Служба строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края является органом исполнительной власти Красноярского края, осуществляющим региональный государственный жилищный надзор.

Осуществление регионального государственного жилищного надзора в соответствии с пунктом 3.3 названного Положения и реализуется службой строительного надзора посредством, в том числе, организации и проведения проверок юридических лиц в целях предупреждения, выявления и пресечения нарушений указанными лицами требований к использованию и сохранности жилищного фонда независимо от его форм собственности, установленных в соответствии с жилищным законодательством, законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности (далее – обязательные требования), в частности требований энергетической эффективности и оснащенности помещений многоквартирных домов и жилых домов приборами учета используемых энергетических ресурсов, а также посредством выдачи предписаний о прекращении нарушений обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований.

Подпунктом 4 пункта 1.5.1. Административного регламента исполнения службой строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края государственной функции по осуществлению государственного лицензионного контроля, утвержденного Приказом службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края от 17.10.2016 № 134-п (далее по тексту - Административный регламент от 17.10.2016 № 134-п), предусмотрено, что должностные лица Службы при исполнении государственной функции имеют право выдавать предписания об устранении выявленных нарушений.

Нарушений требований Федерального закона № 294 -ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» судом не установлено. Суд установил, что проверка проведена ответчиком в пределах предоставленных полномочий, соответствует компетенции уполномоченного органа, нарушений процедуры проведения проверки,  вынесения предписания судом не установлено, управляющей компанией не заявлено.

Предписание об устранении нарушений представляет собой акт должностного лица, уполномоченного на проведение регионального государственного жилищного надзора, содержащий властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретных юридических лиц (организаций).

Невыполнение в срок законного предписания органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), является основанием для привлечения юридических лиц к административной ответственности.

Следовательно, предписание должностного лица, осуществляющего жилищный надзор, должно содержать только законные требования, то есть на лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона. При этом такие требования должны быть реально исполнимы.

Из содержания оспариваемого пункта 2  предписания о№ 4340-ж и акта проверки следует, что согласно анализу платежных документов собственников жилых помещений МКД установлено, что ООО «УК Богучанжилкомоз» с октября 2016 по май 2017 года произвело начисление платы по коммунальной услуге водоотведения  с нарушением действующих норм и правил, неверно указав объемы путем суммирования объема потребления коммунальной услуги по холодному водоснабжения и объемы дополнительной услуги по сливу теплоносителя. Согласно оспариваемому предписанию обществу в срок до 27.10.2017 надлежит устранить выявленные нарушения, произведя перерасчет платы за коммунальную услугу, подтверждающие исполнение предписания представить в Службу.

Согласно буквальному содержанию оспариваемого предписания Службой выявлены нарушения требований подпункта 42 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений ы многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354

В соответствии с частью 1 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) управление многоквартирным домом должно обеспечивать в числе прочего предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме. Частью 2.3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что при управлении многоквартирным домом управляющей организацией она несет ответственность перед собственниками помещений в многоквартирном доме за предоставление коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах. 

Граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги (часть 1 статьи 153 ЖК РФ).

Пунктом 1 части 2 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации предусматривается, что плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится на основании, в том числе, платежных документов (в том числе платежных документов в электронной форме, размещенных в системе),

В соответствии с положениями части 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг (в том числе нормативов накопления твердых коммунальных отходов), утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При расчете платы за коммунальные услуги для собственников помещений в многоквартирных домах, которые имеют установленную законодательством Российской Федерации обязанность по оснащению принадлежащих им помещений приборами учета используемых воды, электрической энергии и помещения которых не оснащены такими приборами учета, применяются повышающие коэффициенты к нормативу потребления соответствующего вида коммунальной услуги в размере и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, особенности предоставления отдельных видов коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме и жилых домов, условия и порядок заключения соответствующих договоров, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

При этом частью 4 статьи 154 ЖК РФ установлено, что плата за коммунальные услуги включает в себя плату за:

- холодную воду, 

- горячую воду, 

- электрическую энергию, 

- тепловую энергию, 

- газ, 

- бытовой газ в баллонах, 

- твердое топливо при наличии печного отопления, 

- плату за отведение сточных вод, 

- плату за обращение с твердыми коммунальными отходами.

В развитие основных положений, закрепленных Жилищным кодексом Российской Федерации постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 утверждены Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных (далее - Правила № 354). Указанные Правила регулируют отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, порядок заключения договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении, порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, определяют основания и порядок приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг, а также регламентируют вопросы, связанные с наступлением ответственности исполнителей и потребителей коммунальных услуг.

Предметом спора, возникшего между сторонами является порядок определения объема коммунальной услуги водоотведения, предоставленную потребителю в жилом помещении в МКД. При этом, как следует из материалов дела и сторонами не оспаривается, рассматриваемый многоквартирный дом не оснащен приборами учета сточных вод. 

Многоквартирный жилой дом имеет общедомовые инженерные коммуникации холодного водоснабжения, водоотведения и отопления. Общедомовой системы горячего водоснабжения МКД не имеет. Собственниками помещений в МКД осуществляется подогрев холодной воды с использование индивидуальных водонагревательных приборов (бойлеров), а также осуществляется забор теплоносителя из систем отопления с оснащением точек забора индивидуальными приборами учета. 

Между управляющей компанией и собственниками помещений, подключивших точки забора теплоносителя к системам отопления в занимаемых ими жилых помещений заключены договоры на компенсацию стоимости отобранного теплоносителя исходя из показаний установленных приборов учета. 

При изложенных обстоятельствах обществом, как управляющей компанией расчет объемов коммунальной услуги водоотведения произведен исходя из суммарного объема холодного водоснабжения и горячего водоснабжения в виде отобранного самостоятельно потребителем теплоносителя, путем непосредственного присоединения к системе отопления. 

Между тем, из материалов дела следует. что  в рассматриваемый период с октябрь 2016 года по май 2017 года  коммунальная услуга по горячему водоснабжению не предоставлялась в связи с отсутствием в МКД инженерной системы горячего водоснабжения. Данный факт управляющей компанией не оспорен. 

При этом забор теплоносителя из систем отопления не может быть приравнен к оказанию коммунальной услуги горячего теплоснабжения, что подтверждено сложившейся судебной практикой (напр., Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 по делу А33-8133/2014).  

Согласно подпункту «б» пункта 4 Правил № 354 горячее водоснабжение - это  снабжение горячей водой, подаваемой по централизованным сетям горячего водоснабжения и внутридомовым инженерным системам в жилой дом (домовладение), в жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме, а также в случаях, установленных настоящими Правилами, - в помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме. При отсутствии централизованного горячего водоснабжения снабжение горячей водой потребителей в многоквартирном доме осуществляется исполнителем путем производства и предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению с использованием внутридомовых инженерных систем, включающих оборудование, входящее в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при наличии такого оборудования).

При отсутствии централизованного горячего водоснабжения снабжение горячей водой потребителей в многоквартирном доме осуществляется исполнителем путем производства и предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению с использованием внутридомовых инженерных систем, включающих оборудование, входящее в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при наличии такого оборудования).

В соответствии с пунктом 4 статьи 1 Федерального закона Российской Федерации от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" отношения в сфере горячего водоснабжения, осуществляемого с использованием открытых систем теплоснабжения (горячего водоснабжения), регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", в силу пункта 19.1 статьи 2 которого, под открытой системой теплоснабжения (горячего водоснабжения) понимается технологически связанный комплекс инженерных сооружений, предназначенный для теплоснабжения и горячего водоснабжения путем отбора горячей воды из тепловой сети.

При этом открытая система теплоснабжения относится к централизованным системам теплоснабжения (горячего водоснабжения), посредством которых потребитель (в том числе в объектах жилищного фонда) обеспечивается ресурсом для нужд горячего водоснабжения (пункт 27 статьи 2 ФЗ "О водоснабжении и водоотведении").

По смыслу приведенных понятий, установление самого факта осуществления теплоснабжения объекта, технологически подключенного к открытой системе теплоснабжения, предполагает наличие возможности для отбора горячей воды (теплоносителя) из централизованных тепловых систем теплоснабжающей организации.

При этом отбор тепловой энергии (теплоносителя) как горячей воды из открытой системы теплоснабжения для целей оказания коммунальной услуги по горячему водоснабжению населению многоквартирных жилых домов не может рассматриваться как несанкционированный и относиться на потери теплоносителя в тепловой системе.

Пунктом 2 Правил N 354 установлено, что в понятие внутридомовые инженерные системы входят являющиеся общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме инженерные коммуникации (сети), механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, предназначенные для подачи коммунальных ресурсов от централизованных сетей инженерно-технического обеспечения до внутриквартирного оборудования, а также для производства и предоставления исполнителем коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения).

Подпунктом "а" пункта 31 Правил N 354 установлено, что исполнитель обязан предоставлять потребителю коммунальные услуги в необходимых для него объемах и надлежащего качества в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Правилами N 354 и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг.

В соответствии с подпунктом "д" пункта 3 Правил N 354 качество предоставляемых коммунальных услуг должно соответствовать требованиям, приведенным в приложении N 1 к указанным Правилам (бесперебойное круглосуточное горячее водоснабжение в течение года; обеспечение соответствия температуры горячей воды в точке водоразбора требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании; постоянное соответствие состава и свойств горячей воды требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании; давление в системе горячего водоснабжения в точке разбора - от 0,03 МПа (0,3 кгс/кв. см) до 0,45 МПа (4,5 кгс/кв. см)).

Качество коммунального ресурса (теплоносителя) определяется по следующим характеристикам: количество тепловой энергии, используемой, в том числе, в целях горячего водоснабжения, масса (объем) теплоносителя; давление в подающем и обратном трубопроводах; температура теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах (температура обратной воды в соответствии с температурным графиком); расход теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах; расход теплоносителя в системе отопления и горячего водоснабжения, в том числе максимального часового расхода и т.д. (пункт 95 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034). Данные правила устанавливают характеристики теплоносителя, подлежащие измерению в целях коммерческого учета теплоносителя и контроля качества теплоснабжения.

В соответствии с подпунктами "г", "е" пункта 3 Правил N 354 предоставление коммунальных услуг осуществляется в необходимых потребителю объемах в пределах технической возможности внутридомовых инженерных систем, с использованием которых осуществляется предоставление коммунальных услуг. Техническое состояние внутридомовых инженерных систем и внутриквартирного оборудования соответствует установленным требованиям и готово для предоставления коммунальных услуг.

Согласно пункту 5.3.1 Правил и технических норм эксплуатации жилищного фонда, утвержденных постановлением Госстроя Российской Федерации от 27.09.2003 N 170 расход воды на горячее водоснабжение жилых зданий должен обеспечиваться исходя из установленных норм.

Качество воды, подаваемой в системы горячего водоснабжения жилого дома, должно отвечать требованиям ГОСТов.

Температура воды, подаваемой к водоразборным точкам (кранам, смесителям), должна быть не менее 60 град. С в открытых системах горячего водоснабжения и не менее 50 град. С - в закрытых. Температура воды в системе горячего водоснабжения должна поддерживаться при помощи автоматического регулятора, установка которого в системе горячего водоснабжения обязательна. Температура воды на выходе из водоподогревателя системы горячего водоснабжения должна выбираться из условия обеспечения нормируемой температуры в водоразборных точках, но не более 75 град. С.

При этом, порядок учета теплоносителя осуществляется в соответствии с Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утв. Приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр, в соответствии с которой установлена обязательность определения в целях коммерческого учета в открытых системах теплоснабжения массы теплоносителя, израсходованного на водоразбор в системах горячего водоснабжения. 

 Из положений приведенных норм следует, что действующее законодательство предусматривает возможность оказания потребителю коммунальной услуги по горячему водоснабжению путем отбора горячей воды из тепловой сети только при наличии внутридомовых инженерных систем, в том числе обеспечивающих надлежащее количество и учет горячего водоснабжения, в том числе в виде теплоносителя из открытой системы теплоснабжения, используемого исполнителем  на цели горячего водоснабжения потребителя в многоквартирном доме. При отсутствии внутридомовых инженерных систем для разбора из открытой системы теплоснабжения теплоносителя, коммунальная услуга по горячему водоснабжению управляющей компанией  не предоставляется. Теплоноситель может быть источником горячего водоснабжения, только в случае наличия внутридомовой инженерной системы. В иных случаях, возможность и порядок начисления платы по теплоноситель Правилами №354 не предусмотрено, самостоятельным видом коммунальной услуги не является. Разбор горячей воды из системы отопления путем слива теплоносителя самим потребителем не является предоставлением коммунальной услуги по горячему водоснабжению. Как уже указывалось. аналогичная правовая позиция при схожих фактических обстоятельствах нашла свое отражение в судебной практике, например, в Постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 по делу №А33-8133/2014.

Исходя из материалов дела, рассматриваемый многоквартирный дом к централизованной системе горячего водоснабжения не подключен, инженерная система горячего водоснабжения в МКД отсутствует, разбор теплоносителя осуществляется из потребителями непосредственно в жилых помещения из системы отопления (без использования внутридомовых инженерных систем). В многоквартирном доме горячая вода с использованием внутридомовых инженерных систем не производится и не распределяется. 

В соответствии с положениями абзаца 6 пункта 42 Правил №354 размер платы за коммунальную услугу по водоотведению, предоставленную за расчетный период в жилом помещении, не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета сточных вод, рассчитывается исходя из суммы объемов холодной и горячей воды, предоставленных в таком жилом помещении и определенных по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета холодной и (или) горячей воды за расчетный период, а при отсутствии приборов учета холодной и (или) горячей воды - в соответствии с формулой 4 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из норматива водоотведения.

Таким образом, исходя из содержания пункта 42 Правил № 354, в связи с отсутствием приборов учета сточных вод и наличием приборов учета холодного водоснабжения, принимая во внимание отсутствие возможности оказания коммунальных услуг горячего водоснабжения в рассматриваемом МКД в спорный период, расчет объема предоставленной потребителю в жилом помещении коммунальной услуги по водоотведению следует признать равным объему оказанной коммунальной услуги холодного водоснабжения. 

Ни пунктом 42 Правил № 354, ни приложением № 2 к ним, ни иными положениями Плавил № 354 не предусмотрено включение в  формула расчета объема коммунальной услуги по водоотведению каких-либо других составляющих  помимо вышеуказанных компонентов по ХВС и ГВС, прямо предусмотренных абзацем 6 пункта 42 упомянутых Правил.

В обоснование наличия возможности корректировки расчетной величины объема водоотведения заявитель указывает на то, что потребителем производится использование нагретого теплоносителя из системы отопления для бытовых нужд и  добровольно приняты на себя обязательства по компенсации его стоимости.  

Однако данный довод отклоняется судом как основанный на ошибочном толковании характера нормативного регулирования взаимоотношений потребителя с исполнителем коммунальных услуг. 

В пункте 2 Правил № 354 даны определения в том числе следующим понятиям:

- коммунальные услуги - осуществление деятельности исполнителя по подаче потребителям любого коммунального ресурса в отдельности или 2 и более из них в любом сочетании с целью обеспечения благоприятных и безопасных условий использования жилых, нежилых помещений, общего имущества в многоквартирном доме в случаях, установленных настоящими Правилами, а также земельных участков и расположенных на них жилых домов (домовладений). К коммунальной услуге относится услуга по обращению с твердыми коммунальными отходами; коммунальные ресурсы - холодная вода, горячая вода, электрическая энергия, газ, тепловая энергия, теплоноситель в виде горячей воды в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения), бытовой газ в баллонах, твердое топливо при наличии печного отопления, используемые для предоставления коммунальных услуг и потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме. К коммунальным ресурсам приравниваются также сточные воды, отводимые по централизованным сетям инженерно-технического обеспечения.

Порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии является предметом регулирования Правил № 354, на что прямо указано в пункте 1 указанных правил. Соответствующий порядок расчета детально регламентирован разделом VI Правил № 345, в том числе пунктом 42. Нормы пункта 42 и Приложения № 2 к Правлам сформулированы как императивные, не предусматривающие возможности их изменения по соглашению сторон. 

Положениями части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (часть 1 статьи 420, часть 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, условия договоров, связанных с приобретением коммунальных ресурсов и  предоставлением коммунальных услуг потребителям определяются с учетом Правил № 354 и не могут им противоречить. Данный вывод корреспондирует позиции, изложенной в пункте 27 «Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 5 (2017)», утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.12.2017. Вывод об обязательности применения формул расчета объемов коммунальных услуг, предусмотренных Правилами № 354, в условиях отсутствия приборов учета и неправомерности изменения порядка расчетов, в том числе путем заключения соглашения с потребителем или исполнителем коммунальных услуг поддержан сложившейся судебной практикой, в том числе Верховного суда Российской Федерации (напр, Определение Верховного Суда РФ от 18.08.2016 N 305-ЭС16-3833, по делу N А40-39666/2015, Определение Верховного Суда РФ 306-ЭС17-15822  по делу № А49-3824/2016).

Из вышеизложенного следует. что заключение управляющей организацией договора с потребителем само по себе не предоставляет обществу права изменить установленный Правилами №354 порядок расчета объема коммунальной услуги водоотведения и соответствующих  суммы платы за предоставление такой коммунальной услуги. Следовательно, при отсутствии приборов учета сточных вод, в силу прямого указания пункта 42 Правил применению подлежит расчетный способ определения объема данной услуги. При этом, с учётом отсутствия  инженерной системы горячего водоснабжения многоквартирного дома и при наличии приборов учета коммунальной услуги  холодного водоснабжения, объем водоотведения следует принимать равным объему услуги по холодному водоснабжению, вне зависимости от наличия каких-либо иных соглашений сторон.  

При этом, необходимость применения предусмотренного Правилам 354 обязательного расчетного способа определения объема предоставленной потребителю коммунальной услуги, в случае совершения потребителем каких-либо действий, не соответствующих Жилищному кодексу Российской Федерации и Правилам №354, влекущих возникновение убытков на стороне исполнителя коммунальной услуги само по себе не лишает исполнителя  правовой возможности защиты своих имущественных прав в рамках деликтных обязательств, в том числе путем предъявления требований о  возмещении убытков в общем порядке. Вместе с тем, наличие таких обстоятельств тем не менее не предоставляет исполнителю коммунальной услуги возможности отступления от императивных требований Правил № 354, устанавливающих порядок расчета платы за коммунальные услуги.

Кроме того, суд обращает внимание, что представленный заявителем  в материалы дела в обоснование рассматриваемых доводов договор №02-04/24 от 09.01.2017, заключенного между управляющей компанией и собственником жилого помещения ФИО7 (собственник жилого помещения №5 в рассматриваемом многоквартирном доме) предусматривает возмещение потребителем расходов на отобранный (слитый) нагретый теплоноситель, т.е. по существу направлен на урегулирование гражданско-правовых взаимоотношений в связи с возмещением прямого ущерба, причиненного исполнителю действиями по отбору теплоносителя в нарушение порядка, установленного вышеупомянутыми Правилами № 354, № 170, № 1034, но не содержат прямо выраженного волеизъявления потребителя на изменение порядка расчета платы за коммунальные услуги, установленного разделом VI Правил № 354. 

На основании излоежнного, суд пришел к выводу, что вывод Службы о нарушении обществом требований пункта 42 Правил № 354 при исчислении размера платы за коммунальную услугу водоотведения, изложенный в оспариваемом пункте 2 предписания № 4340-ж соответствует содержанию указанной нормы, требование об устранении выявленного нарушения является законным, прав и законных интересов заявителя не нарушает. 

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, заявление ООО «УК «Богучанжилкомхоз» об оспаривании пункта 2 предписания Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края от 18.08.2017 № 4340-ж удовлетворению не подлежит. 

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При обращении с рассматриваемым заявлением, обществом оплачена государственная пошлина в размере 3 000 рублей, что подтверждается чек-ордером от 24.11.2017.

Учитывая результат рассмотрения дела, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб. подлежат отнесению на заявителя. 

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет». 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 174, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

О.Г. Федорина