ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru,  тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владимир

«14» марта 2019 года                                                Дело № А43-31359/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06.03.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 14.03.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Москвичевой Т.В., 

судей Гущиной А.М., Захаровой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу администрации города Нижнего Новгорода на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.12.2018 по делу № А43-31359/2018, принятое судьей Соколовой Л.В., по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 о признании недействительным предписания администрации города Нижнего Новгорода от 21.05.2018 № 909.

В судебном заседании приняли участие представители:

от администрации города Нижнего Новгорода –  ФИО3 по доверенности от 18.01.2019 № 01-70/Д сроком действия до 31.12.2019;

от Муниципального казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» – ФИО3 по доверенности от 09.01.2019 № 02/19 сроком действия до 31.12.2019.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 – надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечил.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Постоянно действующей комиссией по осмотру рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода муниципального казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» 21.05.2018 обнаружена конструкция №1, по адресу: 

<

...> над входом в помещение, которая установлена и эксплуатируется индивидуальным предпринимателем ФИО2 без соответствующего разрешения.

Посчитав обнаруженную конструкцию рекламной, ФИО2, как владельцу данной конструкции, выдано предписание от 21.05.218 №909 о демонтаже рекламной конструкции.

Не согласившись с указанным предписанием, индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с требованием о признании его недействительным.

Решением от 27.11.2018 заявленное требование удовлетворено.

В апелляционной жалобе администрация г.Нижнего Новгорода указывает, что установленная предпринимателем спорная конструкция (электронное табло) является рекламной, а размещенная на ней информация носит рекламный характер, информирует потенциальных потребителей о реализуемых ФИО2 услугах именно в срочном порядке, призвана привлечь внимание к определенным услугам, оказываемым именно предпринимателем. Кроме того, обращает внимание суда, что пунктом 4.1.2. Решения городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 №119 «О Правилах установки и эксплуатации рекламной конструкции в городе Нижнем Новгороде» запрещена эксплуатация рекламных конструкций с использованием «бегущей строки».

Представитель администрации города Нижнего Новгорода и Муниципального казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» в судебном заседании поддержал  доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта. 

Из оспариваемого предписания усматривается, что на предпринимателя возложена обязанность в течение 30 календарных дней с даты выдачи предписания демонтировать рекламную конструкцию и в 3-дневный срок с даты демонтажа направить письменное уведомление о демонтаже в администрацию города Нижнего Новгорода (департамент градостроительного развития и архитектуры администрации города Нижнего Новгорода), удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции.

В силу части 1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и размещение рекламных конструкций в Нижнем Новгороде регулируется Решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 №119 «О Правилах установки и эксплуатации рекламной конструкции в городе Нижнем Новгороде» (далее - Правила установки).

В силу пункта 1.2.1 Правил установки рекламная конструкция - техническое средство стабильного территориального размещения, используемое в целях распространения рекламы, социальной рекламы, монтируемое и располагаемое на земельном участке или на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения городского наземного транспорта, пешеходных ограждениях и других объектах городской инфраструктуры, установленных на территории города Нижнего Новгорода.

Согласно пункту 6.1 Правил установки, установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода допускается при наличии разрешения на их установку и эксплуатацию. Форма разрешения утверждается постановлением администрации города Нижнего Новгорода.

Разрешение выдается администрацией города Нижнего Новгорода по заявлению владельца рекламной конструкции либо собственника земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, лица, управомоченного собственником имущества, в том числе арендатора, лица, за которым имущество закреплено на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция (далее -управомоченное лицо), при условии, что документом, наделяющим управомоченное лицо правом распоряжения, владения или управления имуществом, земельным участком, к которому присоединяется рекламная конструкция, предоставлено право установки и эксплуатации рекламной конструкции, а сама установка и эксплуатация рекламной конструкции и место такой установки и эксплуатации не будет противоречить целевому назначению использования предоставленного имущества, земельного участка, а также документам территориального планирования города Нижнего Новгорода, градостроительным нормам и правилам, обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Нижнего Новгорода и требований по безопасности движения транспорта (6.2.1 Правил установки).

В части 10 статьи 19 Закона о рекламе определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 5 части 2 статьей 2 Закона о рекламе данный Закон не распространяет свое действие на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона о рекламе).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые продавцом в соответствии со ст. 9, 10 Закона «О защите прав потребителей».

То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.

Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

В постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 № 15805/11, от 20.10.2011 № 7517/11, от 16.04.2013 № 15567/12 сформирована правовая позиция, в силу которой размещение сведений о деятельности изготовителя (исполнителя, продавца), а именно фирменного наименования (наименования), места ее нахождения (адреса), режима работы, либо размещение сведений о реализуемых товарах в месте нахождения предприятия (рядом с местом нахождения) представляет собой необходимую информацию и не является рекламой.

Как следует из материалов дела, на основании договора аренды нежилого помещения от 01.02.2018, заключенного с ФИО4,             ФИО2 осуществляет предпринимательскую деятельность в нежилом помещении общей площадью 48,1кв.м, расположенном по адресу: г.Нижний Новгород, Советский район, просп. Гагарина, д.13, пом. П7.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц ремонт электронной бытовой техники является основным видом деятельности ФИО2, ремонт компьютеров и периферийного компьютерного оборудования - одним из дополнительных видов деятельности.

Арендуемое помещение используется предпринимателем с целью осуществления вышеназванных видов деятельности - оказание услуг по ремонту аппаратуры. 

Спорная конструкция размещена непосредственно над входом в помещение, в котором предприниматель оказывает услуги по ремонту различных видов техники, что следует в том числе из акта выявления от 21.05.2018 №909.

При этом, из представленных в материалы дела фотографий следует, что посредством спорной конструкции размещенной в виде бегущей строки предприниматель фактически доводит до сведения потребителей информацию об оказываемых услугах по ремонту техники (содержание рекламной конструкции - «Срочный ремонт...») без выделения конкретных марок и производителей товаров, ремонт которых осуществляет предприниматель. Из содержания спорной конструкции не следует, что с ее помощью предприниматель привлекает интерес потребителей к оказываемой услуге по ремонту какого либо конкретного товара на более выгодных условиях, чем иные лица, осуществляющие схожий вид деятельности. Сообщение, размещенное на спорной конструкции, не содержит указания на какие-либо свойства оказываемых услуг, особые условия и преимущества при приобретении этих услуг, то есть не преследует цели поддержания интереса потребителей к данным услугам.

Указание в размещенном на спорной конструкции сообщении на осуществление предпринимателем именно «Срочного ремонта» аппаратуры не может быть признано квалифицирующим признаком, позволяющим признать данное сообщение рекламой, а следовательно и отнести спорную конструкцию к рекламной, поскольку такого рода сообщение («Срочный ремонт...») само по себе не выделяет предпринимателя из общего числа исполнителей услуг по ремонту каких либо товаров, не способствует продвижению услуги на рынке, а может быть признано обычаем делового оборота в сфере оказания подобных видов услуг.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что размещение спорной конструкции непосредственно в месте осуществления ФИО2 предпринимательской деятельности (над входом в помещение) направлено на информирование потенциальных потребителей об оказываемых предпринимателем услугах, то есть носит информативный характер, не преследует целей, связанных с рекламой, в связи с чем, спорная конструкция не может быть признана рекламной и на размещение такой конструкции положения Закона о рекламе не распространяются.

Сам по себе факт демонстрации на спорной конструкции информации, не носящей рекламного характера, в виде бегущей строки также не является безусловным основанием для отнесения такой конструкции к рекламной.

При изложенных обстоятельствах, оснований для выдачи ФИО2 предписания от 21.05.2018 №909 в рассматриваемом случае у администрации города Нижнего Новгорода не имелось.

Судом апелляционной инстанции отклонён довод апелляционной жалобы о запрете рекламной конструкции в виде «бегущей строки», так как при вынесении оспариваемого предписания предпринимателю вменялась эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, а не с нарушением запрета. Более того, поскольку информация, размещённая на спорной конструкции, не является рекламной, не имеет правового значения способо её подачи.

Таким образом, Арбитражный суд Нижегородской области полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, не допущено, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.12.2018 по делу № А43-31359/2018 оставить без изменения.

Апелляционную жалобу Администрации города Нижнего Новгорода оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья                                                  Т.В. Москвичева

Судьи                                                                                            А.М. Гущина

 

                                                                                             Т.А. Захарова