Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-98649/24-183-761

12 сентября 2024 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 11 сентября 2024 г. 

Полный текст решения изготовлен 12 сентября 2024 г. 

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Смирновой Г.Э., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сатдиновой Р.Р., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «Торговый центр «Лухмановский» (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.07.2019, ИНН: 

<

***>) к ГОСУДАРСТВЕННОЙ ИНСПЕКЦИИ ПО КОНТРОЛЮ ЗА ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ОБЪЕКТОВ НЕДВИЖИМОСТИ ГОРОДА МОСКВЫ (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.09.2006, ИНН: 

<

***>), ГОСУДАРСТВЕННОМУ БЮДЖЕТНОМУ УЧРЕЖДЕНИЮ ГОРОДА МОСКВЫ «МОСКОВСКИЙ КОНТРОЛЬНО-МОНИТОРИНГОВЫЙ ЦЕНТР НЕДВИЖИМОСТИ» (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.01.2009, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконными действий, выразившихся в составлении акта от 05.02.2024 № 91239488/ОФИ о фактическом использовании нежилого здания (строения, сооружения) общей площадью 9906,7 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, вн.тер.г.муниципальный округ Косино-Ухтомский ул. Лухмановская, д.36, кадастровый номер: 77:03:0010009:3515 для целей налогообложения, согласно которому здание фактически используется на 20,62% для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания (п.6.4. и п.6.5. акта), об обязании устранить допущенные нарушения, 

при участии: от заявителя – ФИО1, дов. от 04.06.2024,

от заинтересованного лица – ФИО2, дов. от 27.12.2023 № ГНН-Д-57122/23, ФИО3, дов. от 11.01.2024 № МКМЦН-ИСХ-74/24,

от третьего лица – ФИО4, дов. от 19.12.2023 № 128,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.05.2024 принято к производству заявление ООО «Торговый центр «Лухмановский» (далее – Общество, Заявитель) и возбуждено производство по делу № А40-98649/24-183-761.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.06.2024 привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Департамент экономической политики и развития г. Москвы.

В настоящем судебном заседании представитель заявителя представил дополнительные документы для приобщения к материалам дела. Суд в порядке ст. 159, 184 АПК РФ приобщил представленные документы.

Представитель заявителя поддержал заявление в полном объеме. Представители заинтересованного лица, третьего лица возражали относительно заявления.

Проверив доводы заявления, исследовав имеющиеся в деле доказательства, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, суд находит заявленные требования по делу подлежащими удовлетворению по следующим основаниям. 

Заявитель (ООО «Торговый центр «Лухмановский») является собственником объекта нежилого назначения - продовольственного магазина с подземной автостоянкой, площадью 9906,7 кв.м., с кадастровым номером 77:03:0010009:3515, расположенным по адресу: Российская Федерация, город Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Косино-Ухтомский, улица Лухмановская, дом 36 (далее– нежилое здание). Указанное нежилое здание является объектом налогообложения по налогу на имущество организаций, налоговая база в отношении которого в соответствии с ч. 1 ст. 378.2 НК РФ определяется как его кадастровая стоимость. Статьей 1.1 Закона г. Москвы от 05.11.2003 № 64 «О налоге на имущество организаций» (далее - Закон № 64), на основании пункта 2 статьи 375 и статьи 378.2 Налогового Кодекса Российской Федерации установлены особенности определения налоговой базы по налогу на имущество организаций в отношении отдельных объектов недвижимого имущества. 

В соответствии с ч. 2.3. ст. 4.1. Закона № 64 налогоплательщики уплачивают налог в размере 25 процентов исчисленной суммы налога в отношении зданий (строений, сооружений), указанных в пункте 1 статьи 1.1 Закона № 64, если по результатам последних мероприятий по определению вида фактического использования, проведенных с 1 января года, предшествующего налоговому периоду, за который заявлена налоговая льгота, по 30 июня года указанного налогового периода, установлено, что менее 20 процентов их общей площади используется для размещения офисов и сопутствующей офисной инфраструктуры и (или) торговых объектов, и (или) объектов общественного питания, и (или) объектов бытового обслуживания.

В соответствии с письмом Департамента финансов г. Москвы от 13.07.2015 № 90- 01-01-05-126/15 «О налоге на имущество организаций» по вопросу применения льготы по налогу на имущество организаций, установленной пунктом 2.3 статьи 4.1 Закона № 64 основанием для подтверждения льготы является акт обследования фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений, составленный Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы. Налогоплательщики, являющиеся собственниками здания или помещения в нем, вправе подать заявление в Государственную инспекцию по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы о проведении мероприятий по определению вида фактического использования здания в целях предоставления льготы. 

На территории города Москвы во исполнение ст.378.2 НК РФ принят и действует порядок определения вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения определен постановлением Правительства Москвы от 14.05.2014 № 257-ПП «О порядке определения вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения»(далее также - Порядок). 

Настоящий порядок определяет порядок осуществления органами исполнительной власти города Москвы мероприятий по определению вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений (далее также - объекты нежилого фонда) для целей налогообложения. Согласно пункту 1.2 данного Порядка мероприятия по определению вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения осуществляются Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы (далее - Госинспекция) с привлечением подведомственного Государственного бюджетного учреждения города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости» (далее - ГБУ «МКМЦН»).

Пунктом 1.3 Порядка определено, что мероприятия по определению вида фактического использования осуществляются в целях выявления следующих видов недвижимого имущества, признаваемого объектом налогообложения, в отношении которого налоговая база определяется как кадастровая стоимость имущества, утвержденная в установленном порядке: 1) административно-деловые центры и торговые центры (комплексы) и помещения в них; 2) нежилые помещения, назначение которых в соответствии с кадастровыми паспортами объектов недвижимости или документами технического учета (инвентаризации) объектов недвижимости предусматривает размещение офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания либо которые фактически используются для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания.

В соответствии с пунктом 3.5 Порядка определение вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения осуществляется Госинспекцией на основании результатов мероприятий по определению вида фактического использования, проведенных ГБУ «МКМЦН». 

По результатам проведения мероприятия по определению вида фактического использования в срок не позднее 10 рабочих дней с даты проведения указанного мероприятия работник ГБУ «МКМЦН», уполномоченный на проведение указанного мероприятия, составляет акт о фактическом использовании здания (строения, сооружения) и (или) нежилого помещения для целей налогообложения (далее - Акт) по форме, утверждаемой совместным приказом Департамента экономической политики и развития города Москвы и Госинспекции, с приложением соответствующих фотоматериалов. Акт подписывается работниками Госинспекции и ГБУ «МКМЦН».

Заявитель 23.01.2024 обратился в адрес Госинспекции через электронную приемную на официальном портале Мэра и Правительства Москвы с Заявлением о проведении мероприятий по определению вида фактического использования здания для целей налогообложения. 

Госинспекцией и ГБУ «МКМЦН» 31.01.2024 проведены мероприятия по определению фактического использования помещений нежилого здания для целей налогообложения. 05.02.2024 Госинспекцией и ГБУ «МКМЦН» составлен Акт № 91239488/ОФИ о фактическом использовании нежилого здания (строения сооружения) для целей налогообложения, согласно п. 6.4. которого сумма долей фактической площади нежилого здания (строения, сооружения), используемой при осуществлении каждого из видов деятельности, для определения вида фактического использования зданий (строений, сооружений для целей налогообложения) - для целей налогообложения в соответствии со статьей 378.2 НК РФ: для размещения офисов, объектов торговли – 20,62%, - для иных целей – 79,38%. 

В соответствии с заключительной частью Акта от 05.02.2024 г. № 91239488/ОФИ, нежилое здание (строение, сооружение) фактически используется для размещение офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания. 

В подтверждение выводов, изложенных в Акте от 05.02.2024 г. № 91239488/ОФИ, в разделе 5 размещена фото-таблица (листы 23-78). 

Заявитель не согласен с выводами Госинспекции, изложенными в п.6.4. и 6.5 Акта от 05.02.2024 г. № 91239488/ОФИ, поскольку считает, что площади нежилого здания используемые для размещения офисов, объектов торговли, объектов общественного питания и бытового обслуживания составляют менее 20%. 

Согласно п.5 ст.378.2 НК РФ фактическим использованием нежилого помещения для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания признается использование не менее 20 % его общей площади для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания.

В соответствии с п. 1.4 Порядка:

 - п.п.3 - торговый объект -здание (строение, сооружение) или часть здания (строения, сооружения), оснащенное специализированным оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров. 

- п.п. 4 - офис - это здание (строение, сооружение), или часть здания (строения, сооружения), или нежилое помещение (часть нежилого помещения), оборудованные стационарными рабочими местами и оргтехникой, используемые для обработки и хранения документов и (или) приема клиентов

- п.п.5 объект организации бытового обслуживания -здание (строение, сооружение) или часть здания (строения, сооружения), предназначенное и (или) фактически используемое для оказания бытовых услуг, оснащенное специализированным оборудованием, предназначенным и используемым для оказания бытовых услуг, - п.п.6 - объект общественного питания -здание (строение, сооружение) или часть здания (строения, сооружения), в котором оказываются услуги общественного питания, оснащенное специализированным оборудованием, предназначенным и используемым для оказания услуг общественного питания.

Таким образом, при проведении мероприятий по определению вида фактического использования объектов недвижимого имущества, Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы и ГБУ «МКМЦН» надлежит не только установить факт их соответствия формальным требованиям, предусмотренным п. 1.4 Порядка, раскрывающим понятия «торговый объект», «офис», «объект организации бытового обслуживания», «объект общественного питания», но также выяснить, кем они используются и под какие конкретно цели. 

При этом, нежилые помещения, расположенные в нежилом здании с кадастровым номером 77:03:0010009:3515 представляют собой инфраструктуру самого нежилого здания, функционально от него неотделимы (например, венткамеры) и входят в его состав и не могут быть отнесены к «торговым объектам», «офисам», «объектам организации бытового обслуживания», «объектам общественного питания», не могут квалифицироваться как самостоятельные хозяйствующие субъекты. 

Таким образом, Акт № 91239488/ОФИ от 05.02.2024 не является документом, достоверно определяющим вид фактического использования здания, принадлежащего Заявителю, а потому не может рассматриваться в качестве доказательства, подтверждающего законность действий Госинспекции и ГБУ «МКМЦН» по определению 20,62 % от общей площади нежилого здания с кадастровым номером 77:03:0010009:3515, как площади, используемой для размещения офисов, объектов общественного питания, объектов бытового обслуживания, объектов торговли, нарушающих права и законные интересы Заявителя.

В результате дополнительного обследования, проведенного по инициативе Заявителя, Заключением от 19.04.2024 кадастрового инженера ФИО5 установлено, что нежилое здание с кадастровым номером 77:03:0010009:3515, расположенное по адресу: 

<

...> не относится по виду фактического использования к помещениям, используемым согласно ст. 378.2 Налогового кодекса РФ, в том числе: для размещения офисов, общественного питания, бытового обслуживания, торговли, поскольку по виду фактического использования в соответствии со статьей 378.2 НК РФ: (п.1.1+п.1.2+п.1.3+п.1.4) доля площади составляет 10,08%, по прочим видам использования – 89,92 %.

Таким образом, действия Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы и Государственного бюджетного учреждения города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости», выразившиеся в составлении Акта от 05.02.2024 № 91239488/ОФИ из содержания которого следует, что : - (п. 6.4.) сумма долей фактической площади нежилого здания (строения, сооружения), используемой при осуществлении каждого из видов деятельности, для определения вида фактического использования зданий (строений, сооружений для целей налогообложения) для целей налогообложения в соответствии со статьей 378.2 НК РФ: для размещения офисов, объектов торговли – 20,62%, для иных целей – 79,38%, - (п. 6.5.) нежилое здание (строение, сооружение) фактически используется для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания, являются незаконными и нарушают права Заявителя и его законные интересы в сфере экономической деятельности, так как незаконно возлагают на него обязанности по уплате налога на имущество в большем размере, лишая Заявителя права на получение налоговой льготы, предусмотренной пунктом 2.3 статьи 4.1 Закона № 64 «О налоге на имущество организаций».

Согласно сложившейся на уровне Арбитражного суда Московского округа судебной практике по данной категории дел, суды учитывают заключения кадастрового инженера в качестве доказательства неправомерности выводов, сформулированных в Актах о фактическом использовании объектов.

Данный вывод подтверждается в том числе постановлениями Арбитражного суда Московского округа от 29.03.2022 г. по делу № А40-106445/21 (ООО «Бизнес центр «Заречье»), от 16.01.2023 г. по делу № А40-243894/2021 (по заявлению ООО «Н.ПРОМТЕХСВЯЗИ»).

Заключение кадастрового инженера - относимое и допустимое доказательство по данной категории споров.

В рассматриваемом случае Общество представило в материалы дела заключение кадастрового инженера ФИО5 от 19.04.2024 г., являющегося членом СРО КИ Ассоциация «Гильдия Кадастровых инженеров» (уникальный реестровый номер кадастрового инженера в реестре членов СРО КИ № 1248, сведения о СРО КИ Ассоциация «Гильдия Кадастровых инженеров» содержатся в государственном реестре СРО КИ (уникальный номер реестровой записи от 31.10.2016 г. № 011).

Согласно его заключению, в результате обследования и расчёта показателей площадей Здания выявлено, что нежилое здание с кадастровым номером 77:03:0010009:3515, расположенное по адресу: 

<

...> не относится по виду фактического использования к помещениям, используемым согласно ст. 378.2 НК РФ, в том числе для размещения офисов, общественного питания, бытового обслуживания.

Приложением к заключению кадастрового инженера является расчётная таблица на 7-ми листах, представленная в материалы настоящего дела. Согласно разделу 4 данной таблицы 89,92 % от общей площади здания используется для иных целей, не связанных с размещением офисов, общественного питания, бытового обслуживания.

Госинспекция не представила доказательства, ставящие под сомнение правильность выводов кадастрового инженера.

Законодательством (в том числе Законом г. Москвы № 64 от 05.11.2003 г. «О налоге на имущество организаций») не установлено закрытого перечня доказательств, которые могут быть представлены налогоплательщиком в обоснования несоответствия спорного объекта критериям ст. 378.2 НК РФ. Данная позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Московского округа от 21.06.2024 г. по делу № А40-207415/2023 (ОАО ГК «Берлин»), от 12.10.2023 г. по делу № А40-255861/2022 (ООО Фирма «Лоттосс»).

Кроме того, согласно правовой позиции Конституционного суда РФ, изложенной в Определении от 31.05.2022 г. № 1176-0, положения статьи 378.2 НК РФ не лишают налогоплательщиков возможности представлять доказательства, указывающие на несоответствие принадлежащего им имущества критериям, установленным в названной статье.

Согласно позиции Верховного суда Российской Федерации, изложенной в кассационном определении от 07.09.2022 г. № 5-КАД22-40-К2 по делу № За-1278/2021 (ЗАО «Международный аэропорт «Внуково») при исследовании вопроса использования/неиспользования 20 % общей площади нежилого здания под коммерческие цели суду необходимо исследовать иные представленные доказательства.

Таким образом, Заявитель вправе представлять при рассмотрении дела в суде любые относимые и допустимые доказательства в обоснование несоответствия объекта критериям ст. 378.2 НК РФ.

Согласно позиции, выраженной в Апелляционном определении Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации от 12.09.2018 г. № 5-АПГ18-80, незаконность выводов, изложенных в Акте Госинспекции, может подтверждаться в том числе договорами аренды.

В рассматриваемом случае Общество представило в материалы дела договоры аренды с ООО «Фреш Маркет» от 06.07.2022 г. № 2022-03-0064, ООО «Тренд Интернешнл» от 30.03.2021 г. № АП-233/21 и от 15.11.2023 г. № АП-128/23, ИП ФИО6 от 17.10.2023 г. № 17/10/23-Л36, ИП ФИО7 от 19.09.2022 г., АО «Продторг» от 06.05.2021г. № 4016 (правопреемник ООО «Сладкая жизнь Н.Н.»), ИП ФИО8 от 02.11.2022 г. № 02/11-36 (правопреемник ИП ФИО9), с ООО «Агроторг» от 13.07.2021 г. № 21911.

Данные договоры аренды в совокупности с технической документацией, фото-таблицами, подробным расчётом площадей и заключением кадастрового инженера дополнительно подтверждают вывод Заявителя о том, что менее 20 процентов от общей площади здания использовалось для целей статьи 378.2 НК РФ.

Суд, исследовав материалы дела, приходит к выводу об удовлетворении заявления ООО «Торговый центр «Лухмановский».

На основании изложенного и руководствуясь ст. 137, 138 НК РФ и статьями 110, 167, 170, 201 АПК РФ суд

Р Е Ш И Л :

Признать незаконными действия Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы и Государственного бюджетного учреждения города Москвы «Московский Контрольно-мониторинговый Центр Недвижимости», выразившиеся в составлении Акта от 05.02.2024 № 91239488/ОФИ о фактическом использовании ООО «Торговый центр «Лухмановский» (

<

***>, ОГРН 

<

***>) нежилого здания (строения, сооружения) общей площадью 9906,7 кв.м., расположенного по адресу: г.Москва, вн.тер.г.муниципальный округ Косино-Ухтомский ул.Лухмановская, д.36 кадастровый номер: 77:03:0010009:3515 для целей налогообложения из которого следует, что здание фактически используется на 20,62% для размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания (п.6.4. и п.6.5. Акта). 

Обязать Государственную инспекцию по контролю за использованием объектов недвижимости г. Москвы и Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский Контрольно-мониторинговый Центр Недвижимости» устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Торговый Центр «Лухмановский» (

<

***>, ОГРН 

<

***>). 

Взыскать с Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости г. Москвы и Государственного бюджетного учреждения города Москвы «Московский Контрольно-мониторинговый Центр Недвижимости» в пользу ООО «Торговый центр «Лухмановский» (

<

***>, ОГРН 

<

***>) 6 000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд со дня изготовления решения в полном объеме. 

Судья Г.Э. Смирнова