Р. Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-12010/20-27-85

город Москва

27 мая 2020 года

Резолютивная часть решения принята 20 мая 2020  года

Решение

 в полном объеме изготовлено 27 мая 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Крикуновой В.И., единолично, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в предварительном  судебном заседании дело по иску

истец: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФСК КАРД" (109145 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ПРИВОЛЬНАЯ ДОМ 2СТРОЕНИЕ СТРОЕНИЕ 1 ПОМЕЩЕНИЕ ПОМЕЩЕНИЕ Г15, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 30.07.2013, ИНН: 

<

***>, КПП: 772101001) 

ответчик: АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ВОЛГАТРАНССТРОЙ-МЕТРО" (119121, МОСКВА ГОРОД, ПЕРЕУЛОК ТРУЖЕНИКОВ 1-Й, ДОМ 12, СТРОЕНИЕ 3, ПОМЕЩЕНИЕ VI КОМН. 2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 16.07.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 770401001)

о взыскании задолженности в размере 1 860 360 руб. 48 коп.  

при участии: согласно протоколу;

У С Т А Н О В И Л:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФСК КАРД" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ВОЛГАТРАНССТРОЙ-МЕТРО" (далее – ответчик) о взыскании задолженности в размере 1 860 360 руб. 48 коп.  

Истец в судебном заседании настаивал на удовлетворении иска.

Ответчик против удовлетворения иска возражал по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление.

Рассмотрев заявленные требования, выслушав представителей истца и ответчика, исследовав и оценив в материалах дела доказательства, суд пришел к следующим выводам. 

Как установлено судом, 13.12.2017 года между истцом (субподрядчик) и ответчиком (подрядчик) был заключен Договор субподряда № ОЗР08-12/2017-ФСК от 13.12.2017 года, на основании которого Субподрядчик обязуется в установленный договором срок на оснований рабочей документации, выполнить полный комплекс строительно-монтажных работ (далее-СМР) по устройству дождевой канализации на объекте «Калининско-Солнцевской линии метрополитена от ст. «Раменки» до ст. «Новопеределкино», а подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и уплатить установленную Договором цену.

В соответствии с п.3 1 договора, цена контракта является ориентировочной и составляет 15 000 000 руб. Цена определяется на основании сметных расчетов, составленных на основании выданной в производство рабочей документации и согласованных Генподрядчиком, с учетом коэффициентов для определения фактической цены, предусмотренных п. 3.2.1 договора.

 В цену Договора входит стоимость всех материалов, работ, услуг, оборудования, а также иные расходы Субподрядчика, связанные с исполнением обязательств по настоящему Договору, в том числе возможные затраты на временные здания и сооружения.

Так же в цену Договора входит стоимость оборудования и давальческих материалов, обязанность по поставке которых в соответствии с Договором возложена на Подрядчика (п. 7.1.6 Договора).

В соответствии с п. 3.2. договора, фактическая цена выполненных работ определяется Сторонами на основе сметно-нормативной базы «Территориальные сметные нормативы для города Москвы ТСН-2001 (в ценах на январь 2000 года)» (далее - ТСН-2001) (с учетом накладных расходов, сметной прибыли, среднегодового зимнего удорожания в период с ноября по март включительно) с пересчетом в текущие цены с применением индексов (коэффициентов пересчета) ежемесячно. Индексы (коэффициенты пересчета) разрабатываются и утверждаются Комитетом города Москвы по ценовой политике в строительстве и государственной экспертизе проектов. Ежемесячно индексы разрабатываются по всей номенклатуре нормативной базы: по всем расценкам, ценникам (включая все позиции ценников на материалы и механизмы).

Порядок промежуточной приемки и оплаты субподрядных работ обусловлен пунктом 4.1 договора, где указано что, оплата работ по Договору производится промежуточными платежами ежемесячно после выполнения Субподрядчиком работ в отчетном периоде путем перечисления на расчетный счет Субподрядчика денежных средств либо в порядке взаимозачета встречных обязательств Сторон. Оплата работ производится на основании подписанных сторонами Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), при наличии сданной Заказчику-Генподрядчику исполнительной документации и выставленных Субподрядчиком счета и счета-фактуры, в пределах стоимости.

В целях толкования условий Договора Стороны установили, что отчетным периодом для промежуточной приемки работ признается период с 19-го числа предыдущего месяца по 18-е число текущего календарного месяца.

В случае непредставления Субподрядчиком сведений о планируемом выполнении на отчетный месяц, предусмотренные п. 8.1.38 Договора, выполнение за отчетный месяц не принимается.

Субподрядчик предоставляет Подрядчику Акт о приемке выполненных работ за отчетный период (форма № КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат за текущий месяц (форма N° КС-3), Журнал учета выполнения работ (форма КС-ба), а также исполнительную документацию за отчетный период. Все документы должны быть выполнены в 4 (четырех) экземплярах и завизированы уполномоченными представителями Заказчика-Генподрядчика. Дирекции строящегося метрополитена и Подрядчика, перечень которых выдается Подрядчиком Субподрядчику отдельным письмом, и направлены до 18-го числа текущего месяца с сопроводительным письмом, содержащим реестр передаваемой документации. Помимо бумажного носителя Субподрядчик предоставляет Подрядчику форму КС-2 и КС-3 на электронном носителе в формате Excel, и в формах сметной программы (.sobx, .sacx, АРПС, .slsx).

Подрядчик передает полученные от Субподрядчика документы Заказчику-Генподрядчику на проверку, после которой в период с 25 числа текущего месяца по 01 число следующего месяца Субподрядчик передает Подрядчику Акт о приемке выполненных работ за текущий месяц (форма № КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат за текущий месяц (форма № КС-3), Журнал учета выполнения работ (форма КС-ба), а также исполнительную документацию за отчетный период. Все указанные документы должны быть откорректированы Субподрядчиком с учетом корректировок Заказчика-Генподрядчика, и завизированы уполномоченными представителями Подрядчика, список которых передается Подрядчиком Субподрядчику отдельным письмом.

Подписание указанных Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) осуществляется Подрядчиком в течение 30 (тридцати) рабочих дней с даты их получения от Субподрядчика.

При оформлении Акта приемки выполненных работ по форме № КС-2, в стоимости выполненных в отчетном периоде работ с использованием давальческих материалов Подрядчика учитываются среднегодовые затраты, связанные с усложнением производства работ в зимнее время. Расчет осуществляется на основе стоимости давальческих материалов с учетом зимнего удорожания, рассчитанных в соответствии с нормами сметно-нормативной базы ТСН-2001, после чего стоимость давальческих материалов вычитается из общей стоимости работ с учетом зимнего удорожания.

В случае если Субподрядчиком не была представлена надлежащим образом оформленная исполнительная документации, и/или предъявленные к приемке работы не соответствуют установленным Договором требованиям, и/или указанные в актах объемы работ не соответствуют фактически выполненным объемам работ, Подрядчик в указанный в настоящем пункте срок направляет Субподрядчику письменный мотивированный отказ от подписания Акта приемки выполненных работ (форма № КС-2).

В случае если Субподрядчик в срок до 01 числа следующего месяца не предоставил Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), завизированный представителем Заказчика-Генподрядчика, а также исполнительную документацию, промежуточная приемка выполненных за истекший отчетный период работ может быть осуществлена Подрядчиком в следующем месяце в период с 25 по 01 число совместно с промежуточной приемкой работ за следующий отчетный период.

 По мнению истца, ответчик имеет перед истцом задолженность в размере 1 860 360, 48 копеек, образовавшуюся в силу необоснованного применения понижающего коэффициента К-0,8 от стоимости выполненных работ до выхода проектно-сметной документации с экспертизы.

Также истец отмечает, что земляные работы ООО «ФСК Кард» (Субподрядчиком) в соответствии с Актом о приемке выполненных работ от 11.07.2017 года не оплачены на общую сумму 475 820,66 (четыреста семьдесят пять тысяч восемьсот двадцать рублей шестьдесят шесть копеек).

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Пунктом 1 статьи 711 ГК РФ установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Как следует из материалов дела в рамках выполнения работ по Договору Сторонами подписывались акты КС-2,3. 25.12.2018 года Сторонами был подписан ряд Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, в том числе:

Акт КС-2 № 1 от 25.12.2018 г. на сумму 2 851 422,54 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 2 от 25.12.2018 г. на сумму 852 136,20 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 3 от 25.12.2018 г. на сумму 56 235,46 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 1п от 25.12.2018 г. на сумму 374 847,13 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 2п от 25.12.2018 г. на сумму 72 715,22 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № Зп от 25.12.2018 г. на сумму 329 396,42 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 4п от 25.12.2018 г. на сумму 28 924,53 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 5п от 25.12.2018 г. на сумму 396 679,53 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний;

Акт КС-2 № 6п от 25.12.2018 г. на сумму 282 111,99 руб. Стоимость работ определена с учетом применения коэффициента 0,8, что согласовано Сторонами, Акт подписан без замечаний.

Всего по Договору было выполнено и принято работ на общую сумму 38 754 644,10 руб., что подтверждается Справками о стоимости выполненных работ и затрат. При этом в соответствии с п. 4.2 Договора Подрядчик оплачивает строительные работы Субподрядчику с удержанием 5% от суммы каждого гарантийного платежа. Сумма гарантийного платежа, таким образом, составила 5% от всей стоимости выполненных работ, что составляет:

38 754 644,10 руб. *5%= 1 937 732.20 руб.

Кроме того, в соответствии с п. 4.4 Договора Субподрядчик ежемесячно безусловно оплачивает Подрядчику стоимость оказанных услуг согласно п. 3.3 Договора в размере 7% от стоимости выполненных работ, указанных в Справке по форме КС-3. Оплата при этом может производиться путем удержания Подрядчиком стоимости своих услуг из денежных средств, причитающихся Субподрядчику, либо путем зачета взаимных требований. Общая стоимость оказанных по Договору услуг составила:

38 754 644.10 руб. *7%=2 712 825,08 руб.

Сумма, подлежащая оплате Подрядчиком за выполненные работы на текущий момент, таким образом, составляет:

38 754 644,10 - 1 937 732.20 (Гарантийное удержание) - 2 712 825,08 (Стоимость генподрядных услуг) = 34 104 086,82 руб.

При этом всего по Договору было выплачено 34 116 765,12 руб., что составляет сумму, превышающую сумму, подлежащую оплате по Договору на текущий момент.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о том, что применение коэффициента 0,8 было согласовано Сторонами, указано в Актах, которые подписаны Сторонами без возражений. Таким образом, работы считаются выполненными и подлежали оплате по той цене, которая указана в актах о приемке выполненных работ.

Доводы истца основаны на ошибочном толковании закона и договора.

Доводы искового заявления, указывающие на невозможность учета во взаимоотношениях Сторон получение Ответчиком оплаты от АО «Мосинжпроект» (заказчика-генподрядчика при строительстве объекта) не имеют отношения к предмету спора. Оплата выполненных работ в сумме, согласованной Сторонами при сдаче-приемке выполненных работ, произведена в полном объеме, данное обстоятельство Истцом не оспаривается. Кроме того, вопреки утверждению Истца, обстоятельства приемки работ Заказчиком-Генподрядчиком Стороны прямо согласовали в качеству условия платежей по Договору его пунктами 4.1.4, 4.1.5.

Кроме того, истцом не учтены положения п. 3.2.1 Договора, согласно которым к стоимости работ, помимо прочих, применяется договорный коэффициент Кт, первоначально равный 1, однако изменяющийся в зависимости от срока выполнения работ. При просрочке выполнения работ Субподрядчиком данный коэффициент снижается на 0,05 каждый месяц.

Договорный срок завершения работ 28.02.2018 г. Срок сдачи работ 25.12.2018 г., т.е. просрочка допущена на 9 месяцев 25 дней. При этом обязанность по передаче строительной площадки и выдаче проектной документации Ответчиком исполнена своевременно, претензий Истцом не предъявлялось. Таким образом, к любым работам по Договору подлежит применению понижающий коэффициент, рассчитанный по формуле Кт=1-(0,05х9)=0,55.

В ситуации, когда применен существенно более высокий коэффициент 0,8 имеет место не недоплата, а переплата по Договору, составляющая 0,8-0,55=0,25 от общей текущей стоимости принятых работ (т.е. 25% от стоимости работ с просрочкой).

В соответствии с п. 1.3 Договора стоимость работ, определенная Договором, учитывает все затраты, доходы и риски возникновения дополнительных затрат Субподрядчика. Стоимость Договора не подлежит увеличению в случае выявления необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных Сторонами при заключении Договора, но необходимых для сдачи Подрядчику результата работ.

Истцом в материалы дела представлена копия Акта о приемке выполненных работ от 11.07.2018 г., завизированного представителями АО «Мосинжпроект» (ФИО2) и АО «ВТС-Метро» (ФИО3) и свидетельствующего о выполнении Истцом работ по обетонировке котлована и земляных работ по открытой прокладке, котлованов для продавливания ст. футляра. При этом данные работы не предусмотрены ни Договором с учетом перечня работ, изложенного в графике, ни проектной и рабочей документацией. Данные работы, таким образом, являются дополнительными.

Согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

В соответствии с п. 3 ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (п. 4 ст. 743 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательств согласования с заказчиком дополнительных работ по договору материалы дела не содержат.

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10 июня 2014 года N ВАС-6689/14 по делу N А82-1087/2013, истец, требуя оплаты дополнительных работ, должен доказать факт надлежащего исполнения обязанности по извещению заказчика о необходимости проведения таких работ и получения его согласия.

Из материалов дела не следует, что истец получал указания ответчика на производство дополнительных работ, не предусмотренных договором.

Согласно пункту 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 года N 51, если обстоятельств, требующих немедленных действий, не было и при этом подрядчик не сообщил заказчику о необходимости выполнить дополнительных работ, заказчик освобождается от обязанности оплатить такие работы, а также возникшие у подрядчика в связи с этим убытки.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Арбитражный процессуальный кодекс) суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса).

В соответствии со статьями 8 и 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Учитывая изложенные исковые требования не подлежат удовлетворению в полном объеме.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 4, 9, 65, 110, 123, 156, 167 - 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца  с даты его принятия.

Судья: В.И Крикунова