ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина, 100б

http://4aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г. Чита                                                                                                      Дело № А19-11249/2021

 

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 июня 2022 года.

 

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Басаева Д.В.,

судей: Ломако Н.В., Сидоренко В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области и общества с ограниченной ответственностью «Транснефть-Восток» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 09 марта 2022 года по делу № А19-11249/2021,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Завод Агрокабель» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее - заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН 

<

***>, ИНН: 

<

***>, далее – антимонопольный орган) о признании незаконным заключения УФАС по Иркутской области от 26.04.2021 № 038/460/21.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 09 марта 2022 года по делу № А19-11249/2021 заявленное требование удовлетворено.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области и общество с ограниченной ответственностью «Транснефть-Восток» обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить обжалуемый судебный акт в полном объеме по мотивам, изложенным в жалобах.

Антимонопольный орган не согласен с выводами суда первой инстанции об отсутствии признаков недобросовестности ООО «Завод Агрокабель» при отказе от заключения договора по результатам закупки в связи с ростом цен на металл.

ООО «Транснефть-Восток» считает, что суд первой инстанции принял решение на основании выводов, не соответствующих обстоятельствам дела. Полагает, что заявитель, являясь профессиональным участником рынка кабельной продукции и действуя с необходимой степенью разумности и осмотрительности, должен был предвидеть вероятность дальнейшего роста цен на медь и учитывать данную вероятность при планировании участия в закупке.

ООО «Завод Агрокабель» в отзыве с доводами апелляционных жалоб не согласилось.

Определением суда от 31.05.2022 года судебное разбирательство отложено на 11 часов 10 минут 21 июня 2022 года.

Информация о времени и месте судебного заседания по апелляционным жалобам размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети «Интернет» 29.04.2022, 22.05.2022, 01.06.2022. Таким образом, о месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 АПК РФ.

Рассмотрение апелляционных жалоб начато в составе судей Басаева Д.В. (председательствующий), Ломако Н.В., Монаковой О.В.

В связи с длительным отсутствием судьи Монаковой О.В. ввиду нахождения в очередном отпуске на основании пункта 2 части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, утвержденного Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06.1996 № 7 (ред. от 22.06.2012), определением заместителя председателя Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2022 года, судья Монакова О.В. заменена на судью Сидоренко В.А.

При таких обстоятельствах в силу части 5 статьи 18 АПК РФ рассмотрение дела проведено с самого начала.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Руководствуясь частью 2 статьи 200, частью 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, в УФАС по Иркутской области поступило обращение от ООО «Транснефть-Восток» о включении ООО «Завод Агрокабель» в реестр недобросовестных поставщиков.

Иркутским УФАС России в связи с поступившим обращением установлено, что 28.12.2020 заказчиком ООО «Транснефть-Восток» - на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг http://www.zakupki.gov.ru опубликованы извещение о проведении конкурса в электронной форме № 0001-202-К04- 03169-2021 «Кабельная продукция», а также конкурсная документация.

04.03.2021 на указанном сайте размещен протокол подведения итогов по закупке от 05.03.2021, согласно которому победителем процедуры закупки было признано ООО «Завод Агрокабель».

Письмом от 12.03.2021 № 4052А ООО «Завод Агрокабель» сообщило заказчику о невозможности подписать договор в связи со значительным ростом цен на медь, используемую для производства кабеля.

25.03.2021 заказчик разместил в единой информационной системе проект договора для рассмотрения и подписания его победителем закупки. Срок подписания договора со стороны победителя закупки истекал 29.03.2021, затем продлен до 31.03.2021. В установленный срок договор, подписанный со стороны ООО «Завод Агрокабель», заказчику представлен не был.

07.04.2021 организатором закупки было принято решение о признании участника закупки ООО «Завод Агрокабель» уклонившимся от заключения договора. В связи с уклонением участника закупки от заключения договора по результатам конкурса в электронной форме № 0001-202-К04-03169-2021 «Кабельная продукция», извещение № 32009859912, ООО «Транснефть-Восток» обратилось в УФАС по Иркутской области с заявлением о включении ООО «Завод Агрокабель» в реестр недобросовестных поставщиков.

Заключением УФАС по Иркутской области от 26.04.2021 № 038/460/21 сведения, представленные заказчиком в отношении ООО «Завод Агрокабель», включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Не согласившись с заключением от 26.04.2021 № 038/460/21, ООО «Завод Агрокабель» обратился в суд с заявлением.

Суд первой инстанции, оценив доводы и возражения сторон, а также доказательства, представленные сторонами в обоснование своих требований и возражений, в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на предмет их относимости, допустимости, достоверности в отдельности, а также достаточности и взаимной связи в их совокупности, на основе правильного установления фактических обстоятельств по делу, верного применения норм материального и процессуального права сделал обоснованный вывод о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемых ненормативного правового акта, решений и действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействий), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействий), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействий), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействия).

В силу части 2 статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ) в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров. Ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе (часть 3 статьи 5 Закона № 223 -ФЗ).

В целях контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц и осуществления полномочий по ведению реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Законом № 223-ФЗ, Федеральной антимонопольной службой издан приказ от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Приказ № 164/13).

В соответствии с пунктом 1 Приказа № 164/13 на комиссию ФАС России и соответствующие комиссии территориальных органов ФАС России возложена обязанность по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров, полномочия по проверке сведений, предоставляемых в ФАС России в соответствии с Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 (далее - Сведения).

Сведения рассматриваются соответствующими территориальными органами ФАС России по месту нахождения заказчика (пункт 2.4 Приказа № 164/13).

Согласно пункту 2.1 Приказа № 164/13 соответствующая комиссия антимонопольного органа проводит проверку сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в реестр, которое оформляется приказом ФАС России.

Вместе с тем, включение в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности хозяйствующего субъекта участвовать в торгах.

При этом в соответствии с разъяснениями Конституционного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановлениях от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 № 15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств.

Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Закон № 223 -ФЗ не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае. Антимонопольный орган при принятии решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязан устанавливать обстоятельства недобросовестного поведения хозяйствующего субъекта.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), в том числе приведшее к невозможности заключения контракта с этим лицом, признанным победителем закупки, и нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта.

Судом установлено, что ООО «Завод Агрокабель» является заводом-изготовителем медной кабельно-проводниковой продукции, поставка которой является предметом спорной закупки.

Организатором закупки выступало ПАО «Транснефть». Закупка по лоту № 0001 - 202-К04-03169-2021 «Кабельная продукция» осуществлялась организатором для 11 заказчиков - дочерних компаний организатора закупки, в том числе, для ООО «Транснефть-Восток». Номер извещения 32009859912. Начальная цена лота составила 60 926 615,58 руб. ООО «Завод Агрокабель», выступающий участником №3, предложивший 60 231 350,91 руб., был признан победителем. В цену договора включены поставки кабельной продукции всем 11 заказчикам, в том числе, ООО «Транснефть-Восток» на сумму 96 082,84 руб.

Возможность участия в закупке обществом оценивалась, в том числе исходя из закупочной стоимости меди (медной катанки) на момент объявления конкурса и срока подачи заявок (20.01.2021).

Ввиду отказа от заключения договора все заказчики, отраженные в двух лотах, обратились в территориальные орган ФАС России с заявлениями о включении ООО «Завод Агрокабель» в реестр недобросовестных поставщиков. Все заявления касались двух закупок:       лот № 0001-202-К-04-03169-2021 «Кабельная продукция» (рассматриваемый в настоящем деле) (11 заказчиков, цена договора 60 231 350,91 руб.) и лот № 0001-202-К-04-03168-2021 «Кабельная продукция» (8 заказчиков, общая цена договора 20 249 607,73 руб.).

Территориальные органы ФАС России при рассмотрении аналогичных заявлений заказчиков в своих заключениях пришли к различным выводам относительно наличия либо отсутствия оснований для включения в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Завод Агрокабель». Указанные заключения были направлены в ФАС России.

При этом ФАС России письмом от 28.06.2021 № ПИ/52885/21 (л.д.309) в целях координации деятельности центрального аппарата ФАС России и территориальных органов ФАС России при осуществлении контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, возложенного на ФАС России в соответствии с Законом № 223-ФЗ, разъяснила, что жалобы на действия субъектов контроля при проведении закупок, осуществляемых в интересах нескольких заказчиков, подлежат рассмотрению по месту нахождения организатора таких закупок. В рассматриваемом случае все жалобы на действия ООО «Завод Агрокабель» были рассмотрены в различных территориальных органах ФАС России.

Следующие территориальные органы ФАС России пришли к выводам об отсутствии оснований для включения ООО «Завод Агрокабель» в реестр недобросовестных поставщиков: УФАС по Республике Башкортостан (заключение от 27.04.2021 № 8/5348), УФАС по Нижегородской области (заключение от 13.05.2021 № OW/9317/21), УФАС по Омской области (заключение от 04.06.2021 № 05-08/13-21РНП).

При этом ими было установлено, что в период с момента признания ООО «Завод Агрокабель» победителем закупки по данным Лондонской биржи металлов скачок стоимости меди составил 14,99% в сторону увеличения относительного расчетного, что пропорционально повлияло на повышение закупочных цен.

Письмом от 12.03.2021 № 4052А ООО «Завод Агрокабель» заблаговременно, до окончания срока подписания договора, уведомило ПАО «Транснефть» о невозможности подписания договора с указанием на обстоятельства, изложенные выше.

При этом, ООО «Завод Агрокабель», подавая заявку на участие, основывалось на рентабельности поставки исходя из средней цены основного сырья (меди) на период ее подачи. При этом, срок подачи заявок на участие в конкурсе оканчивался 20.01.2021. Согласно представленному информационному письму АО «Транскат» от 23.03.2021 № 109/01-21 с начала февраля 2021 года по март 2021 года цена за медь значительно возросла (с 8590,25 USD до 9177,47 USD за тонну).

Поставить продукцию в адрес заказчиков по лоту № 0001-202-К04-03169-2021 предполагалось как собственного производства, так и других производителей (АО «Электротехмаш», АО «Кавказкабель ТМ»).

05.03.2021 АО «Кабельный завод «Кавказкабель ТМ» направило в адрес ООО «Завод Агрокабель» письмо от 05.03.2021 № 15, которым сообщило о росте цен на кабельную продукцию (с 19.02.2021 рост цен на 25%) и счет от 05.03.2021 № 270 с новыми ценами).

АО «Электротехмаш» также известило ООО «Завод Агрокабель» о повышении стоимости своей продукции, направив в адрес общества новые счета (счет на оплату от 05.03.2021 № ЦБ-4645, счет на оплату от 10.03.2021 № ЦБ-4939) на поставку, оставив за собой право на изменение цены на продукцию, размещенную в производство, в случае роста цены на медь по данным LME (Лондонская биржа металлов) более чем на 3%, или изменения курса доллара более чем на 5% по данным ЦБ.

Вопреки доводам ООО «Транснефть-Восток», победителем закупки в подтверждение своих доводов представлены надлежащие доказательства роста цен на мировом рынке и у партнеров (контрагентов) на российском рынке.

Доказательств, опровергающих данные обстоятельства, ответчик и третье лицо не представили.

Также судом правильно признаны заслуживающими внимания доводы заявителя о том, что согласно протоколу № ООО 1-202-К-04-03169-2021/ИЗ заседания конкурсной комиссии ПАО «Транснефть» по лоту № ООО 1-202-К-04-03169-2021 «Кабельная продукция» от 28.04.2021 года закупка по лоту была завершена без заключения договора, так как следующий участник, признанный победителем, после отказа ООО «Завод Агрокабель» от подписания договора, не подтвердил возможность поставки товаров по закупке. Однако информация в отношении данного участника не была направлена организатором закупки в органы антимонопольной службы. Отказ второго победителя закупки от заключения договора подтверждает невозможность выполнения сделки в условиях роста стоимости сырья и материалов по предложенным организатором закупки ценам.

При рассмотрении дела № А56-44877/2021 судами сделан вывод об отсутствии признаков недобросовестного поведения в действиях ООО «Завод Агрокабель», выразившихся в неподписании договора по результатам закупочной процедуры в связи с ростом цен на сырье. В указанном деле спор касался аналогичной закупки - лот № 0001-202-К-04-03168-2021 «Кабельная продукция» (организатор ПАО «Транснефть») в отношении заказчика - Общества с ограниченной ответственностью «Транснефть- Балтика».

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии недобросовестного поведения и злонамеренного уклонения от подписания договора со стороны ООО «Завод Агрокабель», в связи с чем, оспариваемое заключение антимонопольного органа не может быть признано обоснованным и вынесенным в полном соответствии с требованиями норм действующего законодательства.

Приведенные в апелляционных жалобах доводы, свидетельствуют не о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а о несогласии заявителя жалобы с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом доказательств.

При таких установленных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб, доводы которых проверены в полном объеме, но правильных выводов суда первой инстанции не опровергают и не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» по адресу www.kad.arbitr.ru.

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 09 марта 2022 года по делу № А19-11249/2021 оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд первой инстанции в срок, не превышающий двух месяцев с даты принятия.

 

Председательствующий                                                                            Д.В. Басаев

 

Судьи                                                                                                           В.А. Сидоренко

 

Н.В. Ломако