РЕШЕНИЕ

Дело № А40-319066/19-12-2378

г. Москва

04 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 30 января 2020 года

Решение изготовлено в полном объеме 04 февраля 2020 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи Чадова А.С.

протокол судебного заседания составлен секретарем ФИО1

рассмотрел в судебном разбирательстве дело по заявлению 

АО «Центральная трастовая компания» ФИО2 закрытым паевым инвестиционным фондом «Капитал – 21 век» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к ответчику: ООО «Проект 63» (ОГРН 1157746256491, ИНН 7731209917)

о взыскании предоплаты по договору №17.07.2017-1 от 18.07.2017 г. в размере 18.648.000 рублей, неустойки в размере 407.400 рублей,

в заседании приняли участие: согласно протоколу. 

УСТАНОВИЛ:

АО «Центральная трастовая компания» ФИО2 закрытым паевым инвестиционным фондом «Капитал – 21 век» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО «Проект 63» (далее – ответчик) в пользу истца суммы предоплаты по договору №17.07.2017-1 от 18.07.2017 г. в размере 18.648.000 рублей, неустойки в размере 407.400 рублей.

Заявление мотивировано тем, что ответчик не выполняет обязательства по возврату денежной суммы, в связи с ненадлежащим исполнением договорных обязательств.

Представитель истца требования поддержал по доводам, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика против удовлетворения требований возражал по доводам отзыва.

Изучив материалы дела, оценив в совокупности представленные доказательства, суд посчитал требование заявителя не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что между Акционерным обществом «Центральная трастовая компания» ФИО2 ЗПИФ «Капитал - 21 век» (далее - Заказчик, Истец) и Обществом с ограниченной ответственностью «Проект 63» (далее - Исполнитель, Ответчик) был заключен Договор № 17.07.2017-1 от 18.07.2017 г. (далее - Договор), в соответствии с которым Исполнитель принял следующие обязательства (п.п. 1.1.1. - 1.1.4. Договора).

В соответствии с п. 2.1 Договора стоимость выполняемых работ составляет 21 000 000 рублей и согласно Приложению № 1 к Договору оплата производится поэтапно. Истец платежными поручениями №№ 404 от 26.07.2017, 519 от 21.09.2017, 586 от 19.10.2017, 651 от 15.11.2017, 667 от 21.11.2017, 64 от 24.01.2018, 65 от 24.01.2018 перечислил Ответчику аванс в размере 18 963 ООО рублей.

Согласно п. 3.3 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 2 от 13.03.2018 г.) срок выполнения работ определен 30.06.2018 г.

11 апреля 2018 г. Истец направил в адрес Ответчика уведомление о частичном отказе от исполнения Договора исх. № П-206, в котором Истец в соответствии с ст. 717 ГК РФ уведомил Ответчика о частичном отказе от исполнения Договора в части третьего этапа выполнения работ «Разработка тендерной документации для проведения конкурса по выбору генерального подрядчика» и просил приостановить мероприятия, направленные на выполнения пункта 5 первого этапа выполнения работ «Получение разрешения на строит ej 1ьство ».

22 апреля 2019 г. Истцом была получена от Ответчика по почте проектная документация с сопроводительными письмами от 22.04.2019 исх. № П-19-33 и исх. от 22.04.2019 №П-19-39.

В этой связи Истец от приемки работы по разработке проектной документации отказался, уведомив Ответчика об этом письмом исх. от 20.05.2019 № П-661, в котором указал, что Ответчиком не был выполнен в полном объеме первый этап работ, предусмотренный Приложением № 1 к Договору и что работы по первому этапу осуществлены Ответчиком лишь в части сбора исходных данных для проектирования на стадии «Проектная документация».

По состоянию на 30.06.2018 (срок окончания работ по Договору) Исполнителем были выполнены только обязательства, предусмотренные Договором в части сбора исходных данных для проектирования на стадии «Проектная документация». Обязательства, предусмотренные Договором, в части разработки проектной документации Ответчиком выполнены не были, проектная документация с уполномоченными органами не согласована, разрешение на строительство складского комплекса от уполномоченных органов правительства Москвы не получено, обозначенные в Договоре сроки выполнения работ нарушены. На основании вышеизложенного и в соответствии с п. 7.3 Договора и п. 2 ст. 405 ГК РФ Истец направил в адрес Ответчика уведомление о полном отказе от исполнения Договора от 28.05.2019 исх. № П-697, которое было получено Ответчиком 03.06.2019 г.

30 октября 2019 года в рамках соблюдения досудебного урегулирования спора Истцом была направлена претензию Ответчику исх. № П-889-1 от 28.10.2019 г. получена Ответчиком 06.11.2019 г. В соответствии с п. 8.1 Договора сторона, которой выставлена претензия, рассматривает ее в течение 10 рабочих дней и предоставляет, в случае несогласия, мотивированный отказ. На дату подачи настоящего заявления ответ по вышеуказанной претензии от Ответчика не получен, требования, указанные в претензии не исполнены.

Данные доводы не приняты судом во внимание и отклонены ввиду несоответствия их фактическим материалам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением истцом норм материального права.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Ответчик, возражая по существу заявленных требований, указал, что выполнение работ и оказание услуг согласно договору было произведено в полном объеме, что подтверждается актами сдачи приемки выполненных работ, при этом мотивированного отказа от приемки работ истец не заявлял.

Работы и услуги, указанные в п. 1.1.1. Договора, выполнены ООО «Проект 63» в полном объеме, сторонами был подписан Акт о выполнении работ/услуг от 26.09.2017 г. на сумму 2 520 000 (Два миллиона пятьсот двадцать тысяч) рублей, в том числе НДС.

Работы и услуги, указанные в п. 1.1.2. Договора, выполнены ООО «Проект 63» в полном объеме так как:

ООО «Проект 63» были заказаны и получены в ГУП «МОСВОДОСТОК», ПАО «МОЭК», ПАО «ОЭК», ПАО «МГТС», ООО «ИнформТелеСеть», ПАО «МОЭСК», АО «Мосводоканал» технические условия на подключение инженерных коммуникаций, а также договоры на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью вышеуказанных договоров).

Представителю Истца ФИО3 письмами № П-17-20 от 14.11.2017г. и № П-18-14 от 14.02.2018г. в установленные Договором сроки были переданы технические условия, а также договоры на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью вышеуказанных договоров) с ПАО «ОЭК», ПАО «МОЭК», ПАО «МГТС», ООО «ИнформТелеСеть», ПАО «МОЭСК», АО «Мосводоканал» (см. письма № Н-18/24 от 21.03.2018г., № П-18-19 от 10.04.2018г., № Н-18/25 от 23.04.2018г., № П-18-31 от 05.07.2018г.), подписание которых является обязанностью Заказчика в порядке, предусмотренном п.п. 2.5-2.7 Договора.

В соответствии с полученными ООО «Проект 63» техническими условиями и договорами на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью вышеуказанных договоров) была разработана проектная документация в объеме, предусмотренном Приложением №2 к Договору от 18.07.2017г.

ООО «Проект 63» направило Заказчику разработанную проектную документацию (Квитанция АО «ДХЛ Интернешнл» от 24.04.2019 года). Состав переданной проектной документации указан в «Упаковочном листе-спецификации» - приложении к накладной АО «ДХЛ Интернешнл» от

24.04.2019г., и соответствует составу проектной документации, указанному в Приложении №2 к Договору от 18.07.2017г.

Согласно уведомлению АО «ДХЛ Интернешнл» от 25.04.2019г., проектная документация получена Заказчиком 25.04.2019г.

В соответствии с п.6.2.1. Договора, Заказчик рассматривает переданную ему проектную документацию в течение 5-ти (пяти) календарных дней, и в случае наличия замечаний, возвращает Исполнителю переданную документацию для исправления вместе с письменным перечнем мотивированных замечаний. Если в установленный п.6.2.1. срок Заказчик не передал Исполнителю замечания, то работа считается принятой Заказчиком и подлежит оплате (см.п.6.2.4 Договора).

Письменные мотивированные замечания по разработанной и переданной Заказчику проектной документации Исполнитель не получал, а проектная документация Исполнителю не возвращалась. В соответствии с п.п. 6.2.1. - 6.2.4. Договора, проектная документация принята Заказчиком в полном объеме без каких-либо замечаний и подлежит оплате.

Ссылка Истца на письмо № П-661 от 20.05.2019г. как на отказ от приемки разработанной ООО «Проект 63» проектной документации является несостоятельной, т.к. указанное письмо направлено за пределами пятидневного срока, установленного в п. 6.2.1. Договора.

Кроме того, основным аргументом АО «Центротраст» для отказа в приемке разработанной ООО «Проект 63» проектной документации (см. письмо № П-661 от 20.05.2019г.) является то, что ООО «Проект 63» не получило в срок заключение Мосгосэкспертизы по разработанной проектной документации. Однако, получение заключения Мосгосэкспертизы по разработанной проектной документации до настоящего времени невозможно в связи с неподписанием Истцом договоров на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью договоров на технологическое присоединение).

Работы и услуги, указанные в п. 1.1.3. Договора, исполнены ООО «Проект 63», так как в рамках исполнения Договора специалистами ООО «Проект 63» получены согласования разработанной проектной документации в следующих инстанциях:

Комитете по архитектуре и градостроительству г. Москвы (Управление архитектурного совета): «Свидетельство об утверждении архитектурно-градостроительного решения объекта капитального строительства №48 от 01.12.2017г.»;

Управлении надзорной деятельности и профилактической работы Главного управления МЧС России по г. Москве: «Заключение по рассмотрению СТУ» №288-4-8 от26.01.2018г.;

ПАО «Московская городская телефонная сеть» Департамент разработки и учета элементов сети: Согласование № 249 от 27.03.2018г.;

Департаменте труда и социальной защиты населения города Москвы № б/н от 10.04.2018г. 

Задание на разработку проектной документации с согласованием Департамента.

Мосгосэкспертиза принимает на рассмотрение проектную документацию только при наличии подписанных со стороны Заказчика договоров на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью вышеуказанных договоров).

Учитывая, что договоры на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью договоров на технологическое присоединение) со стороны ООО «СТРОЙКОМПЛЕКТ» либо со стороны Истца не подписаны, у ООО «Проект 63» отсутствует возможность закончить выполнение работ/услуг по п. 1.1.3. Договора, а именно направить проектную документацию на рассмотрение Мосгосэкспертизы и получить от Мосгосэкспертизы заключение по рассмотренной проектной документации.

В связи с вышеизложенным, ООО «Проект 63» приостановило работы по передаче проектной документации на рассмотрение Мосгосэкспертизы.

Работы и услуги, указанные в п. 1.1.4. Договора, частично выполнены, их выполнение приостановлено по указанию Заказчика, так как:

11.04.2018г. Истец направил в адрес ООО «Проект 63» уведомление о частичном отказе от исполнения Договора в части работ и услуг, указанных в п. 1.1.4 Договора (п.5 этапа №1 Приложения №1 к Договору).

В ответ на уведомление о частичном отказе от исполнения Договора ООО «Проект 63» направило Истцу письмо № П-18-20 от 12.04.2018г., которым уведомило о приостановке работ по получению разрешения на строительство.

Работы по получению разрешения на строительство (п.1.1.4. Договора и п.5 этапа №1 Приложения №1 к Договору) приостановлены по указанию Заказчика с 12.04.2018г.

Несмотря на вышеизложенное, Истец направил в адрес ООО «Проект 63 » претензию № П-609 от 08.04.2019г., в которой потребовал исполнить Договор, получив положительное заключение Мосгосэкспертизы и разрешение на строительство.

Работы и услуги, указанные в этапе №3 Приложения №1 к Договору, выполнены на 90%, поскольку 11.04.2018г. Истец направил в адрес ООО «Проект 63» уведомление о частичном отказе от исполнения Договора в части работ и услуг, указанных в этапе №3 Приложения №1 к Договору.

В ответ на уведомление о частичном отказе от исполнения Договора ООО «Проект 63» направило Истцу письмо № П-18-20 от 12.04.2018г., которым уведомило Заказчика, что на момент отказа Заказчика от их дальнейшего исполнения работы по разработке тендерной документации, на дату получения уведомления, выполнены на 90%.

Согласно ст. 717 ГК РФ, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе Заказчика от исполнения Договора.

Следовательно, работы и услуги по 3 этапу Приложения №1 к Договору, в объеме, выполненном по состоянию на 11.04.2018 года, считаются выполненными ответчиком и подлежат оплате Истцом в размере 90% от стоимости этапа №3.

Таким образом, ООО «Проект 63» в срок и в полном объеме выполнило следующие работы и услуги:

по п. 1.1.1 Договора - подписан Акт о выполнении работ/услуг от 26.09.2017г.,

по п. 1.1.2. Договора - проектная документация выполнена в полном объеме, направлена Заказчику и Заказчиком принята в порядке, предусмотренном Договором,

по п.1.1.3. Договора - получены согласования в необходимых инстанциях,

по п. 1.1.4 Договора - подготовлены документы для получения разрешения на строительство, работы приостановлены по указанию Заказчика,

по этапу №3 Приложения №1 к Договору - изготовлена тендерная документация, работы завершены на 90% до момента отказа Заказчика от исполнения указанных работ,

При этом работы и услуги, предусмотренные п. 1.1.3. Договора и Этапом 2 Приложения №1 к Договору - получение положительного заключения Мосгорэкспертизы, не выполнены ООО «Проект 63» в связи с неподписанием истцом договоров технологического присоединения (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью вышеуказанных договоров). Стоимость указанных работ, согласно Приложению №1 к Договору составляет 10% стоимости этапа №2, а именно 1 785 000,00 руб.

Указанная сумма ООО «Проект 63» к оплате Заказчику не предъявлялась, т.к. работы фактически не исполнены.

ООО «Проект 63» готово исполнить данные работы после получения от Заказчика необходимых документов - подписанных договоров технологического присоединения.

Учитывая вышеизложенное, ООО «Проект 63» были направлены Заказчику для подписания акты выполненных работ: от 26.09.2017г. на сумму 2 520 000,00 руб. - подписан Заказчиком, от 19.04.2019г. на сумму 16 065 000,00 руб. - направлен Заказчику и получен им 25.04.2019г., до настоящего времени не возвращен Исполнителю, от 19.04.2019г. на сумму 630 000,00 руб. - направлен Заказчику и получен им 25.04.2019г., до настоящего времени не возвращен Исполнителю, а всего на общую сумму 19 215 000 руб. 00 коп.

При этом Акты выполненных работ от 19.04.2019г. на сумму 16 065 000,00 руб. и на сумму 630 000,00 руб., направленные ООО «Проект 63» в соответствии с квитанция АО «ДХЛ Интернешнл» от 24.04.2019 года, получены Заказчиком 25.04.2019г., однако до настоящего времени Заказчиком в адрес ООО «Проект 63 » не возвращены.

Согласно п.6.2. Договора, Заказчик в течение 5 (пяти) календарных дней со дня получения Акта сдачи-приемки выполненных работ подписывает его и возвращает Исполнителю. Если в течение 5 (пяти) календарных дней со дня получения Заказчиком Акта сдачи-приемки выполненных работ по договору он не будет подписан Заказчиком, то Акт сдачи-приемки работ по Договору подписывается Исполнителем в одностороннем порядке, при этом работы считаются выполненными и подлежат оплате.

Следовательно, акты выполненных работ от 19.04.2019г. подписаны ООО «Проект 63» в одностороннем порядке и считаются принятыми Заказчиком без возражений.

Стоимость выполненных работ и оказанных услуг по вышеуказанным пунктам Договора составляет:

100% стоимости п. 1.1.1. Договора (п.п.1-4 этапа №1 Приложения №1 к Договору) -2 520 000 рублей, в том числе НДС;

90% стоимости п. 1.1.2. Договора  (этап №2 Приложения №1 к Договору) - 16 065 000 рублей, в том числе НДС;

100% стоимости этапа №3 «Графика выполнения работ/услуг и порядка оплаты») - 630 000 рублей, в том числе НДС.

Всего на общую сумму 19 215 000 (Девятнадцать миллионов двести пятнадцать тысяч) рублей, в том числе НДС.

Таким образом, ООО «Проект 63» в полном объеме отработало ранее полученный от Истца аванс, задолженность перед Истцом отсутствует, что является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований о взыскании суммы аванса в полном объеме.

Кроме того, требование истца о взыскании неустойки не подлежит удовлетворению в связи с тем, что была допущена просрочка кредитора в части подписания договоров технологического присоединения (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью договоров на технологическое присоединение), в связи с чем отсутствуют основания для взыскания с ООО «Проект 63» пени за просрочку исполнения обязательств по Договору.

Так, согласно п. 2.5 Договора, услуги по п. 1.1.1, п. 1.1.3, п. 1.1.4 Договора, предоставляются Исполнителем путем заказа и получения у третьих лиц всех необходимых документов и путем оплаты Заказчиком таких полученных документов, при этом Исполнитель не имеет права на подписание договоров от имени Заказчика.

В соответствии с п.п. 2.6 и 2.7 Договора, договоры и счета, полученные Исполнителем в ходе исполнения Договора, передаются Заказчику в течение 3 (трех) календарных дней с даты их получения. В свою очередь, Заказчик обязан в течение 3-х дней подписать такие договоры (согласовать такие счета), и в течении 10 (десяти) календарных дней произвести их оплату, в том числе договоров технологического присоединения (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью договоров на технологическое присоединение)..

Письмами № Н-18/24 от 21.03.2018г.; № П-18-19 от 10.04.2018г.; № Н-18/25 от 23.04.2018г.; № П-18-31 от 05.07.2018г. ООО «Проект 63» передало представителю Истца ФИО3 договоры на технологическое присоединение (в состав которых входят технические условия, являющиеся неотъемлемой частью договоров на технологическое присоединение) с ПАО «ОЭК», ПАО «МОЭК», ПАО «МГТС», ООО «ИнформТелеСеть», ПАО «МОЭСК», АО «Мосводоканал ».

Однако, до настоящего времени Истец полученные договоры не подписал и не оплатил, что является нарушением принятых на себя обязательств и не позволяет ООО «Проект 63 » закончить исполнение Договора.

Таким образом, истцом не доказан факт наличия задолженности со стороны ответчика, а также факт нарушения со стороны ответчика условий договора, в связи с чем требования о взыскании неустойки также удовлетворению не подлежат. 

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований, однако, истцом доказательств, подтверждающих нарушение его прав, суду не представлено.

Судом рассмотрены все доводы истца, однако они не могут служить основанием для удовлетворения иска, обратного в материалы дела истцом не представлено.

Согласно требованиям ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений. Истец не доказал наличие обстоятельств, на которых основаны его исковые требования.

Государственная пошлина распределяется в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и возлагается на истца.

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 12, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 1, 2, 4, 65, 71, 110, 123, 167 - 171, 176, 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требования АО «Центральная трастовая компания» ФИО2 закрытым паевым инвестиционным фондом «Капитал – 21 век» – отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный апелляционный суд в течении одного месяца со даты его принятия. 

Судья:              А.С.Чадов