АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-31359/2018

г. Нижний Новгород                                        

Резолютивная часть решения объявлена 27 ноября 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 04 декабря 2018 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи ФИО1 (шифр 53-795)

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Фёдоровым М.С.,

при участии в судебном заседании:

заявителя: ФИО2 (паспорт),

представителя администрации г.Н.Новгорода: ФИО3 (по доверенности от 14.11.2018),

от МКУ «Городской центр градостроительства и архитектуры»: ФИО4 (по доверенности от 09.10.2018),

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2, г.Н.Новгород, о признании недействительным предписание администрации г.Н.Новгорода №909 от 21.05.2018 о демонтаже рекламной конструкции,

при участии в деле заинтересованного лица: МКУ «Городской центр градостроительства и архитектуры»,

установил:

заявитель обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительным предписания администрации г.Н.Новгорода №909 от 21.05.2018 о демонтаже рекламной конструкции.

С позиции заявителя, спорная конструкция не является рекламной, поскольку содержит информацию об оказываемых предпринимателем услугах, размещение которой предусмотрено в силу действующего законодательства и обычаев делового оборота.

Подробно позиция заявителя изложена в заявлении и поддержана в ходе судебного заседания.

Представители администрации и МКУ с заявленным требованием не согласились по доводам, изложенным в письменных отзывах, дополнениях к отзыву, считают оспариваемое предписание законным и обоснованным.  

Рассмотрев материалы дела, заслушав позиции сторон, суд находит требование заявителя подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, постоянно действующей комиссией по осмотру рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода МКУ «Городской центр градостроительства и архитектуры» 21.05.2018 обнаружена конструкция №1, по адресу: 

<

...> над входом в помещение, которая установлена и эксплуатируется ИП ФИО2 без соответствующего разрешения.

В связи с чем, посчитав обнаруженную конструкцию рекламной, ИП ФИО2, как владельцу данной конструкции, выдано предписание №909 от 21.05.218 о демонтаже рекламной конструкции.

Не согласившись с предписанием от 21 мая 2018 года, предприниматель обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с рассматриваемым требованием.

В соответствии с пунктом 2 статьи 29 и частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершении действия (бездействие).

В силу части 1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. 

Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и размещение рекламных конструкций в Нижнем Новгороде предусматривается Решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 №119 «О Правилах установки и эксплуатации рекламной конструкции в городе Нижнем Новгороде» (далее - Правила установки).

В силу пункта 1.2.1 Правил установки рекламная конструкция - техническое средство стабильного территориального размещения, используемое в целях распространения рекламы, социальной рекламы, монтируемое и располагаемое на земельном участке или на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения городского наземного транспорта, пешеходных ограждениях и других объектах городской инфраструктуры, установленных на территории города Нижнего Новгорода.

Согласно пункту 6.1 Правил установки, установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода допускается при наличии разрешения на их установку и эксплуатацию. Форма разрешения утверждается постановлением администрации города Нижнего Новгорода.

Разрешение выдается администрацией города Нижнего Новгорода по заявлению владельца рекламной конструкции либо собственника земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, лица, управомоченного собственником имущества, в том числе арендатора, лица, за которым имущество закреплено на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция (далее - управомоченное лицо), при условии, что документом, наделяющим управомоченное лицо правом распоряжения, владения или управления имуществом, земельным участком, к которому присоединяется рекламная конструкция, предоставлено право установки и эксплуатации рекламной конструкции, а сама установка и эксплуатация рекламной конструкции и место такой установки и эксплуатации не будет противоречить целевому назначению использования предоставленного имущества, земельного участка, а также документам территориального планирования города Нижнего Новгорода, градостроительным нормам и правилам, обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Нижнего Новгорода и требований по безопасности движения транспорта (6.2.1 Правил установки).

В части 10 статьи 19 Закона о рекламе определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Вместе с тем, в соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе данный Закон не распространяет свое действие на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона о рекламе).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые продавцом в соответствии со ст. 9, 10 Закона "О защите прав потребителей".

То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.

Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

В постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 15805/11, от 20.10.2011 N 7517/11, от 16.04.2013 N 15567/12 сформирована правовая позиция, в силу которой размещение сведений о деятельности изготовителя (исполнителя, продавца), а именно фирменного наименования (наименования), места ее нахождения (адреса), режима работы, либо размещение сведений о реализуемых товарах в месте нахождения предприятия (рядом с местом нахождения) представляет собой необходимую информацию и не является рекламой.

Как следует из материалов дела, на основании договора аренды нежилого помещения от 01.02.2018, заключенного с ФИО5, предприниматель ФИО2 осуществляет предпринимательскую деятельность в нежилом помещении общей площадью 48,1кв.м, расположенным по адресу: г.Нижний Новгород, Советский район, просп. Гагарина, д.13, пом. П7. 

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц ремонт электронной бытовой техники является основным видом деятельности ИП ФИО2, ремонт компьютеров и периферийного компьютерного оборудования - одним из дополнительных видов деятельности.

Арендуемое помещение используется заявителем с целью осуществления вышеназванных видов деятельности - оказание услуг по ремонту аппаратуры. Названное обстоятельство заинтересованными лицами по существу не оспаривается.

Спорная конструкция, которую орган местного самоуправления рассматривает в качестве рекламной, размещена непосредственно над входом в помещение, в котором предприниматель оказывает услуги по ремонту различных видов техники, что следует в том числе из акта выявления от 21.05.2018 №909 и не оспаривается заинтересованными лицами.

При этом, из представленных в материалы дела фотографий следует, что посредством спорной конструкции размещенной в виде бегущей строки Предприниматель фактически доводит до сведения потребителей информацию об оказываемых услугах по ремонту техники (содержание рекламной конструкции - "Срочный ремонт...") без выделения конкретных марок и производителей товаров, ремонт которых осуществляет предприниматель. Из содержания спорной конструкции не следует, что с ее помощью предприниматель привлекает интерес потребителей к оказываемой услуге по ремонту какого либо конкретного товара на более выгодных условиях, чем иные лица, осуществляющие схожий вид деятельности. Сообщение, размещенное на спорной конструкции, не содержит указания на какие-либо свойства оказываемых услуг, особые условия и преимущества при приобретении этих услуг, то есть не преследует цели поддержания интереса потребителей к данным услугам.

Указание в размещенном на спорной конструкции сообщении на осуществление предпринимателем именно «Срочного ремонта» аппаратуры не может быть признано квалифицирующим признаком, позволяющим признать данное сообщение рекламой, а следовательно и отнести спорную конструкцию к рекламной, поскольку такого рода сообщение ("Срочный ремонт...") само по себе не выделяет предпринимателя из общего числа исполнителей услуг по ремонту каких либо товаров, не способствует продвижению услуги на рынке, а может быть признано обычаем делового оборота в сфере оказания подобных видов услуг.

Таким образом, оценив представленные в материалы дела доказательства на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд приходит к выводу, что размещение спорной конструкции непосредственно в месте осуществления заявителем предпринимательской деятельности (над входом в помещение) направлено на информирование потенциальных потребителей об оказываемых предпринимателем услугах, то есть носит информативный характер, не преследует целей, связанных с рекламой.

В связи с чем, спорная конструкция, вопреки позиции заинтересованных лиц, не может быть признана рекламной и на размещение такой конструкции положения Закона о рекламе не распространяются.

Сам по себе факт демонстрации на спорной конструкции информации, не носящей рекламного характера, в виде бегущей строки также не является безусловным основанием для отнесения такой конструкции к рекламной.  

Ссылки заинтересованных лиц на размещение заявителем непосредственно в месте осуществления своей деятельности по указанному выше адресу многочисленных конструкций и табличек, размещенные заявителем, содержащие в том числе предусмотренную Законом о защите прав потребителей информацию, судом отклоняются как не имеющие правового значения для рассмотрения настоящего дела, в рамках которого на предмет соответствия (несоответствия) рекламной конструкции оценивается конкретная спорная конструкция, в отношении которой вынесено оспариваемое предписание. 

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что оспариваемое предписание не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности. 

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 рублей относятся на ответчика и подлежат взысканию с ответчика в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р  Е  Ш  И  Л :

заявления индивидуального предпринимателя ФИО2, г.Н.Новгород (ОГРНИП 310526218000042), удовлетворить.

Предписание администрации г.Н.Новгорода о демонтаже рекламной конструкции №909 от 21.05.2018, признать недействительным.

Взыскать с администрации г.Н.Новгорода в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2, г.Н.Новгород, судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 300,00 руб. Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области.

СудьяЛ.В. ФИО1