ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-66418/2016

Дело № А40-151902/2016

г. Москва

31 января 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Мухина С.М.,

судей:

Поташовой Ж.В., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.12.2016 по делу № А40-151902/2016, принятое судьей Махлаевой Т.И. (2-1150)

по заявлению: закрытого акционерного общества «Торговый Дом «ПЕРЕКРЕСТОК»

к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по городу Москва, Московской и Тульской областям 

о признании недействительным постановления, 

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по доверенности от 23.09.2016;

от ответчика:

ФИО4 по доверенности от 20.12.2016;

У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016, принятым по данному делу, изменено постановление Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по г. Москве, Московской и Тульской областям (далее - Управление, административный орган) от 16.06.2016 № 551-0-1-РВ/2016, вынесенное в отношении закрытого акционерного общества «Торговый Дом «Перекресток» (далее – Общество, заявитель) исключив из квалификации ссылку на нарушение, выразившееся в «реализации мясной продукции - шейная часть свиная крупнокусковой в/у охл., изготовитель ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО», изготовлен и упакован 17.05.2016, срок годности при хранении +4 С 21 сутки, срок годности после вскрытия не более 12 часов, согласно маркировки производителя, однако ЗАО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» после вскрытия вакуумной упаковки производит разделку на мелко и крупнокусковые полуфабрикаты, упаковывает и продлевает срок до 72 часов". В остальной части постановление оставить без изменений.

Не согласившись с принятым решением, Управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в требованиях ЗАО «ТД «Перекресток».

Отзыв на апелляционную жалобу в суд не поступил.

Представитель Управления в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Общества в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, заслушанного мнения представителей лиц, участвующих в деле, полагает судебный акт подлежащим отмене, основываясь на следующем.

Как следует из фактических обстоятельств и материалов дела, постановлением от 06.11.2015 № 29-00674 ЗАО «ТД «Перекресток» привлечено к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ с назначением наказания в виде взыскания штрафа в размере 100 000 руб.

Изменяя постановление Управления от 16.06.2016 № 551-0-1-РВ/2016, судом первой инстанции сделан вывод о том, что ЗАО «ТД «ПЕРЕКРЕСТОК» не осуществляет реализацию продукции шейная часть свиная крупнокусковой в/у охл., изготовитель ООО ГАГАРИН-ОСТАНКИНО». Указанный продукт производства ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО» является исключительно сырьем, из которого Общество  изготавливает иной продукт - «шейка 6/к свиная». Таким образом, ЗАО ТД «ПЕРЕКРЕСТОК» не осуществляет действия по продлению сорока годности мясной продукции производства ООО «ГАГАРИН- ОСТАНКИНО» до 72 часов, а самостоятельно изготавливает (является Изготовителем) из сырья ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО» иной продукт, «шейка б/к свиная», и, соответственно, в качестве изготовителя устанавливает на него сроки годности.

Апелляционный суд не согласен с выводом суда первой инстанции в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ, нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, ч. 2 ст. 11.21, ст. ст. 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

В примечании к статье 14.43 КоАП РФ указано, что под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11.12.2009, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с п. п. 1, 1.1 ст. 46 Федерального закона "О техническом регулировании".

Общество в своем заявлении подтверждает тот факт, что оно использует «шейную часть свиную крупнокусковую в/у охл., изготовитель ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО» как сырье для производства «шейки б/к свиной» со сроком годности 72 часа.

Согласно п.1 ТУ 9214-033-34589240-09 «Полуфабрикаты из говядины, свинины, баранины, кролика, мяса птицы» Общество производит следующие виды полуфабрикатов мясных из свинины:

- НАТУРАЛЬНЫЕ КРУПНОКУСКОВЫЕ БЕСКОСТНЫЕ: окорок передний; - окорок задний; лопатка; корейка без кости.

Согласно ТУ 9214-033-34589240-09 из шейной части свиной может изготавливаться только мелкокусковой бескостный полуфабрикат: шашлык из свиной шейки.

Таким образом, использование шейной части свиной для производства полуфабрикатов мясных из свинины крупнокусковых или мелкокусковых бескостных «шейка б/к свиная» ТУ 9214-033-34589240-09 не предусматривается.

Согласно п.2.3.1 ТУ 9214-033-34589240-09 для изготовления полуфабрикатов из свинины используют следующее сырье:

- свинина в полутушах по ГОСТ 7724 или получаемая по импорту, разрешенная к применению органами Роспотребнадзора и Россельхознадзора;

- части туши свиные по нормативному/техническому документу или получаемые по импорту, разрешенные к применению органами Роспотребнадзора и Россельхознадзора;

- блоки мясные (свинина) по ГОСТ 4814.

Как установлено при проведении проверки, Общество использует для производства «шейки б/к свиной» «шейную часть свиную крупнокусковую в/у охл., изготовитель ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО», которая сама по себе является полуфабрикатом, подлежащим хранению после вскрытия упаковки в течение не более 12 часов в пределах срока годности при t от 0 до +4 С. Способом приготовления указанного продукта (как указано на этикетке) является дальнейшая термическая обработка (жарение, тушение, запекание).

Согласно "ГОСТ Р 52427-2005. Национальный стандарт Российской Федерации. Промышленность мясная. Продукты пищевые. Термины и определения" (утв. и введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 28.12.2005 N 380-ст): «ПОЛУФАБРИКАТ: пищевой продукт, подготовленный к реализации, предназначенный к употреблению после тепловой обработки.

102. КРУПНОКУСКОВОЙ БЕСКОСТНЫЙ (МЯСОКОСТНЫЙ) ПОЛУФАБРИКАТ: бескостный (мясокостный) полуфабрикат, изготовленный в виде куска мяса массой от 500 до 3000 г включительно».

Ни в одном из вышеперечисленных в ТУ 9214-033-34589240-09 наименований сырья нет информации о возможности получения полуфабриката «шейка б/к свиная» (ЗАО ТД «Перекресток») из уже готового полуфабриката, которым является продукт производства ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО».

Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что «шейная часть свиная крупнокусковая в/у охл., изготовитель ООО «ГАГАРИН-ОСТАНКИНО» является изначально полученным сырьем и предназначена для переработки является ошибочным, а ссылка Управления на п. 116 ТР ТС 034/2013 - состоятельной.

В соответствии с п. 116 технического регламента Таможенного союза «О безопасности мяса и мясной продукции» (ТР ТС 034/2013) в случае если изготовитель продуктов убоя и мясной продукции, поступающих для реализации на предприятия розничной и оптовой торговли, предполагает их дальнейшее упаковывание в процессе реализации в потребительскую упаковку с изменением их количества и (или) вида их упаковки, то в маркировке таких продуктов убоя и мясной продукции должна содержаться информация о сроках годности до вскрытия упаковки и после вскрытия упаковки (нарушения ее целостности), но в пределах общего срока годности.

В случае отсутствия такой информации в маркировке продуктов убоя и мясной продукции не допускается изменение их количества и (или) вида упаковки продуктов убоя и мясной продукции, поступающих для реализации на предприятия розничной и оптовой торговли.

В маркировке продуктов убоя и мясной продукции, упакованных в процессе реализации с изменением количества и (или) вида упаковки, дополнительно должна указываться информация о дате их упаковывания и сроке годности, за исключением случаев, когда продукты убоя и мясная продукция упаковываются в присутствии потребителя на предприятиях розничной и оптовой торговли.

Согласно п.7.1 ТУ 9214-033-34589240-09 при хранении полуфабрикатов должны соблюдаться требования СанПиН 2.3.2.1324-03 (Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 22.05.2003 N 98 "О введении в действие Санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.3.2.1324-03" (вместе с "СанПиН 2.3.2.1324-03. 2.3.2. Продовольственное сырье и пищевые продукты. Гигиенические требования к срокам годности и условиям хранения пищевых продуктов. Санитарно-эпидемиологические правила и нормативы", утв. Главным государственным врачом РФ 21.05.2003)) (далее - Правила).

Данные санитарные правила устанавливают гигиенические требования к срокам годности и условиям хранения пищевых продуктов в целях обеспечения безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов в процессе производства, хранения, транспортировки и оборота, а также при их разработке и постановке на производство. Об этом сказано в пункте 1.2 Правил. Правила предназначены для индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, деятельность которых осуществляется в области производства, хранения, транспортировки и реализации пищевых продуктов (п. 1.4 Правил).

В определенном законодательством Российской Федерации порядке на пищевые продукты, качество которых по истечении определенного срока с момента их изготовления ухудшается и ими приобретаются свойства, опасные для здоровья человека, в связи с чем утрачивается пригодность для использования по назначению, устанавливаются сроки годности (п. 1.5 Правил).

Так, срок годности пищевого продукта определяется периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого пищевой продукт пригоден к использованию, либо с даты, до наступления которой пищевой продукт пригоден к использованию (п. 3.1.1 Правил).

На основании пункта 3.13 Правит сроки годности скоропортящихся пищевых продуктов распространяются на продукты в тех видах потребительской и транспортной тары и упаковки, которые указаны в нормативной и технической документации на эти виды продуктов, и не распространяются на продукцию во вскрытой в процессе их реализации таре и упаковке или при нарушении ее целостности.

Согласно п. 3.1.4. не допускается переупаковка или перефасовка скоропортящихся пищевых продуктов после вскрытия и нарушения целостности первичной упаковки или тары организации-изготовителя в организациях, реализующих пищевые продукты, с целью установления этими организациями новых сроков годности на продукт и проведения работы по обоснованию их длительности в новой упаковке или таре.

В соответствии с п. 3.1.5. скоропортящиеся пищевые продукты после вскрытия упаковки в процессе реализации следует реализовать в срок не более 12 часов с момента ее вскрытия при соблюдении условий хранения (температура, влажность).

При аналогичных обстоятельствах Арбитражный суд города Москвы признал нарушением действия ЗАО «ТД «Перекресток» по производству полуфабриката «переднего окорока свиного» из крупнокускового полуфабриката иного производителя с установлением новых сроков годности (решение по делу № А40-226223/2015(93-1867) от 30.03.2016).

Процедура привлечения заявителя к административной ответственности соблюдена, протокол составлен и постановление вынесено уполномоченными лицами, в пределах предоставленной им компетенции, при наличии достаточных оснований. Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ст. 4.5 КоАП РФ, соблюден.

При указных обстоятельствах решение Арбитражного суда г. Москвы подлежит отмене, как принятое с неправильным применением норм материального права, с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

Учитывая изложенное и руководствуясь ч. 5.1 ст. 211, ст. 266, 268,  269,  270, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 01.12.2016 по делу № А40-151902/2016  отменить.

В удовлетворении требований закрытого акционерного общества «Торговый Дом «ПЕРЕКРЕСТОК» о признании недействительным постановления Управления Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям от 16.06.2016 № 551-0-1-РВ/2016 – отказать. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья:        С.М. Мухин 

Судьи:        Ж.В. Поташова 

       ФИО1