АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-6153/2019

30 мая 2019 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 23 мая 2019 года

Полный текст решения изготовлен 30 мая 2019 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи В.В. Окуловой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело № А60-6153/2019 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Апифитогрупп" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – общество «НПК «Апифитогрупп»), общества с ограниченной ответственностью «Амулет здоровья» (далее – общество «Амулет здоровья») к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – Свердловский УФАС России) об оспаривании решения от 29.10.2018 №18,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: ООО «Апифитофарм» (ИНН 

<

***>), ИП ФИО2 (ОГРНИП 313668215000010), ООО «Метротел» (ИНН 

<

***>), ФИО3, ФИО4, ООО «Амулет здоровья» (ИНН 

<

***>), ООО «Регистратор доменных имён РЕГ.РУ» (ИНН 

<

***>), ООО «МНПХ «Созвездие мечты» (ИНН 

<

***>), Администрацию Асбестовского городского округа (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от заявителей: не явились, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда;

от заинтересованного лица: представитель по доверенности №155 от 01.04.2019 ФИО5, предъявлено удостоверение;

от третьих лиц: не явились, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Представителю заинтересованного лица процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

Общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Апифитогрупп" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области от 29.10.2018 №18.

Определением от 11 марта 2019 года произведена замена судьи, путём определения состава суда с использованием автоматизированной информационной системы распределения дел.

Управление Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области просит суд объединить настоящее дело с делом №А60-6012/2019 в одно производство. В обоснование заявленного ходатайства заинтересованное лицо указывает на рассмотрение судом заявления ООО «Амулет здоровья» об оспаривании того же решения Управления Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области от 29.10.2018 №18.

Судом ходатайство рассмотрено и удовлетворено, о чем вынесено отдельное определение.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, Администрация Асбестовского городского округа обратилась в Свердловский УФАС России с требованием о проведении проверки по материалам МО МВД РФ «Асбестовский» по сообщению гр. ФИО6 по факту распространения в газете «Народный Знахарь» рекламы биологически активных добавок, в которой указано на их лечебные свойства, на предмет соответствия требованиям Закона о рекламе.

По итогам рассмотрения обращения Администрации Свердловским УФАС России принято решение по делу №18 от 29.10.2018. Данным решением реклама активных добавок «Альфа-сила», «Алтайский здравотрав», «Фитофлекс», препаратов «Медария», «Диабеткор», «Лориорум», «Знахарь», «Экстракт алоэ по Федорову» «Жизнесил», распространяемая с марта 2018 года в газете «Народный Знахарь», признана ненадлежащей и нарушающей требования пункта 1, 2 части 1 статьи 25, части 1.1 статьи 25, пункта 6 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) (пункт 1 решения). Реклама биологически активных добавок «Фитофлекс», «Варикозил», распространяемая с 21.08.2018 на сайте www.narodniyznahar.ru признана ненадлежащей и нарушающей часть 1.1 статьи 25 Закона о рекламе (пункт 2 решения). Свердловским УФАС России решено выдать обществу «НПК «Апифитогрупп», обществу «Амулет здоровья», ИП ФИО2, ФИО4, ФИО3 предписание о прекращении распространения ненадлежащей рекламы. Обществам «НПК «Апифитогрупп» и «Амулет здоровья» указано на необходимость обеспечить явку законных представителей (генеральных директоров) для составления протокола об административном правонарушении.

При вынесении решения антимонопольный орган исходил из того, что в рекламе биологических добавок отсутствует предупреждение об объекте рекламирования как не лекарственном средстве, реклама создает впечатление о товаре как лекарственном средстве и (или) обладающем лечебными свойствами и содержит ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок. В рекламе препаратов указано на их лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, при этом данные препараты не являются лекарственными средствами.

Общества «НПК «Апифитогрупп» и «Амулет здоровья», полагая, что решение Свердловского УФАС России является незаконным и необоснованным, обратились в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В обоснование требований заявители ссылаются на то, что не являются заказчиками рекламы или распространителями рекламы через третьих, что рекламу о продукции не размещают, рекламной деятельностью по продвижению товара не занимаются. Выводы УФАС России, по мнению заявителей, безосновательны.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

В силу статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" лекарственные средства - вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся фармацевтические субстанции и лекарственные препараты.

Под биологически активными добавками в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" следует понимать природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов.

Реклама биологически активных добавок в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о том, что объект рекламирования не является лекарственным средством. В данной рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах, при кино - и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд, и такому предупреждению должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства) (часть 1.1 статьи 25 Закона о рекламе).

В  соответствии с пунктами 1, 2 части 1 статьи 25 Закона реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна:

1) создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;

2) содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок.

Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" пункт 1 части 1 статьи 25 Закона о рекламе устанавливает запрет в рекламе биологически активных добавок и пищевых добавок создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.

При применении данной нормы следует учитывать, что реклама биологически активных добавок (пищевых добавок) может быть признана создающей впечатление, что они являются лекарственными средствами, то есть обладают лечебным эффектом, тем более если в такой рекламе содержится название заболевания (или его симптоматика) и одновременное упоминание продукта как средства, оказывающего лечебно-профилактический эффект (пункт 23 постановления).

В рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий (пункт 6 части 5 статьи 5 Закона о рекламе).

В силу части 6, 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель и рекламораспространитель несут ответственность за нарушение пункта 6 части 5 статьи 5 и статьи 25 Закона.

Согласно статье 3 Закона о рекламе рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В ходе судебного разбирательства судом установлено следующее.

В газете «Народный Знахарь» за март 2018 года, распространенной в городе Асбесте Свердловской области, была размещена реклама препаратов «Альфа-сила», «Алтайский зравотрав», «Фитофлекс», «Варикозил», «Медария», «Диабеткор», «Лориорум», «Знахарь», «Экстракт алоэ по Федорову», «Жизнесил», а также на сайте www.naroaniyznah.ar.ru реклама препаратов «Фитофлекс», «Варикозил» в виде меняющихся ярких заставок вверху главной страницы сайта, выделяющих данные препараты среди иных однородных препаратов, сведения о которых размещены на данной странице.

В данном случае, антимонопольный орган пришел к выводу, что информация о препаратах «Фитофлекс», «Варикозил», размещенная на сайте www.nar6dnivznahar.ru, также является рекламой.

В отношении биологических добавок выданы соответствующие свидетельства с определенной областью применения:

1) «Медовый оберег «Альфа-Сила»: №RU.77.99.88.003.E.004562.10.17 от 26.10.2017 и №RU.77.99.88.003.E.004099.09.17 от 21.09.2017, получатель свидетельств общество «НПК «Апифитогрупп»; область применения: для реализации населению в качестве биологически активной добавки к пище - дополнительного источника ННЖК, в том числе омега-6 (линолевой кислоты), цинка, витамина Е каротиноидов; противопоказания: индивидуальная непереносимость компонентов, беременность, кормление грудью; перед, применением рекомендуется проконсультироваться с врачом;

2) «Бальзам «Алтайский здравотрав» №RU.77.99.11.003.Е.000400.02.16 от 01.02.2016, получатель свидетельства общество «Амулет здоровья»; область применения: для реализации населению в качестве биологически активной добавки к пище (приложение) источника полифенольных соединений, гуминовых кислот, алоэ-змодина, дополнительного источника каротиноидов (в том числе ликопина), полиненасыщенных жирных кислот (в том числе линолевой кислоты), содержащей хромогенный комплекс; противопоказания: индивидуальная непереносимость компонентов продукта, беременность, кормление грудью, нарушение углеводного обмена, геммораидальные и маточные кровотечения; перед применением необходимо проконсультироваться с врачом;

3) «Сироп «Фитофлекс». №RU.77.99.11.003.Е.003946.09.17 от 07.09.2017, получатель свидетельств общество «НПК «Апифитогрупп»; область применения: для реализации населению в качестве биологически активной добавки к пище- источника глюкозамина, хондроитинсульфата, инулина, глицирризиновой кислоты, арбутина, гидрохинона, содержащей танины; противопоказания: индивидуальная непереносимость компонентов, беременность, кормление грудью, склонность к кровотечениям, язвенная болезнь желудка 1 и 12-перстной кишки; перед применением рекомендуется проконсультироваться с врачом;

4) «Масло «Варикозил»: №RU.77.99.88.003.E.003653.08.17 от 21.08.2017, получатель свидетельства общество «Амулет здоровья»; область применения: для реализации населению в качестве биологически активной добавки к пище - источника аллицина, бета-каротина, полифенольных соединений, дополнительного легочника витаминов Е. D3, полипенасышенных кислот ПНЖК Омега-3 (альфа-линоленовой кислоты), ПНЖК омега-6 (линолевой и гамма-линоленовой кислот), содержащей эсцин; противопоказания: индивидуальная непереносимость компонентов, беременность, кормление грудью; перед применением рекомендуется проконсультироваться с врачом.

В ходе проверки установлено, что изготовителем биологически активных добавок «Альфа-сила» на основании свидетельств №RU.77.99.88.003.E.004562.10.17 от 26.10.2017 и №RU.77.99.88.003.E.004099.09.17 от 21.09.2017, «Фитофлекс» на основании свидетельства №RU.77.99.11.003.E.003946.09.17 от 07.09.2017, а также препаратов «Медария» на основании Декларации о соответствии. ТС №RU Д-RU.MГl1.В.03883 от 29.07.2016, «Лориорум» на основании Декларации о соответствий ТС №RU Д-RU.АГ87.В.01603 от 25.02.2016, «Знахарь» на основании Декларации о соответствий ТС №RU Д-RU.MC45.B.000275 от 22.07.2016, «Жизнесил» на основании Декларации о соответствии ТС №RU Д-RU.МН08.В.07955 от 11.12.2015 является общество «НПК «Апифитогрупп».

Общество «Амулет здоровья» на основании свидетельства о государственной регистрации №RU.77.99.11.003.У.000400.02.16 от 01.02.2016 является изготовителем биологически активных добавок «Варикозил», «Алтайский зравотрав», а также препарата «Диабеткор».

В рекламе биологически активной добавки «Альфа-сила» имеются ссылки на такие болезни как уретрит, везикулит, абсцесс простаты, аденома предстательной железы, почечная недостаточность, камни в предстательной железе, острая задержка мочи, бесплодие, эректильная дисфункция, рак предстательной железы, а также указания на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения данной продукции.

В отношении биологически активной добавки «Алтайский зравотрав» указано на эффективность при заболеваниях сердечно-сосудистой, нервной, эндокринной, пищеварительной, дыхательной, мочеполовой систем, опорно-двигательного аппарата, кожи, глаз, слуха; повышение гемоглобина, улучшение кровообращения, укрепление стенки сосудов, нормализация давления, холестерина и сахара, питание сердечной мышцы, налаживание обмена веществ, восстановление слизистой желудка и кишечника, способствование оттоку желчи, заживление, снятие отеков, устранение воспалительных процессов, формирование крепкого иммунитета. «Если Вы хотите вернуть былое, крепкое здоровье, начните принимать бальзам «Алтайский здравотрав»! Ни в коем случае не относитесь халатно к себе и к своему здоровью!». Кроме того имеются ссылки на такие болезни как инсульт, панкреатит, жировой гепатоз, язва желудка, бронхит, бронхиальная астма, аритмия, стенокардия, тахикар;щя, артроз, гастрит, инфаркт, аденома простаты, цирроз, псориаз, цистит. Приведены конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения данной продукции.

Биологическая активная добавка «Фитофлекс» в распространенной рекламе имеет следующее описание: «У каждого человека с болезнями опорно-двигательного аппарата своя история и свои собственные, ни с чем не сравнимые страдания... Сироп «Фитофлекс» - омоложение суставов и позвоночника!». Имеются ссылки на такие болезни как радикулит,, остеохондроз, межпозвонковая грыжа, ревматизм, артрит, артроз, пяточная шпора, остеопороз. Приведены конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения данной продукции.

Реклама биологической активной добавке «Варикозил» содержит ссылки на такие болезни как геморрой и варикоз.

В рекламе ушных капель «Лориорум» указано, что они способны вернуть утраченный слух, показаниями к применению являются тугоухость различной степени, нарушение слуха вследствие травмы, инсульта, мозгового кровообращения, возрастное снижение слуха, неврит слухового нерва, отиты (в том числе гвойные), евстахииты, лабиринтиты и другие воспалительные заболевания наружного, среднего и внутреннего уха, серные пробки, шум в ушах. Между тем, согласно Декларации о соответствии ТС №RU Д-RU.АГ87.В.01603 от 25.02.2016, реквизиты которой указаны в рекламе, препарат «Лориорум» является косметическим средством по уходу за ушными раковинами.

Относительно бальзама «Медария» в рекламе указано, что средство помогает в восстановлении после инсульта, избавляет от головных болей и нарушений сна, избавляет от депрессии, устраняет неврозы, может использоваться при различных неврологических нарушениях, в тм числе при рассеянном склерозе, применяется при сердечно-сосудистых проблемах, нарушениях желудочно-кишечного тракта (даже таких как гастрит, язва желудка и др. Между тем, согласно Декларации о соответствии ТС №RU Д-RU.MГ11.В.03883 от 29.07.2016, реквизиты которой указаны в рекламе, препарат «Медария» является смесью медовой.

Биологически активная добавка «Диабеткор» в рекламе содержит сведения о том, что он поможет восстановить уровень сахара, снизить проявление симптомов сахарного диабета, остановить развитие осложнений. Между тем, согласно Декларации о соответствии ЕАЭС №RU Д-RU.АЖ32.В.00088 от 25.08.2017, реквизиты которой указаны в рекламе, препарат «Диабеткор» является налитком концентрированным на основе микроэмульсий С02 экстрактов.

В рекламе смеси масел «Знахарь» указано, что она полезна при заболеваниях сердца и сосудов (приведен перечень данной группы заболеваний), при различных нарушениях опорно-двигательного аппарата (приведен перечень данной группы заболеваний), при желудочно-кишечных заболеваниях (приведен перечень данной группы заболеваний), при эндокринных нарушениях (приведен перечень данной группы заболеваний), при заболеваниях органов дыхания (приведен перечень данной группы заболеваний), при заболеваниях мочеполовой системы (приведен перечень данной группы заболеваний), при аллергии и заболеваниях кожи (приведен перечень данной группы заболеваний), при сбоях в работе нервной системы (приведен перечень данной группы заболеваний). Между тем, согласно Декларации о соответствии ТС №RU Д-RU.MC45.B.000275 от 22.07.2016, реквизиты которой указаны в рекламе, препарат «Знахарь» является смесью растительных масел.

Реклама «Экстракта алоэ по Федорову» содержит информацию о том, что средство способствует избавлению от таких болезней как катаракта, глаукома, диабетическая ретинопатия, близорукость, дальнозоркость, дистрофия сетчатки, а также от воспалительных заболеваний глаз (конъюнктивит, блефарит, кератит, ретинит). Между тем, согласно декларации о соответствии ТС №RU Д-RU.АБ69.В.01200 от 27.10.2016, реквизиты которой указаны в рекламе, препарат «Экстракт алоэ по Федорову» является средством косметическим по уходу за кожей для взрослых.

В рекламе эликсира «Жизнесил» указано, что он поможет нормализовать давление и холестерин, эффективен при ишемической болезни сердца, стенокардии, атеросклерозе, гипертонической болезни, аритмии, миокардите, кардиосклерозе, варикозном расширении вен. Между тем, согласно Декларации о соответствии ТС №RU Д-RU.МН08.В.07955 от 11.12.2015, препарат «Жизнесил» является напитком безалкогольным.

Кроме того, на странице 1 газеты «Народный знахарь» в рекламе биологически активной добавки «Алтайский здравотрав» указано: «Именно по этой причине технологи компании «Апифитофарм», используя все богатство природы, создали бальзам «Алтайский здравотрав»...».

В ходе рассмотрения обращения администрации антимонопольным органом установлено, что в рекламе биологически активных добавок «Альфа-сила», «Алтайский зравотрав», «Фитофлекс», «Варикозил», размещенной в газете «Народный Знахарь» за март 2018 года, а также в рекламе добавок «Фитофлекс», «Варикозил», размещенной на сайте www.narodnivznahar.ru, в нарушение части 1.1 статьи 25 Закона о рекламе необходимое предупреждение отсутствует. Реклама биологически активных добавок «Альфа-сила», «Алтайский зравотрав», «Фитофлекс», «Варикозил» противоречит требованиям пунктов 1,2 части 1 статьи 25 Закона о рекламе.

Реклама препаратов «Медария», «Диабеткор», «Лориорум», «Знахарь», «Экстракт алоэ по Федорову», «Жизнесил» размещена с нарушением требований пункта 6 части 5 статьи 5 Закона о рекламе, поскольку в рекламе указано на лечебные свойства, положительное влияние на течение болезни, объектов рекламирования, которые не являются лекарственными средствами.

Изучив представленные документы, суд признает оспариваемое решение в части пунктов 1, 2, содержащих выводы о признании рекламы ненадлежащей  как противоречащей  ч.1.1 ст.25, пп.1,2 ч.1 ст.25, п.6 ч. 5 ст.5 Закона о рекламе соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Оснований считать, что оспариваемое решение нарушает права и законные интересы заявителей, суд не усматривает.  Пункт 3  решения о выдаче предписания сам по себе не нарушает прав и законных интересов, предписание не оспорено (доказательств иного не представлено).  Пункты 4,5,6 решения содержат информационный характер (о времени явки  для рассмотрения дел об административных правонарушениях), поэтому прав заявителей также не нарушают. Доводы заявителей об отсутствии их вины в распространении ненадлежащей рекламы подлежат оценке при рассмотрении дел о назначении административного наказания. 

На основании изложенного, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

СудьяВ.В. Окулова