ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; 

факс: (8452) 74-90-91, http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-30000/2018

г. Саратов

28 июня 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 28 июня 2019 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дубровиной О.А., 

судей Котляровой А.Ф., Шалкина В.Б., 

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания   ФИО1,  

при участии в судебном заседании представителей:

     - общества научно-производственное объединение «Европа-Биофарм» -ФИО2, действующего на основании доверенности от 15.04.2019;

 - представителя публичного акционерного общества ФИО3, действующего на основании доверенности от 01.01.2019  №11-19, 

рассмотрев апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» и закрытого акционерного общества научно-производственное объединение «Европа-Биофарм» на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 октября 2018 года по делу № А12-30000/2018, (судья Прудникова Н.И.), по иску публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), с участием в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, -  закрытого акционерного общества научно-производственное объединение «Европа-Биофарм», (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 871312,39 рублей основного долга, 15549,57 рублей пени, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка РФ, действующей на день фактической оплаты, начиная с 22.08.2018 и по день фактической уплаты долга на сумму основного долга 871312,39 рублей, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 20737 рублей,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (далее по тексту – истец, ПАО «МРСК Юга») обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» (далее по тексту – ответчик, ООО «Горэнргосбыт») о взыскании:

- задолженности в размере 871 312 рублей 39 копеек, 

- пени за период с 21.07.2018 по 21.08.2018 в размере 15 549 рублей 57 копеек, 

- пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка РФ, действующей на день фактической оплаты, начиная с 22.08.2018 и по день фактической уплаты долга на сумму основного долга 871 312 рублей 39 копеек, 

- расходов по оплате государственной пошлины в размере 20 737 рублей.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30 октября 2018 года, оставленным в силе постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2019 года, заявленные требования удовлетворены в полном объёме.

Постановлением суда кассационной инстанции от 28 мая 2019 года постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2019 года отменено в части расчёта объёма безучётного потребления, касающейся применения мощности и исследования вопроса частичной оплаты, с направлением дела в данной части для рассмотрения апелляционной инстанцией.

Иных оснований пересмотра постановления апелляционного суда кассационным судом не указано.

Третье лицо, -  ПАО «МРСК Юга» во исполнение рекомендаций суда кассационной инстанции, представило письменные пояснения с уточнённым расчётом объёма безучётного потребления, проверив который, апелляционный суд полагает его обоснованным.

Закрытое акционерное общество научно-производственное объединение «Европа-Биофарм» (ЗАО НПО «Европа-Биофарм») выразило несогласие с уточнённым расчётом, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ, не представило апелляционному суду доказательств своих выражений, основанных на материалах дела и нормах права, регулирующих спорные правоотношения.

Также ЗАО НПО «Европа-Биофарм» полагало, что с его стороны отсутствует безучётное потребление.

Повторно проверив законность вынесенного судебного акта, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, дополнительных письменных пояснений третьего лица, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, оценив имеющиеся в них  доказательства, на основании статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как установлено арбитражным судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, между ООО «Горэнергосбыт» (заказчик) и ПАО «МРСК Юга» (исполнитель) заключён договор оказания услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии № 34000000006221 от 30.08.2012, со сроком действия по 31.12.2012 и продлением на следующий календарный год, при отсутствии возражений сторон, заявленных не менее чем за 30 дней до окончания срока его действия.

МУПП «ВМЭС» во исполнение условий договора направило в адрес ООО «Горэнергосбыт» акт выполненных работ (оказанных услуг) от 30.06.2018                      №  34000000012291  на сумму 4 543 601 рубль 13 копеек.

Данный акт был возвращён заказчиком с разногласиями по формированию объёма услуг по передаче электроэнергии по акту о безучётном потреблении электроэнергии от 13.06.2018 серии ЮЛ № 102108 в отношении потребителя ЗАО НПО «Европа-Биофарм» на сумму 871 312 рублей 39 копеек.

Неурегулирование сторонами возникших разногласий по объёму переданной в спорный период электрической энергии явилось основанием обращения истца в арбитражный суд с настоящим уточнённым исковым заявлением.

Арбитражный суд Волгоградской области, руководствуясь статьями 329, 330, 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, Основными положениями  функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждёнными  Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее по тексту – ГК РФ, Правила № 442, соответственно), оценив в порядке статьей 67 ,68, 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, пришёл к выводу доказанности истцом факта безучётного потребления электрической энергии потребителем – ЗАО «Евроа-Биофарм» на основании акта о неучтённом потреблении электроэнергии от 13.06.2018 серии ЮЛ № 102108 и, как следствие, наличии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Ответчик и третье лицо, обжалуя постановленный судебный акт, указывают на неправомерность удовлетворения заявленных требований, в виду недоказанности истцом факта нарушения работы прибора учёта электрической энергии потребителя, в виде выявленных нарушений истечения срока поверки прибора учёта.

Судебная коллегия отклоняет данный довод жалобы, как основанный на ошибочном толковании норм права, регулирующих спорные правоотношения и противоречащий материалам дела, в силу следующего.

Согласно пункту 2 Правил № 442 «безучётное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учёта электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учёта (системы учёта), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учёта (систему учёта), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учёта (системы учёта), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Правил № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучётного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Правил №442 по факту выявленного безучётного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтённом потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

При этом положениями пункта 193 Правил №442 установлены следующие требования к содержанию акта о неучтённом потреблении электрической энергии:

 данные:

о лице, осуществляющем безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучётного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учёта на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учёта - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтённом потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучётное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. 

Отказ лица, осуществляющего безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтённом потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтённом потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как отмечалось ранее, при подписании сторонами акта выполненных работ (оказанных услуг) от 30.06.2018 №  34000000012291  между сторонами возникли разногласия по формированию объёма услуг по передаче электроэнергии по акту о безучётном потреблении электроэнергии от 13.06.2018 серии ЮЛ № 102108 в отношении потребителя ЗАО НПО «Европа-Биофарм» на сумму 871 312 рублей 39 копеек, явившиеся основанием заявленных требований.

При этом, как следует из материалов дела, акт о безучётном потреблении электроэнергии от 13.06.2018 серии ЮЛ № 102108 составлен сетевой организацией по результатам проведённой проверки энергопринимающих устройств ответчика, в ходе которой, выявлен факт истечения срока межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока.

Данный акт составлен в присутствии и за подписью главного энергетика ЗАО НПО «Европа-Биофарм» - ФИО4 

Вышеуказанные обстоятельства, в нарушение требований статей 65, 67, 68 АПК РФ, не опровергнуты ответчиком.

С учётом вышеизложенного, представленный истцом в обоснование заявленных требований акт о неучтённом потреблении электрической энергии от 13.06.2018 серии ЮЛ № 102108, правомерно принят арбитражным судом первой инстанции в качестве надлежащего доказательства, подтверждающего факт безучётного потребления электроэнергии ответчиком, как соответствующий  вышеперечисленным требованиям Правил № 442.

При этом довод жалобы о недоказанности истцом нарушения ответчиком работы  измерительного комплекса, которые привели бы к искажению данных об объёме  потребления  электрической энергии, отклоняется судебной коллегией, в силу следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее по тексту – Закон об электроэнергетике).

Согласно статье 4 указанного Закона нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

Частью 1 статьи 539 ГК РФ, установлено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 136 Правил № 442 определение объёма потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учёта электрической энергии, в том числе включённых в состав измерительных комплексов, систем учёта; при отсутствии приборов учёта и в определённых в настоящем разделе случаях - путём применения расчётных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учёта установлены (подключены), предназначенная для измерения объёмов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Под системой учёта для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Согласно пункту 137 Правил  № 442 приборы учёта, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объёмов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее по тексту - Закон № 102-ФЗ) установлено, что в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений.

При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции, учёл, что определение безучётного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учёта электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучётное потребление электрической энергии.

Исходя из положений вышеприведённых норм материального права измерительные трансформаторы тока относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке, при этом, по истечении срока поверки показания прибора учёта о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учёта.

С учётом изложенного, арбитражный суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу об обоснованности заявленных требований, исходя из подтверждённости материалами дела факта истечения срока межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока (напряжения), допущенного потребителем в нарушение действующего законодательства и условий спорного договора, связанными с обеспечением учёта энергоресурса.

Кроме того, о недопустимости использования приборов учёта (трансформаторов тока) по истечении срока межповерочного интервала свидетельствует судебная практика, а именно: по делам № А12-28090/2015, А12-41101/2015, № А12-28473/2015, № А12-28087/2015, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.06.2016 № 306-ЭС16-5392, сформированная на момент принятия обжалуемого судебного акта, которую суд апелляционной инстанции учитывает при вынесении настоящего постановления.

Ссылка ответчика и третьего лица в подтверждение факта исправности спорных трансформаторов напряжения на представленные в материалы дела свидетельства о поверке, датированные 19.10.2017 и 19.06.2018, в силу требований статей 67, 68, 71 АПК РФ, правомерно не приняты арбитражным судом первой инстанции в качестве надлежащих доказательств факта исправности приборов учёта в заявленный исковой период, как составленные за его пределами и не относящиеся к нему.

Довод ЗАО НПО «Европа-Биофарм» о несогласии с фактом безучётного потребления, основанный на судебной практике, отклоняется апелляционным судом, поскольку правоотношения сторон по делу возникли из акта безучётного потребления, составленного 13.06.2018. 

Вместе с тем, в части определения объёма безучётного потребления, подлежащего оплате, апелляционная коллегия не соглашается с выводами арбитражного суда первой инстанции в силу следующего.

Исходя из справки – расчёта объёма неучтённой электроэнергии к акту серии ЮЛ № 102108 от 13.06.2018 (лист дела 35 тома 2), при определении объёма неучтённой электрической энергии истец за первые 2 расчётные периоды использовал объём потреблённой электрической энергии за аналогичные расчётные периоды предыдущего года - с 28.04.2017 по 30.04.2017 за апрель 2018 года и за май 2018 года с 01.05.2018 по 31.05.2018, который составил 3534 кВт*ч и 21545кВтч соответственно, определённый исходя из показаний прибора учёта ответчика, отраженных в ведомостях СКУЭ за соответствующий период 2017 года.

В соответствии с пунктом 195 Правил № 442 объём безучётного потребления электрической энергии определяется с применением расчётного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к указанному документу, согласно которому, в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 данных правил, применяются следующие расчетные способы определения объёма потребления электрической энергии (мощности):

а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей

точке поставки определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Р макс. * Т, где:

Р макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчётном периоде, при определении объёма потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Правил № 442 подлежат применению указанные в настоящем приложении расчётные способы, или количество часов в определённом в соответствии с пунктом 195 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучётное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

В рассматриваемом случае, спорный объём должен определяться следующим образом.

Максимальная мощность кВтР (max) – 560, количество часов неучтённого потребления – 312, всего неучтённой электроэнергии кВт.ч – 199800.

Расчёт объёма электрической энергии производится за первые два расчётных периода по итогам прошлого года (с 28.04.2017 по 30.04.2017 - 3535 кВт.ч; с 01.05.2017 по 31.05.2017 - 21 545 кВт.ч).

За третий расчётный период с 01.06.2018 по момент составления акта неучтённого потребления электроэнергии от 13.06.2018 года №102108 объём безучётного потребления электрической энергии определяется исходя из величины максимальной мощности (560 кВт) по формуле: W=P max * T =560*312= 174 720 кВт.ч.

Объём неучтённого потребления по спорному акту без учёта объёмов фактически оплаченной электроэнергии за период с 28.04.2018 года по 13.06.2018 года составляет: W = 174 720 + 3 535 + 21 545 = 199 800 кВт.ч., учитывая оплату электроэнергия за названный период в размере 25 079 кВт.ч., объём неучтённого потребления по данному акту, составляет: W = 199 800 - 25 079 = 174 721 кВт.ч.

Принимая во внимание тариф на услуги по передаче электрической энергии для уровня напряжения СН 2 установленный приказом Комитета тарифного регулирования Волгоградской области от 26.12.2017 года № 53/23 в размере - 3,27581 руб/кВтч., стоимость неучтённого потребления электрической энергии составит 174 721 *3.27581*1.18= 675 376,30 рублей с НДС.

 Следовательно, размер неустойки, исходя из положений статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 года № 35-ФЗ (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ), составит за период  с 21.07.2018 по 21.08 2018 составит 12 052, 87 рубля. 

Таким образом, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия считает, что выводы, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют обстоятельствам дела, судом не применены нормы права, подлежащие применению, вследствие чего,  решение суда подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 октября 2018 года по делу № А12-30000/2018 изменить, изложив в следующей редакции:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» в пользу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» задолженности в размере 675 376 рублей 30 копеек, пени за период с 21.07.2018 по 21.08.2018 в размере 12 052 рублей 87 копеек, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка РФ, действующей на день фактической оплаты, начиная с 22.08.2018 и по день фактической уплаты долга на сумму основного долга в размере 675 376 рублей 30 копеек и  расходы по оплате государственной пошлины в размере 16 076 рублей 24 копеек.

Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительные листы.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий О.А. Дубровина

Судьи А.Ф. Котлярова

В.Б. Шалкин