Д Е В Я Т Ы Й   А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й   А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й   С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-72897/2024

Дело № А40-142914/24

г. Москва

12 марта 2025 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2025 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 12 марта 2025 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Лепихина Д.Е.,

судей:

Савельевой М.С., Суминой О.С.,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

АО «ЭЙЧ ЭНД ЭН» на решение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2024

по делу № А40-142914/24

по заявлению АО «ЭЙЧ ЭНД ЭН»

к МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЙ ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ

СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ №1

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя:

ФИО1, ФИО2 по доверенности от 13.03.2024;

от заинтересованного лица:

ФИО3 по доверенности от 24.04.2024, ФИО4 по доверенности от 04.06.2024;

У С Т А Н О В И Л:

решением суда по настоящему делу от 04.10.2024 оставлено без удовлетворения заявление АО «ЭЙЧ ЭНД ЭН» (ранее до 20.09.2023 – АО «Данон Россия»; далее - общество) к МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЙ ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ №1 (далее – налоговый орган) о признании незаконным решения от 15.01.2024 № 2.20-14/7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога с доходов, полученных иностранной организацией в виде дивидендов от источников в Российской Федерации, за 2021 год в размере 741 892 943 руб. и штрафа в размере 74 189 294 руб. (п. 2.3.1 описательной части решения), в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 НК РФ в виде штрафа в размере 2 646 596 руб. (п. 3.1 резолютивной части решения инспекции), в связи с не удержанием и не перечислением в установленный срок налога с доходов, полученных иностранной организацией в качестве вознаграждения за услуги и переквалифицированных в дивиденды от источников в Российской Федерации, за 2021 год в размере 52 931 914 руб. (п. 2.3.2 описательной части решения).

С решением суда не согласилось общество, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой.

В судебном заседании апелляционного суда представители участвующих в деле лиц поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность принятого судом решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Апелляционный суд, выслушав представителей общества, налогового органа, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к следующим выводам.

Апелляционный суд соглашается с судом первой инстанции, что все условия для применения 5 процентов ставки налога у источника по выплаченным дивидендам обществом не соблюдены.

В силу пункта 1 статьи 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Французской Республики заключена Конвенция от 26.11.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество» (далее - Конвенция).

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 «Дивиденды» Конвенции установлены следующие ставки налога на дивиденды, удерживаемые у источника выплаты: 

a) 5 процентов валовой суммы дивидендов:

(i) если этим фактическим получателем является компания, которая вложила инвестиции в компанию, выплачивающую дивиденды, независимо от формы или вида этих инвестиций, общей стоимостью не менее 500 000 французских франков или эквивалентную сумму в другой валюте, при том, что стоимость каждой инвестиции оценивается на дату ее осуществления; и

(ii) если этим фактическим получателем является компания, которая подлежит обложению налогом на прибыль в соответствии с режимом общего права, предусмотренным налоговым законодательством Договаривающегося государства, чьим резидентом она является, и которая освобождается от уплаты этого налога из расчета этих дивидендов;

b) 10 процентов валовой суммы дивидендов, если выполняются только условие (i) подпункта а) или только условие (ii) подпункта а);

c) 15 процентов валовой суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Следовательно, для применения лицом, имеющим фактическое право на доход, пониженной ставки налога на дивиденды в размере 5 процентов, необходимо одновременное выполнение обоих условий, установленных подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Письмом от 02.06.2020 № 03-08-13/47125 Минфин России, проконсультировавшись с компетентным органом Французской Республики с целью устранения проблем, возникающих при применении Конвенции, сообщил, что для применения пониженной ставки в размере 5 процентов налога на доходы в виде дивидендов необходимо выполнение обоих критериев, установленных подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Конвенции, при этом второе условие касающееся предоставления подтверждения того, что иностранная компания является плательщиком налога на прибыль в соответствии с режимом общего права, предусмотренным налоговым законодательством Французской Республики, и подтверждение того, что дивиденды вышеуказанной иностранной компании освобождаются от уплаты налога в соответствии с налоговым законодательством Французской Республики, считается соблюденным, если на такой доход распространяется режим налогообложения материнской и дочерней компаний.

Компетентный орган Французской Республики сообщил следующие условия применения режима налогообложения материнской и дочерней компаний, предусмотренного статьями 145 и 216 Налогового кодекса Франции:

акции, прямо принадлежащие материнской компании, управление которыми она осуществляет самостоятельно или через доверительного управляющего, должны быть зарегистрированы или размещены в учреждении, установленном властями;

материнской компании должно принадлежать не меньше 5 процентов капитала компании-эмитента для целей применения режима налогообложения материнской и дочерней компаний. Соблюдение данного критерия минимального владения оценивается на дату выплаты дохода, полученного в результате такого владения;

ценные бумаги (акции) должны находиться во владении в течение двух лет, и данное условие применяется к акциям, представляющим не менее 5 процентов капитала компании-эмитента, включая акции, размещенные по подписке и иным образом в зависимости от ситуации;

весь доход от ценных бумаг (акций) может быть освобожден от налогообложения с первого года владения указанными ценными бумагами, но данное освобождение перестает применяться в случае невыполнения минимального двухлетнего периода владения.

Принимая во внимание совокупность вышеизложенных условий, указанных французским компетентным органом, режим налогообложения материнской и дочерней компаний, предусмотренный статьями 145 и 216 Налогового кодекса Франции, не применяется к случаям косвенного участия материнской компании в дочерней компании.

Аналогичная позиция изложена Минфином России в письме от 17.11.2020 № 03-08-05/101296.

Общество сопроводительным письмом от 14.04.2023 в ответ на требование от 09.03.2023 № 2.20-12/660 представило структуру владения обществом на 27.12.2021 (т.4, л.д.24, 25).

Из представленной структуры следует, что материнская компания Danone SA не имеет прямого владения (участия) в уставном капитале общества. 

Таким образом, имеет место лишь косвенное участие Danone SA через ряд компаний.

Обществом до настоящего времени не представлены документы, подтверждающие, что в 2021 году: акции (доли) компании АО «Данон Россия» прямо принадлежали компании Danone S.A., управление которыми она осуществляет самостоятельно или через доверительного управляющего, которые зарегистрированы или размещены в учреждении, установленном властями; компании Danone S.A. принадлежало не менее 5 процентов капитала компании-эмитента, то есть АО «Данон Россия», для целей применения режима материнской и дочерней компании, соблюдение которого оценивается на дату выплаты дохода, полученного в результате такого владения; компания Danone S.A. владеет в течение двух лет акциями (долями) АО «Данон Россия», составляющих не менее 5 процентов капитала компании-эмитента, то есть АО «Данон Россия».

Справка о налоговом резидентстве компании Danone S.A. (Франция) от 06.04.2021, выданная Департаментом крупных налогоплательщиков Главного управления государственных финансов Франции, не является надлежащим документом в целях применения пониженной ставки налога на доход в виде дивидендов, удерживаемого у источника выплаты, поскольку содержит абстрактные ссылки на нормы Директивы 2011/96/ЕС Совета ЕС от 30.11.2011 (применяется к прибыли, распределяемой дочерними компаниями из ЕС в адрес своих материнских компаний из ЕС), положения ст.ст. 145, 216 Налогового кодекса Франции без привязки к конкретному полученному Danone S.A. (Франция) доходу и не устанавливает соблюдения условия (ii) подпункта «а» пункта 2 статьи 10 Конвенции в отношении такого дохода; не указаны виды дохода; не указано, освобождаются ли дивиденды, выплаченные АО «Данон Россия» в 2021 году, от уплаты налога на прибыль из расчета этих конкретных дивидендов.

В случаях, когда условия (ii) подпункта «а» пункта 2 статьи 10 Конвенции соблюдаются, Управление по делам крупных предприятий Главного управления государственных финансов Франции выдаёт определенный вид документа: Сертификат налогового резидентства в целях применения Конвенции между Францией и Россией, где указывает, что «получатель доходов облагается налогом на прибыль в соответствии с режимом общего права по налоговому законодательству Франции и освобождается от уплаты налога из расчета дивидендов, полученных от участия в компании, учрежденной по российскому законодательству».

Принимая во внимание изложенное, обществом не представлены документы, подтверждающие право на применение налоговой льготы в виде пониженной налоговой ставки в размере 5 процентов налога на доходы в виде дивидендов, предусмотренной подпунктом «a» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Аналогичные настоящему делу обстоятельства по заявлениям общества по распределению и выплате в адрес учредителя и единственного участника - DAIRY JV (CIS) HOLDINGS (CYPRUS) LIMITED (Республика Кипр) дивидендов с неправомерным применением пониженной ставки 5 процентов по Конвенции, выявленные в ходе проведения выездных налоговых проверок АО «Данон Россия» за периоды 2015-2017 и 2016-2018 рассматривались в делах № А40-133176/2022, № А40-29949/2023.

Как следует из материалов настоящего дела, в ходе проведения выездной налоговой проверки налоговый орган требованиями от 28.04.2023 № 2.20-12/1322, № 2.20-12/1323 о представлении документов (информации) истребовал документы, подтверждающие правомерность отнесения на расходы (в целях исчисления налога на прибыль организаций) затрат, понесенных налогоплательщиком в 2020 и 2021 годах в рамках действия договора об оказании консультационных услуг от 11.01.2011 № КЮМ-2012/16, заключенного с Danone S.A., по следующим категориям оказанных услуг: услуги по вопросам общей поддержки бизнеса в сумме 1 987 тыс. евро; услуги в области маркетинга в сумме 283 тыс. евро; услуги в области администрирования и финансов в сумме 1 249 тыс. евро; юридические услуги в сумме 93 тыс. евро; управление персоналом в сумме 1 136 тыс. евро.

В пунктах 1.3. и 1.4. требований налоговый орган предложил обществу, что в случае отсутствия документов, подтверждающих реальность и экономическую ценность части затрат, понесенных по договору об оказании услуг от 11.01.2011 № КЮМ-2012/16 с Danone S.A. квалифицировать как пассивный доход, выплаченный в пользу Danone S.A., а именно в качестве дивидендов, выплаченных в пользу иностранной компании. Размер не исчисленного и не удержанного налога с сумм, выплаченных иностранным организациям доходов, составит 41 192 360 руб. (5 302 608,50 Евро * 77,6832 руб. - курс Евро на 24.06.2020 (следующий день за днем перечисления денежных средств) *10%) и 52 931 914 руб. (6 028 245,44 Евро * 87,8065 руб. - курс Евро на 11.06.2021 (следующий день за днем перечисления денежных средств) *10%).

Сопроводительными письмами от 25.05.2023 в ответ на требования о представлении документов (информации) общество объяснило, что в рамках проведенных мероприятий налогового контроля была выявлена ошибка, в связи с чем, общество представит уточненные налоговые расчеты (информацию) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль за 2020 г. и за 2021 г., а также произведет доплату налогов в соответствии с суммами, указанными в требованиях.

В соответствии с п. 1 ст. 81 НК РФ при обнаружении налогоплательщиком в поданной им в налоговый орган налоговой декларации факта неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению суммы налога, он обязан представить уточненную налоговую декларацию.

По смыслу пункта 3 статьи 100 и пункта 8 статьи 101 НК РФ при вынесении решения по итогам налоговой проверки налоговым органом должны быть определены реальные налоговые обязательства налогоплательщика. При определении действительной обязанности по уплате налогов налоговый орган должен учитывать все показатели, влияющие на формирование налоговой базы, как выявленные в ходе проверки, так и отраженные в бухгалтерском и налоговом учете налогоплательщика.

НК РФ не содержит запрета на подачу уточненных налоговых деклараций за соответствующий налоговый период в случае назначения, проведения или окончания выездной налоговой проверки данного периода.

Следовательно, уточненная налоговая декларация, представленная в ходе проведения выездной налоговой проверки, является информацией о действительных обязательствах налогоплательщика.

За день до окончания выездной налоговой проверки 24.08.2023 общество представило уточненные налоговые расчеты (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2020 год (корректировка № 1) per. № 1927517033 и за 2021 год (корректировка №1) per. № 19277716192. 

Уточненные расчеты представлены в связи с указанием в подразделе 3.1 «Сведения об иностранной организации-получателе дохода» выплат в пользу Danone S.A. по Договору об оказании услуг от 11.01.2011 № КЮМ-2012/16 в виде дивидендов и с которых обществом самостоятельно исчислен налог по ставке 10 процентов и уплачен в бюджет РФ 22.08.2023 платежными поручениями № 49264 и № 49265.

Следовательно, общество после получения требований налогового органа самостоятельно произвело перерасчет налоговых обязательств с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в виде дивидендов, перечисленных под видом платежей за оказание услуг по договору об оказании услуг от 11.01.2011 № КЮМ-2012/16, заключенному с DANONE S.A. (Франция), предоставив уточненные налоговые расчеты (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за 2020 год (корректировка № 1) и за 2021 год (корректировка №1). 

Обществом скорректированы налоговые обязательства перед бюджетом за 2020 год в размере 41 192 360 руб., за 2021 год в размере 52 931 914руб.

При этом, если уточненная налоговая декларация подана в период проведения выездной налоговой проверки, то организация не освобождается от ответственности за неотражение или неполноту отражения сведений в налоговой декларации (п/п 1 п. 4 ст. 81 НК РФ). 

В такой ситуации привлечение налогоплательщика к ответственности правомерно. 

Самостоятельное представление налоговой декларации, а также уплата налога и пеней, после того как налогоплательщик узнал о назначении выездной налоговой проверки, может рассматриваться как обстоятельство, смягчающее ответственность.

Согласно ч.1 ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно ч.2 ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В ч.4 ст.71 АПК РФ сказано, что каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

В соответствии с ч.7 ст.71 АПК РФ результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Согласно ч.1 ст.268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Применительно к ч.1 ст.268 АПК РФ апелляционный суд приходит к выводу о соответствии действий суда первой инстанции по оценке представленных доказательств положениям ч.2 и ч.4 ст.71 АПК РФ.

Обладая в соответствии с ч.1 ст.71 АПК РФ правом на оценку доказательств, суд первой инстанции по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для признания незаконным решения управления.

Решение суда соответствует ч.7 ст.71 АПК РФ.

В соответствии с ч.1 ст.268 АПК РФ апелляционный суд обладает правом на переоценку доказательств, поскольку рассматривает дело повторно.

При этом произвольная, безосновательная переоценка собранных судом первой инстанции доказательств недопустима апелляционным судом. 

Суд первой инстанции в оспариваемом решении мотивированно и убедительно отверг доводы общества и пришел к выводу о законности оспариваемого решения налогового органа.

Применительно к действующим процессуальным нормам у апелляционного суда нет оснований не согласиться с такими выводами суда первой инстанции, переоценить выводы суда.

Оценка апелляционным судом имеющихся в деле доказательств полностью совпадает с оценкой этих доказательств, сделанной судом первой инстанции.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, повторяют доводы общества, приведенные в суде первой инстанции, которым дана мотивированная оценка судом первой инстанции.

Ни один довод апелляционной жалобы не опровергает мотивы суда первой инстанции, по которым он согласился с позицией управления.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2024 по делу № А40-142914/24 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:                                                      Д.Е. Лепихин 

Судьи:                                                                                               М.С. Савельева 

                                                                                                           О.С. Сумина 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.