именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-54457/21-35-373

г. Москва

20 августа 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2021 года

Арбитражный суд в составе: 

председательствующего: Панфиловой Г.Е. 

членов суда: единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи

рассмотрел в открытом судебном заседании дело

по иску ООО "Профснабкомплект" 

к ответчику: АО "ОТС"

о взыскании 148 040 руб. 32 коп.

с участием:

от истца - не явился, извещен

от ответчика - ФИО2 по доверенности 23.01.2021 № 1

УСТАНОВИЛ:

ООО "Профснабкомплект" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "ОТС" о взыскании незаконно удержанных денежных средства в размере 146 627 руб.13 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 413,19 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 25.11.2020 г„ по день фактического возврата Ответчиком незаконно удержанных денежных средств в полном объеме.

Ответчики требования Истца не признали на основании доводов, изложенных в отзыве.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения сторон, суд считает требования Истца не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям: 

В обоснование заявленных требований Истец ссылается на то, что Ответчиком необоснованно осуществлено списание денежных средств в размере как за покупку тарифа, так и за обеспечение заявки для участия в закупке на общую сумму 175 000 руб.

Согласно ст. 1107 Гражданского кодекса РФ лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить иди возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.

Акционерное общество «ОТС» является оператором электронной площадки «ОТС- TENDER» (otc.ru) (Далее также - ЭТИ) и обеспечивает техническую поддержку при проведении закупочных процедур в соответствии с Регламентом работы электронной площадки «ОТС- TENDER» (далее по тексту - «Регламент») в редакции, действующий на момент возникновения спора.

Актуальная версия Регламента размещена в открытом доступе в информационной телекоммуникационной сети Интернет по адресу https.7/otc.ru/documents/trade docs на официальном сайте Оператора.

Правообладателем программного обеспечения «ОТС-Trade» является АО «ОТС» на основании свидетельства о государственной регистрации ПО № 2016614094.

Пунктом 1.40 Регламента предусмотрено, что электронная площадка «ОТС-TENDER» - версия программного обеспечения «ОТС-Trade», расположенная в сети Интернет по адресу: ten- der.otc.ru/main/auction, с помощью которого проводятся закупки и иные конкурентные процедуры в электронной форме в соответствии с положениями Регламента ЭТП.

Для законного использования программного обеспечения «ОТС-Trade» каждый пользователь подписывает Лицензионный договор-оферту путем совершения действий на площадке, прямо предусмотренных Лицензионным договором-офертой (Далее также - лицензионный договор) либо Регламентом, либо выполняет иные условия, которые также предусмотрены Лицензионным договором-офертой либо не выполняя их, соглашается с наступлением соответствующих правовых последствий.

В соответствии с п. 1.1. лицензионного договора Лицензиар обязуется по заявке предоставить Лицензиату на условиях простой (неисключительной) лицензии право на использование следующего программного обеспечения: «ОТС-Trade» (далее по тексту - Программное обеспечение или ПО) с целью участия Лицензиата в закупках товаров, работ, услуг в электронной форме на электронной площадке «ОТС-TENDER».

На основании п. 1.5. лицензионного договора лицензиатом может стать лицо, зарегистрированное на сайте в сети Интернет по адресу: http://www.otc.ru/ и прошедшее процедуру подтверждения адреса электронной почты. Зарегистрированное лицо получает доступ к автоматизированному рабочему месту (далее - Личный кабинет) с помощью данных авторизации (логин, пароль), введенных при регистрации, или с помощью электронной подписи, сертификат которой был выбран при регистрации лица.

В соответствии с п. 1.6. лицензионного договора заключение лицензионного договора на условиях настоящей оферты, изложенных в электронной форме на сайте в сети Интернет по адресу: http://www.otc.ru/, производится в упрощенном порядке путем присоединения к ее условиям в момент совершения акцепта.

В соответствии с п. 1.7. лицензионного договора регистрация на сайте в сети Интернет по адресу: http://www.otc.ru/ и получение доступа в Личный кабинет в соответствии с п.1.5, является началом использования ПО и акцептом настоящей оферты.

На основании п. 1.10 лицензионного договора Регламент является неотъемлемой частью Договора.

По данным АО «ОТС» Истец зарегистрирован на ЭТП.

В соответствии с положениями п. 5.1. Регламента виртуальный счет пользователю открывается во внутреннем аналитическом учете Оператора.

По данным Оператора Истцу на ЭТП был открыт виртуальный счет за №15.237228.704514- СОМ.

В силу п. 5.2. Регламента счет используется для отражения операций с денежными средствами, внесенными Лицензиатом на счет Оператора в соответствии с Соглашением о гарантийном обеспечении.

На основании п. 5.4. Регламента Лицензиат имеет возможность в режиме реального времени контролировать остатки и историю операций по счету.

На основании п. 1 статьи 8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

На основании статьи 8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу ч. 1 статьи 433 Гражданского кодекса РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

На основании статьи 1235 Гражданского кодекса РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В соответствии с п. 11.3 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» Лицензиар вправе вносить изменения в Лицензионный договор, заключенный на условиях настоящей оферты, в одностороннем порядке путем внесения изменений в текст настоящей оферты. Сообщение о внесении изменений и текст измененной редакции настоящей оферты публикуются на сайте Лицензиара в сети Интернет по адресу: otc.ru/. С момента опубликования измененной редакции настоящей оферты Лицензионный договор считается измененным в соответствующей части, если в сообщении о внесении изменений в Лицензионный договор не сказано иное.

18.06.2020 года вступила в силу новая редакция Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Новость об утверждении новой редакции Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и дате вступления ее в силу была опубликована на сайте otc.ru 15 июня 2020 года по адресу: https: //otc. ru/news/ne w-tariff-otc

19.08.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений (psk-074@mail.ru), а также в Личный кабинет Истца АО «ОТС» было направлено уведомление о предстоящем (с 21.08.2020) бесплатном предоставлении права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования.

21.08.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений, а также в Личный кабинет Истца АО «ОТС» было направлено уведомление о бесплатном предоставлении права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования, на период 7 дней (до 27.08.2020 года).

26.08.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений, а также в Личный кабинет Истца АО «ОТС» было направлено уведомление о скором истечении (27.08.2020 года) бесплатного предоставления права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования.

В силу положений части 2 статьи 438 Гражданского кодекса РФ молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Кроме того, данная норма (ч. 2 ст. 438 ГК РФ) корреспондирует с другой нормой ГК РФ, а именно с ч. 3. статьи 158 ГК РФ, в соответствии с которой молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.

«Иное» как раз и было предусмотрено соглашением сторон, а именно лицензионным договором-офертой.

В соответствии с положениями п. 6 Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС»: Лицензиар вправе предоставить Лицензиату, у которого отсутствует действующая лицензия, право использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования бесплатно на определенный срок, предварительно уведомив об этом Лицензиата через Личный кабинет с указанием тарифа, даты начала тестового периода и срока бесплатного использования.

Условия предоставления доступа к бесплатной тестовой лицензии изложены в Лицензионном договоре-оферте.

В частности, согласно п.6.2. Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» в случае, если на момент истечения срока бесплатного предоставления лицензии по тарифу «Универсальный» в Личном кабинете Лицензиата активна настройка «Автопродление», лицензия по тарифу «Универсальный» предоставляется автоматически после истечения срока бесплатного предоставления лицензии по тарифу «Универсальный» по правилам автоматического продления, описанным в Приложении № 7.

Согласно п.п. 1.3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» при наличии средств на виртуальном счёте в размере, достаточном для оплаты полного срока лицензии в соответствии с настройками «Автопродления», Лицензиату предоставляются Опции в количестве в соответствии с настройками «Автопродления». Срок предоставления прав пользования Опцией(-ями) начинается одновременно с предоставлением лицензии по Тарифу в соответствии с п. 1.1. настоящего Приложения. При этом Лицензиату предоставляется количество Опций, исходя из следующего:

Если Лицензиатом изменялись настройки «Автопродления» в отношении количества подключаемых Опций, - Лицензиату предоставляется Опция(-ии) в указанном количестве, при условии достаточности средств на виртуальном счете Лицензиата для оплаты Опций в указанном количестве.

Если Лицензиатом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении количества подключаемых Опций, - по умолчанию Лицензиату предоставляется 4 (Четыре) Опции;

В случае недостаточности средств для оплаты Опций в указанном в настройках «Автопродления» количестве, - Опция(-ии) предоставляется Лицензиату в количестве, соответствующем количеству Опций, на оплату которых у Лицензиата хватило средств.

Согласно п.п. 4-5 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» в случае, если до истечения срока предоставления лицензии по Тарифу Лицензиар не получил от Лицензиата отказ (деактивация функции «Автопродление» Лицензиатом) и/или заявку Лицензиата на покупку лицензии по Тарифу на определенный срок, лицензия по текущему Тарифу предоставляются на новый срок автоматически в порядке, описанном ниже.

5. При активной функции «Автопродление» лицензия по Тарифу предоставляются автоматически каждый раз по истечении срока на новый срок, указанный в настройках «Автопродления». Если Лицензиатом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении срока лицензии при продлении, по умолчанию Лицензиату предоставляется лицензия на 12 (Двенадцать) месяцев. Скидки, предоставляемые по действующим на момент «Автопродления» акциям, учитываются Лицензиаром.

В соответствии с Приложением №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» стоимость лицензии по тарифу «Универсальный» сроком 12 месяцев составляет 92 200, 00 руб.

В соответствии с п. 5.2. Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» размер лицензионного вознаграждения за подключение Опции:

5.2.1. При подключении Опции одновременно с оплатой лицензии по тарифу «Универсальный» размер лицензионного вознаграждения за подключение Опции составляет 40 000 руб. за формирование 1 (Одной) заявки на участие в 1 (Одном) лоте 1 (Одной) закупки;

Согласно п.1.10 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» Регламент является неотъемлемой частью Договора.

Согласно п.2.2. Регламента руководство пользователя, инструкции по работе на Электронной площадке, опубликованные в разделе «Документация» на сайте в сети Интернет otc.ru, являются неотъемлемой частью Регламента ЭП.

Согласно инструкции размещенной на сайте otc.ru (точная ссылка: https://help.otc.ni/ru/knowledge-bases/2/articles/173220-upravlenie-podpiskoi-na-tarif):

По состоянию на 28.08.2020 года на виртуальном счете Истца учитывалась сумма денежных средств (в размере 175 000 руб.), достаточная для оплаты лицензии по тарифу «Универсальный» сроком 12 месяцев, предоставляемой по умолчанию в соответствии с п. 5 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Также по состоянию на 28.08.2020 года на виртуальном счете Истца учитывалась сумма денежных средств достаточная для оплаты 3 (Трех) Опций, предоставленных Истцу по умолчанию в соответствии с п. 1.3.3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и вышеуказанной инструкцией, являющейся неотъемлемой частью Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Истцом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении срока предоставляемой лицензии и количества подключаемых Опций.

Поскольку вплоть до истечения бесплатного тестового периода функция «Автопродление» не была деактивирована Истцом, АО «ОТС» не получало от Истца заявки на покупку лицензии по Тарифу на определенный срок, как это предусмотрено п.4 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС», - Истцу было предоставлено право использования программного обеспечения в соответствии с условиями Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» согласно настройкам автоматического продления, установленным по умолчанию.

Соответственно при «Автопродлении» с виртуального счета Истца была списана сумма 175000,00 руб. (=92 900,00 (лицензия, предоставленная по тарифу Универсальный) + 3 (Три) Опции, предоставленные в соответствии с п. 1.3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС», инструкцией опубликованной на сайте АО «ОТС» по адресу httDs://helD.otc.ru/ru/knowledge-bases/2/articles/173220-uDravlenie-podpiskoi-na-tarif, являющейся неотъемлемой частью Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и Регламента: 40 000,00 (Опция) + 40 000,00 (Опция) + 2100,00 (Опция, - на приобретение указанной Опции не хватало средств, в соответствии с вышеуказанной инструкцией было произведено округление в большую сторону)).

Истец ранее приобретал у АО «ОТС» лицензии, предоставляемые на основании Лицензионного договора-оферты АО «ОТС». Представляем три последние заявки Истца на приобретение лицензий.

Истец перечислил в АО «ОТС» сумму денежных средств в размере 175000,00 руб. для целей учета на его виртуальном счете 26.08.2020 года, а не 28.08.2020 года, как ошибочно указывает Истец в своем исковом заявлении.

Согласно п. 4.1. Соглашения о гарантийном обеспечении на электронной площадке «ОТС- TENDER» в соответствии с настоящим Соглашением передача Оператору Средств гарантийного обеспечения осуществляется путем перечисления денежных средств на счет Оператора по реквизитам, указанным в статье 6 настоящего Соглашения (далее - Счет Оператора).

Согласно п. 4.3. Соглашения о гарантийном обеспечении на электронной площадке «ОТС- TENDER» все денежные средства, перечисленные Лицензиатом на Счет Оператора, учитываются на Виртуальном счете как свободные средства и зачисляются на Виртуальный счет в соответствии с приведенным графиком.

Согласно п. 4.4.2. Соглашения о гарантийном обеспечении на электронной площадке «ОТС- TENDER» денежные средства блокируются на Виртуальном счете в момент подачи Заявки на участие Закупке/Тендере.

Вместе с тем, Истцом не подавалось заявок на участие в Закупках вплоть до момента срабатывания функции «Автопродления», что подтверждает сам Истец в своем исковом заявлении. 

Соответственно сумма денежных средств (в размере 175000,00 руб.), учитываемых на виртуальном счете Истца, не блокировалась АО «ОТС» и продолжала учитываться на виртуальном счете Истца в качестве свободных средств, вплоть до момента ее списания АО «ОТС», в соответствии с условиями Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и настройками функции «Автопродления».

Довод Истца о том, что АО «ОТС» списало у него денежные средства в качестве обеспечения заявки судом не принимается.

Как уже отмечалось выше, сумма денежных средств в размере 175000,00 руб., учитываемых на виртуальном счете Истца, была списана АО «ОТС» за право пользования лицензией и предоставление Опций, в соответствии с условиями Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Согласно п. 3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты вознаграждение по Тарифу и за Опцию не взимается, право использования ПО не предоставляется, если функция «Автопродление» деактивирована Лицензиатом до окончания срока текущей лицензии.

Согласно п.3.4.2. Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» Лицензиат вправе отказаться от автоматического продления срока действия оплаченного права использования кода, являющегося частью ПО, для активации неактивированных данных и команд путем деактивации настройки «Автопродление» в Личном кабинете.

Контроль за функцией «Автопродление» является прерогативой Истца.

Как уже отмечалось ранее согласно п.1.7. Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» регистрация на сайте в сети Интернет по адресу: http://www.otc.ru/ и получение доступа в Личный кабинет в соответствии с п.1.5, является началом использования ПО и акцептом настоящей оферты.

Истец произвел акцепт Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и соответственно не мог не знать о его условиях, в том числе о порядке работы функции «Автопродление».

В соответствии с положениями ч. 1. ст. 1 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В силу статьи 2 Гражданского кодекса Истец является юридическим лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность и должно было исходить из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

На основании статьи 8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с п. 8.4. Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» Лицензиат вправе расторгнуть Договор в одностороннем внесудебном порядке, если Лицензиар отказывается передать или не передал в установленный Договором срок Лицензиату право на использование ПО. Других оснований для отказа Договором не предусмотрено.

Также Лицензионный договор-оферта АО «ОТС» не предусматривает одностороннего изменения Лицензиатом условий предоставления лицензии.

Таким образом, предоставление Истцу лицензии и взимание с него оплаты за предоставленную лицензию по тарифу «Универсальный» и Опций было произведено в соответствии с условиями Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 123, 150, 151, 156, 167, 168, 169, 170, 171, 176, 177 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований ООО "Профснабкомплект" к АО "ОТС" о взыскании незаконно удержанных денежных средств и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 148 040 руб. 32 коп., отказать.

Решение может быть обжаловано лицами, участвующими в деле, в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента изготовления в полном машинописном виде.

Судья                                                                        Панфилова Г.Е.