ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-84178/2018

05 марта 2019 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть постановления объявлена     27 февраля 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 марта 2019 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Фуркало О.В.

судей  Глазкова Е.Г., Савиной Е.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Бойко К.Б. 

при участии:  

от истца: до перерыва - Ламберг С.И. (доверенность от 09.12.2018), Статеева И.Р. (доверенность от 09.12.2018); после перерыва - Ламберг С.И. (доверенность от 09.12.2018);

от ответчика: до и после перерыва - Слободская С.М. (доверенность от 09.06.2016), Синиченя И.И. (доверенность от 14.01.2019);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-27097/2018)   общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.08.2018 по делу № А56-84178/2018 (судья Дорохова Н.Н.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург"

к  обществу с ограниченной ответственностью  "Мир техники"

о взыскании

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» (далее – ООО «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург», Предприятие) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Мир техники» (далее – ООО «Мир техники», Общество) 791 815 руб. 29 коп. задолженности по договору поставки газа от 03.10.2017 № 47-А-7864 за май 2018 года и 213 756 руб. 13 коп. задолженности за поставку газа от 30.11.2017 № 47-Т-8077 за май 2018 года. 

Решением от 31.08.2018 в иске отказано. 

Не согласившись с вынесенным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.08.2018 по делу А56-84178/2018, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований ООО «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург». В обоснование доводов жалобы истец ссылался на то, что Факт поставки Ответчику газа в заявленном объеме подтвержден представленными в материалы дела документами, подписанными, в том числе и Ответчиком (актами поданого-принятого газа за май 2018 года, товарными накладными за май 2018 года). Ответчик оспаривал поставку только в части фактической калорийности, а именно в части 21 203,94 руб. При этом доказательств проведения альтернативных исследований Ответчиком не представлены. Сведения поставки газа меньшей калорийности в материалах дела отсутствуют. Ответчик, указывая на необходимость отбора газа в точке подключения и расчета стоимости газа по минимальной калорийности, не представил в суд доказательств и не привёл нормы права, обязывающие Общество совершать указанные действия. Вывод суда первой инстанции о необходимости измерения калорийности на входе в газопотребляющее оборудование основан на неправильном применении Постановления № 961 и толковании условий договоров. Отбор проб газа для получения ФХП газа и составления паспорта качества газа, произведен Поставщиком в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями договоров. Суд не правильно применил Постановление № 1021, Приказ ФАС России от 13.06.2017 № 776/17 и условия договоров (пункты 6.1., 2.2.). Калорийность транспортируемого по системе МГ природного газа, ни от давления газа, ни от места отбора проб не зависит. ООО «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» не совершало какие-либо действия, которые могли бы рассматриваться как навязывание соответствующих условий договора, признаваемых нарушением ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции». 

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик возражал против отмены или изменения решения суда первой инстанции, указывая, что в актах поданногопринятого газа ООО «Межрегионгаз Санкт-Петербург» указывает размер фактической объемной теплоты сгорания газа в конкретном размере, не указывая как определяется данный показатель и в каком месте. Размер фактической объемной теплоты сгорания газа различается в различных местах газопроводов, соответственно, существенное значение для определения цены на газ имеет место установления данного показателя. Право собственности на поставленный газ переходит от поставщика покупателю в месте передачи газа. Газораспределительная станция представляет собой совокупность технологического оборудования для снижения давления, очистки, одоризации и учета расхода газа перед подачей его в газораспределительную сеть. При снижении давления, плотность газа падает, что приводит к снижению калорийности газа в точке поставки конечного потребителя. ООО «Мир техники» получает газ не напрямую от ГРС «Шоссейная», газ поступает до конечного потребителя на газопроводы-отводы (в адрес иных потребителей), что приводит к понижению давления и, следовательно, его калорийности, а также не исключены технологические потери на промежутке между ГРС «Шоссейная» и конечной точкой поставки. 

Определением суда от 19.12.2018 производство по делу № А56-84178/2018 приостановлено до вынесения судебного акта по результатам рассмотрения кассационной жалобы по делу № А56- 39173/2018.

Определением суда от 20.02.2019 производство по делу возобновлено. 

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. 

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

В судебном заседании апелляционного суда  ответчиком сделано заявление о фальсификации паспорта газа за май 2018 года, имеющегося в материалах дела.

Заявленное представителем ответчика в суде апелляционной инстанции ходатайство о фальсификации доказательств оставлено судом без удовлетворения на основании пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в соответствии с которыми отсутствуют основания для рассмотрения в суде апелляционной инстанции заявлений о фальсификации доказательств, представленных в суд первой инстанции, так как это нарушает требование части 3 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о раскрытии доказательств до начала рассмотрения спора, за исключением случая, когда в силу объективных причин лицу, подавшему заявление, ранее не были известны определенные факты. При этом к заявлению о фальсификации должны быть приложены доказательства, обосновывающие невозможность подачи такого заявления в суд первой инстанции.

Учитывая, что ходатайство о фальсификации в суде первой инстанции не заявлялось, а к ходатайству о фальсификации, поданному в суд апелляционной инстанции, не были приложены доказательства, обосновывающие невозможность подачи такого заявления в суд первой инстанции, суд апелляционной инстанции отказал в его удовлетворении.

Также представитель ООО «Мир техники» заявил ходатайство о проведении технической экспертизы для определения калорийности газа.

Представитель «Газпром межрегионгаз СанктПетербург» возражал против проведения экспертизы, указав, что установить калорийность газа за прошлый период времени уже невозможно.

Апелляционный суд отмечает, что направлял вопрос в адрес ФГУП «Всеросийский научно-исследовательский институт метрологии им. Д.И. Менделеева» о целесообразности проведения экспертизы - зависит ли калорийность газа от места отбора проб, в случае если от места отбора проб до точки передачи газа потребителю протяженность составляет несколько сотен километров и магистральный газопровод имеет множественные перемычки и врезки. 

От ФГУП «Всеросийский научно-исследовательский институт метрологии им. Д.И. Менделеева» поступил ответ, в котором указано, что изменение калорийности на протяжении транспортировки газа от точки проведения измерений до точки передачи его потребителю, у которого отсутствуют СИ параметров качества газа, теоретически и практически возможно. Но в тоже время, суд апелляционной инстанции полагает, что действительно определить калорийность газа, поставленный в мае 2018 за спорный период времени  ретроспективно технически невозможно, что исключает возможность назначение экспертизы.

Обсудив заявленное ходатайство, выслушав мнение сторон, апелляционный суд оставил данное ходатайство без удовлетворения на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку в суде первой инстанции ходатайство проведении судебной экспертизы не заявлялось, уважительных причин невозможности заявления данного ходатайства заявителем не приведено.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Согласно материалам дела между ЗАО «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» (поставщик) и ООО «Мир техники» (потребитель) заключены договоры поставки газа от 25.06.2013 N 47-Б-7864 и от 01.08.2014 N 47-Б-8077, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять покупателю, а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный. 

Согласно пункту 1.2. Договоров точкой подключения является место соединения газопроводов потребителя газа с магистральным газопроводом, газопроводом газораспределительной сети или газопроводом третьих лиц, которые находятся соответственно у газотранспортной, газораспределительной организации или третьих лиц в собственности или на иных законных основаниях. 

В соответствии с пунктом 2.2 Договоров местом передачи газа от поставщика к покупателю является граница газораспределительной сети газораспределительной организации акционерного общества «Газпром газораспределение Ленинградская область» (далее - ГРО) и сети покупателя или третьих лиц. Право собственности на поставленный газ переходит от поставщика к покупателю в месте передачи газа.

При этом договор с ГРО на транспортировку газа от границы магистральных газопроводов общества с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз  Санкт-Петербург» (далее - Трансгаз) с газораспределительными сетями ГРО до места передачи газа, указанного в пункте 2.2 Договоров, заключает поставщик. В случае наличия между газораспределительными сетями ГРО и покупателя сетей других ГРО или третьих лиц покупатель самостоятельно организует транспортировку газа до своего газоиспользующего оборудования (пункт 2.3 Договоров). 

В пункте 2.4 Договоров определено, что периодом поставки газа, отчетным и расчетным периодами является календарный месяц. 

Порядок учета газа согласован сторонами в разделе 5 Договоров: учет количества газа, поставленного покупателю, производится на основании показаний исправных узлов учета газа (УУГ), установленных у поставщика, а при их отсутствии - у покупателя, принятых в эксплуатацию поставщиком в соответствии с пунктом 5.11 Договоров и соответствующих требованиям нормативной документации, указанной в пункте 1.1 Договоров. За единицу объема принимается 1 м3 газа при стандартных условиях: температура + 20 градусов по Цельсию, давление - 101,325 кПа (760 мм рт.ст.). При определении количества поставленного газа используются величины физических свойств газа по данным паспорта качества газа, выданного поставщиком; при наличии разногласий в оценке качества и/или количества газа, в том числе выявления разбаланса, несогласная сторона отражает свои замечания в акте поданного - принятого газа и обращается за разрешением спора в арбитражный суд в течение 30 дней. До урегулирования разногласий и/или принятия решения арбитражным судом или в случае необращения в арбитражный суд в указанный срок количество поставленного газа для расчетов между сторонами принимается по данным поставщика, а качество - по паспорту качества, выданному поставщиком (пункт 5.15). 

В разделе 6 Договоров определены цена и порядок расчетов: цена газа ПАО «Газпром» по договору (без НДС) в месте передачи газа поставщиком покупателю формируется из оптовой цены газа ПАО «Газпром», платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ГРО для финансирования программы газификации (пункт 6.1). Оптовая цена газа по договору установлена на объемную единицу измерения газа (1 тыс. куб. метров), приведенную к стандартным условиям: температура +20 градусов по Цельсию, давление - 101,325 кПа (760 мм рт. ст.), влажность 0%, при расчетной теплоте сгорания 7900 ккал/м3 (33 080 кДж/м3 ). При отклонении фактической объемной теплоты сгорания (ФОТС) от расчетной поставщик вправе произвести перерасчет оптовой цены (пункт 6.2). Формула перерасчета оптовой цены на газ в случае отклонения ФОТС от расчетной соответствует формуле, приведенной в приказе Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) от 13.06.2017 № 776/17. Расчеты за поставку газа производятся покупателем на основании счетафактуры, выставляемого поставщиком на стоимость фактического объема потребления газа в отчетном месяце, не позднее 18-го числа месяца, следующего за отчетным, путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика (пункт 6.3). 

ООО «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» в мае 2018 года поставило ООО «Мир техники» газ по двум договорам общей стоимостью 3 702 879 руб. 81 коп., оформило товарные накладные и предъявило к оплате соответствующий счета-фактуры.

Однако оплата Договору не произведена в полном объеме, в связи с чем образовалось 791 815 руб. 29 коп. задолженности по договору поставки газа от 03.10.2017 № 47-А-7864 за май 2018 года и 213 756 руб. 13 коп. задолженности за поставку газа от 30.11.2017 № 47-Т-8077 за май 2018 года. 

Истцом в адрес ответчика направлялась претензия №ММ-08/5849  от 07.06.2018 с требованием оплаты задолженности, которая оставлена ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием к предъявлению настоящего иска в арбитражный суд. Суд первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказал, несмотря на то, что факт поставки газа сторонами не оспаривается, спор возник  фактически по доплате за калорийность газа, поставленного в спорный период, суд первой инстанции освободил от оплаты ответчика за поставку газа в полном размере.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. 

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ). 

Довод ответчика о том, что стоимость газа рассчитывается Предприятием с учетом калорийности, измеренной по месту нахождения ГРС «Шоссейная», что является нарушением правил приемки газа, установленных ГОСТ 5542-2014 и не позволяет определить цену согласно пункту 6.2 Договоров, отклоняется судом апелляционной инстанции, так как согласно пункту 4.1 Договоров поставляемый газ должен соответствовать показаниям качества, предусмотренным ГОСТ 5542- 2014 «Газы горючие природные промышленного и коммунально-бытового назначения. Технические условия». 

Паспорт качества газа оформляется Трансгазом один раз в месяц на основании средних арифметических значений за месяц компонентного состава и физико-химических показателей (ФХП) газа. Компонентный состав и ФХП газа определяются с использованием лабораторных либо потоковых хроматографов, установленных в аккредитованных или аттестованных в установленном порядке химико-аналитических лабораториях или на других объектах. 

Согласно пункту 4.1. Договоров поставляемый газ должен соответствовать показателям качества, предусмотренным ГОСТ 5542-2014 "Газы горючие природные промышленного и коммунально-бытового назначения. Технические условия". Паспорт качества газа оформляется Трансгазом один раз в месяц на основании средних арифметических значений за месяц компонентного состава и физико-химических" показателей (ФХП) газа. Компонентный состав и (ФХП) газа определяются с использованием лабораторных либо потоковых хроматографов, установленных в аккредитованных или аттестованных, в установленном порядке химико-аналитических лабораториях- иди на других объектах Трансгаза. Одорирование газа осуществляется Трансгазом, контроль интенсивности запаха газа — ГРО.

В соответствии с пунктом 4.2 Договоров поставщик по требованию покупателя обязан предоставлять паспорт качества газа на поставляемый газ. 

Предоставление иных документов в подтверждение качества газа Договорами не предусмотрено. 

Согласно пункту 7.3 ГОСТ 5542-2014 «Газы горючие природные для промышленного и коммунально-бытового назначения» места отбора проб для контроля качества газа на соответствие требованиям данного ГОСТа стороны (поставщик и покупатель) устанавливают в соглашении исходя из условий поставки природного газа. 

Условие о месте отбора проб в Договорах не согласовано. 

При этом ГОСТ 31370-2008 «Природный газ. Руководство по отбору проб» не предусматривает обязательного отбора проб газа в точках подключения покупателя к сетям ГРО. 

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от  31.12.2010 № 1205, Положением об определении формулы цены на газ, утвержденным приказом Федеральной службы по тарифам от 09.07.2014 № 1142-э, приказом ФАС России от 13.06.2017 № 776/16 с 01 июля 2017 года оптовая цена на газ для покупателей Санкт-Петербурга и Ленинградской области на выходе из системы магистрального газопровода установлена в размере 4379 руб. на объемную единицу измерения газа (1000 куб. м) с расчетной объемной теплотой сгорания 7900 ккал/куб. м (33 080 кДж/куб. м). 

В случае отклонения фактической объемной теплоты сгорания от 7900 ккал/куб. м (33 080 кДж/куб. м) перерасчет оптовой цены на газ осуществляется по приведенной в указанных приказах ФАС России формуле. 

В подтверждение фактической объемной теплоты сгорания газа, поставленного в мае 2018 года, истец представил в материалы дела паспорт качества природного газа за указанный период поставки газа, выданный химической лабораторией Инженерно-технического центра Колпинского ЛПУМГ ООО «Газпром трансгаз Санкт-Петербург», согласно которому объемная теплота сгорания газа составила 8102 ккал/куб. м. 

Соответственно, цена, с поправкой на калорийность, в мае 2018 года составила: 4490,97 руб. за 1000 куб. м (4 379,00 * 8102 / 7900). 

Фактическая объемная теплота сгорания газа, поставленного в спорный период (май 2018 года), подтверждена паспортом качества природного газа, выданным аккредитованной лабораторией. 

Отметки в актах поданного - принятого газа о несогласии Общества с показателями теплоты сгорания газа не подтверждены со стороны последнего какими-либо доказательствами. Сведения о соблюдении Обществом порядка урегулирования разногласий, установленного пунктом 5.15 Договоров, в материалах дела также отсутствуют, соответственно качество поставленного в мае 2018 года газа принимается по паспорту качества, предоставленному поставщиком. 

Доказательств поставки Предприятием в мае 2018 года газа меньшей калорийности, чем указано в паспорте качества и актах поданного - принятого газа, Общество в порядке статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представило. 

Товарные накладные на отпуск газа от 15.02.2018 № 2А7864-805-0071482 и от 31.05.2018 №2Т8077-805-0071483 Общество подписало без возражений.

При таких обстоятельствах, у суда первой инстанции отсутствовали основания для отказа в удовлетворении заявленных исковых требований.

Обжалуемый судебный акт подлежит отмене с принятием нового судебного акта – об удовлетворении исковых требований в полном размере.

Расходы по госпошлине по иску и по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 31.08.2018 по делу №  А56-84178/2018  отменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Мир техники» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» 791 815 руб. 29 коп. задолженности за поставку газа по договору                  №47-А-7864 от 03.10.2017 за май 2018 года.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Мир техники» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» 213 756 руб. 13 коп. задолженности за поставку газа по договору             №47-Т-8077 от 30.11.2017 за май 2018 года.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Мир техники» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург» 23 056 руб. государственной пошлины по иску, 3 000 руб. расходов по апелляционной жалобе. 

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Фуркало

Судьи

Е.Г. Глазков

 Е.В. Савина