Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-101485/22-138-760

19 апреля 2023 г.

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 30 марта 2023 года.

Полный текст решения изготовлен 19 апреля 2023 года.

 

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судья – Кантор К.А.  (единолично)

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рожковой А.А.. рассмотрев в судебном заседании дело по иску 

Акционерного общества "Объединенная ракетно-космическая корпорация" (111024, город Москва, Авиамоторная улица, дом 53, корпус 1, эт 2 пом VII ком 32, ОГРН: 1097746448580, ИНН: 7722692000) 

к Министерству цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации (123112, город Москва, Пресненская набережная, дом 10, строение 2, ОГРН: 1047702026701, ИНН: 7710474375)

третье лицо:

Общество с ограниченной ответственностью "Гарант-Парк-Интернет" (115432, город Москва, Трофимова улица, дом 1/17, этаж 1 пом XVIII, ОГРН: 1027739748244, ИНН: 7729389589)

о взыскании долга по контракту №0173100007519000068_144316 от 07.08.2019г.

по встречному исковому заявлению:

Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации к Акционерному обществу "Объединенная ракетно-космическая корпорация" 

о взыскании 783 617 руб. 09 коп.

при участии: 

от истца- Шангин Д.В. (ген.директор – предъявлен паспорт),  Апреликова М.С. по дов. от 11.01.2023 г. №01/23

от ответчика – Бычихин П.Д по дов. от 23.11.2021 г. № 150

от третьего лица – Железникова И.Ю. по дов. от 28.12.2022 г. № 11Д, Слизень В.А. по дов. от 28.01.2021 г. №  б/н 

 

УСТАНОВИЛ:

Первоначальный иск заявлен о взыскании 10.202 826 руб. 17 коп. долга и неустойки в размере 1 260 416 руб. 13 коп.

Определением от 07.02.2023 г. принято встречное исковое заявление Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации к Акционерному обществу "Объединенная ракетно-космическая корпорация" о взыскании 783 617 руб. 09 коп. для совместного рассмотрения с первоначальными требованиями.

Представитель ответчика изложил правовую позицию, против удовлетворения исковых требований возражает.

Представитель истца по встречному исковому заявлению  изложил правовую позицию, исковые требования поддерживает в полном объеме.

Представитель истца изложил правовую позицию, исковые требования поддерживает в полном объеме.

По результатам исполнения I этапа Контракта Мин цифры России предъявило к АО «ОРКК» требования о:

-  соразмерном уменьшении цены Контракта на сумму 725 729 (Семьсот двадцать пять тысяч семьсот двадцать девять) рублей 78 копеек, в том числе НДС 20% в размере 120 954 (Сто двадцать тысяч девятьсот пятьдесят четыре) рубля 96 копеек и взыскании штрафа в размере 100 000,00 (Сто тысяч) рублей,

-  взыскании штрафа в размере 649 528 (Шестьсот сорок девять тысяч пятьсот двадцать восемь тысяч) 15 копеек (НДС не облагается),

-  взыскании пени в размере 456 066 (Четыреста пятьдесят шесть тысяч шестьдесят шесть) рублей 74 копейки (НДС не облагается).

Исполнитель, не согласившись с требованиями Заказчика, подписал 02.03.2020 Акт с возражениями, которые выражались в следующем:

В соответствии с п. 5.10. Контракта Заказчиком принято решение о предъявлении Исполнителю требования о соразмерном уменьшении установленной цены Контракта по этапу в отношении одного из 179 СЗО (далее СЗО №517, Бюджетное профессиональное образовательное учреждение Орловской области «Орловский техникум агротехнологий и транспорта», Орловская область, Орловский район, с, Старцево, ул. Колледжская, 2) на сумму 725 729 (Семьсот двадцать пять тысяч семьсот двадцать девять) рублей 78 копеек по причине наличия уже существующего подключения данного СЗО к сети передачи данных с возможностью увеличения пропускной способности до требуемой, а также наложен штраф за нарушение условий исполнения требований п. 4.2.17. Контракта в размере 100 000,00 (Сто тысяч) рублей.

Пункт 4.4. технического задания к Контракту не препятствует подключению СЗО к сети передачи данных Исполнителя при наличии существующего подключения СЗО к сети передачи данных других операторов связи со скоростью меньшей, чем указано в п. 4.3. технического задания к Контракту для данного типа СЗО.

Единственным установленным Контрактом ограничением для подключения таких СЗО к сети передачи данных Исполнителя является наличие возможности увеличения пропускной способности существующей сети передачи данных до требуемой исключительно за счет изменения тарифного плана и без затрат на модернизацию (п. 4.4.1. технического задания к Контракту).

В соответствии с договором об оказании услуг связи, заключенным между СЗО № 517 и ПАО «МТС», последним оказывались услуги связи для обмена трафиком с другими пользователями и информационными ресурсами сети Интернет посредством выделения порта доступа к узлу телематических услуг оператора со скоростью доступа 20 Мбит/с.

При этом п. 4.3.3.2. технического задания к Контракту установлено, что образовательные организации, находящиеся в сельских поселениях, должны быть подключены к сети передачи данных со скоростью не менее 50 (пятидесяти) Мбит/с по направлению «от»/«к» СЗО.

В ответ на запрос в ПАО «МТС» от 05.11.2019 о готовности без дополнительных затрат (путем перехода на иной тарифный план) обеспечить подключение СЗО№ 517 к сети передачи данных на условиях, соответствующих требованиям, установленным в техническом задании к Контракту, получено коммерческое предложение ПАО «МТС», в котором сообщается, что организация требуемых каналов связи возможна только при условии несения затрат на модернизацию сети, включающую в себя закупку, монтаж и проведение пуско-наладочных работ, в размере 120 000 (Сто двадцать тысяч) рублей, в том числе 11ДС 20%.

Учитывая невозможность ПАО «МТС» обеспечить увеличение пропускной способности существующего подключения СЗО № 517 к сети передачи данных до требуемой техническим заданием к Контракту исключительно за счет изменения тарифного плана (без затрат на модернизацию сета передачи данных), СЗО № 517 не подлежал исключению из перечня СЗО, подлежащих подключению, и был подключен к сети передачи данных Исполнителя в полном соответствии с условиями Контракта. Условия исполнения требований п. 4.2,17. Контракта не нарушены.

Таким образом, основания для исключения СЗО № 517 из перечня услуг, подлежащих оплате, и наложения штрафа отсутствуют.

1.2. В соответствии с п. 6.З. Контракта Заказчиком выставлен штраф за просрочку исполнения обязательств по подключению 23 СЗО в размере 649 528 (Шестьсот сорок девять тысяч пятьсот двадцать восемь) рублей 15 копеек.

Однако в соответствии с ч.8 ст. 34 Закона №44-ФЗ и п. 6.3. Контракта штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением случаев просрочки исполнения таких обязательств.

Актом сдачи-приемки подтверждается, что Заказчик принял 178 из 179 СЗО (минус один оспариваемый Заказчиком СЗО № 517), подлежащих подключению по I этапу в соответствии с планом подключения СЗО, утвержденным дополнительным соглашением № 3 к Контракту.

Как указывает истец, поскольку услуги по подключения всех СЗО, предусмотренных I этапом Контракта, Исполнителем оказаны и приняты Заказчиком в полном объеме, основания для взыскания штрафа за неисполнение обязательств отсутствуют.

В соответствии с п. 6.8. Контракта Заказчиком начислена пеня за каждый день просрочки исполнения обязательств по 115 СЗО в размере 456 066 (Четыреста пятьдесят шесть тысяч шестьдесят шесть) рублей 74 копенки.

При расчете неустойки Заказчик неверно определил период просрочки исполнения обязательства, что повлекло ошибку в расчете суммы неустойки.

Согласно п. 1.2. Контракта срок оказания услуг по I этапу определен с даты заключения Контракта по 30.11.2019.

Актом сдачи-приемки подтверждается, что Исполнитель допустил просрочку по подключению 115 СЗО и в соответствии с прилагаемым расчетом (Приложение 1.4) размер неустойки составляет 438 498 (Четыреста тридцать восемь тысяч четыреста девяносто восемь) рублей 03 копейки.

С учетом изложенного по I этапу Контракта Заказчик был обязан выплатить Исполнителю 129 267 132 (Сто двадцать девять миллионов двести шестьдесят семь тысяч сто тридцать два) рубля 48 копеек в том числе НДС в размере 21 544 522 (Двадцать один миллион пятьсот сорок четыре тысячи пятьсот двадцать два) рубля 08 копеек.

11.03.2020 Заказчику были вручены Акт сдачи-приемки с возражениями, счет на оплату и счет-фактура.

В соответствии с п. 2.4. Контракта Заказчик перечисляет денежные средства на расчетный счет Исполнителя в сумме равной фактической стоимости оказанных услуг в течение 10 (десяти) рабочих дней после получения счета и счета-фактуры,

Таким образом, крайней датой перечисления денежных средств Исполнителю являлось 25.03.2020.

07.04.2020 Заказчиком оплачено 127 774 305 (Сто двадцать семь миллионов семьсот семьдесят четыре тысячи триста пять) рублей 84 копеек» то есть с просрочкой 13 (тринадцать) дней.

В соответствии с п. 6.6. Контракта в случае просрочки Заказчиком исполнения обязанности по оплате, Исполнитель вправе требовать уплаты неустойки (пеней) в размере одной трехсотой ключевой ставки Банка России, действующей на дату уплаты пеней, за каждый день просрочки от неуплаченной в срок суммы.

На основании изложенного, по этапу I Контракта Исполнитель просит взыскать с Заказчика: - сумму основного долга (недоплаченную сумму) в размере 1 492 826 (Один миллион четыреста девяносто две тысячи восемьсот двадцать шесть) рублей 64 копейки, складывающейся из размера требований по пунктам 1.1, 1.2. и КЗ настоящего искового заявления; пени в сумме 598 234 (Пятьсот девяносто восемь тысяч двести тридцать четыре) рубля 89 копеек.

 

По результатам исполнения II этапа Контракта Мннцифры России предъявило к АО «ОРКК» требования о:

-  соразмерном уменьшении цены Контракта на сумму 398 677 (Триста девяносто восемь тысяч шестьсот семьдесят семь) рублей 65 копеек, в том числе НДС 20% з размере 66 446 (Шестьдесят шесть тысяч четыреста сорок шесть) рублей 28 копеек,

-  взыскании штрафа в размере 200 000 (Двести тысяч) рублей 00 копеек, Исполнитель, не согласившись с таким решением Заказчика, подписал

30.06.2020 Акт с возражениями, которые выражались в следующем:

2.1. В соответствии с п. 5.7. Контракта Заказчиком принято решение о предъявлении Исполнителю требования о соразмерном уменьшении установленной цены Контракта по этапу на сумму 398 677 (Триста девяносто восемь тысяч шестьсот семьдесят семь) рублей 65 копеек, в том числе НДС в размере 66 446 (Шестьдесят шесть тысяч четыреста сорок шесть) рублей 28 копеек, по причине просрочки начала оказания услуг по передаче данных в отношении СЗО, ранее подключенных по I этапу Контракта.

Однако указанный Заказчиком период просрочки содержит технические ошибки и не соответствует первичным документам, подтверждающим даты начала оказания услуг по передаче данных, что, в свою очередь, привело к некорректной сумме уменьшения установленной цены Контракта.

Кроме того, Заказчиком немотивированно не оплачены услуги по передаче данных в отношении 38 СЗО за периоде 01.12.2019 по 12.12.2019. При этом даты начала оказания услуг по передаче данных подтверждены соответствующими актами, которые были переданы Заказчику в установленным порядке.

Основания для неоплаты оказанных услуг в отношении 38 СЗО за период с 01.12.2019 по 12.12.2019 отсутствуют.

Также Заказчик необоснованно отказал в приемке услуги в отношении СЗО № 333, мотивировав якобы несоответствием технических параметров подключения требованиям, определенным в техническом задании к Контракту, отсутствием подписи и печати со стороны получателя услуг.

Представленный Заказчику акт оказания услуг по передаче данных по СЗО № 333 оформлен Исполнителем надлежащим образом и обладает всеми необходимыми реквизитами со стороны получателя услуг (подпись и печать) (Приложение 2.3). При этом возражения Заказчика о несоответствии технических параметров подключения требованиям, определенным в техническом задании к Контракту, основано на выполненной от руки надписью, не заверенной надлежащим образом и не подтвержденной выполненными в установленном методикой проведения испытаний порядке замерами. При этом система контроля качества услуг (далее - СКГ1УС) для СЗО, предназначенная для независимого, объективного контроля работоспособности и соблюдения требований к качеству предоставляемых Исполнителем услуг, оператором СКПУС не предоставлена,

По мнению истца, исправления, выполненные ненадлежащим образом, не могут являться основанием для отказа в оплате оказанных услуг по передаче данных со стороны Заказчика.

Также Заказчиком отказано в приемке услуг по передаче данных в отношении СЗО № 517 по основаниям наличия существующего подключения данного СЗО к сети передачи данных другого оператора связи.

Подключение СЗО № 517 к сети передачи данных АО «ОРКК» произведено в полном соответствии с условиями Контракта, услуга передачи данных за период с 01.12.2019 по 31.12.2019 оказана в полном объеме, что подтверждается актом оказания услуг по передаче данных, подписанным со стороны получателя услуг, без замечаний по объему, качеству и срокам их оказания.

Таким образом, основания для исключения СЗО № 517 из перечня услуг, подлежащих оплате, отсутствуют.

Отказ Заказчика в приемке услуг по передаче данных в отношении СЗО № 536 и № 552 основан на технических ошибках, ранее содержавшихся в формах отчетных документов. Исполнитель устранил такие технические ошибки и направил исправленные    документы    Заказчику ,    но    были проигнорированы последним.

Отказ Заказчика в приемке услуг по передаче данных в отношении СЗО № 229, № 239, № 364 и № 612 основан на отсутствии оригиналов актов оказания услуг по передаче данных. После получения Исполнителем оригиналов актов от таких СЗО Исполкитсль направил Заказчику оригиналы соответствующих актов (Приложение № 2.6).

Таким образом, как указывает истец, корректная сумма соразмерного уменьшения цены Контракта по II этапу составляет 306 926 (Триста шесть тысяч девятьсот двадцать шесть) рублей 06 копеек, в том числе НДС 51 154 (Пятьдесят одна тысяча сто пятьдесят четыре) рубля 34 копейки (Приложение 2.2).

Со ссылкой на п.6.4 Контракта Заказчиком необоснованно выставлен Исполнителю штраф в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек за просрочку качала оказания услуг по передаче данных.

Однако в соответствии с ч.8 ст. 34 Закона №44-ФЗ и п. 6.3. Контракта шграфы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением случаев просрочки исполнения таких обязательств.

Актом сдачи-приемки подтверждается, что Заказчик принял услуги по передаче данных в отношении всех СЗО .

Поскольку услуги по передаче данных в отношении всех СЗО, предусмотренных II этаном Контракта, оказаны Исполнителем и приняты Заказчиком, основания для взыскания штрафа за неисполнение обязательств отсутствуют.

Со ссылкой на п.6.4 Контракта Заказчиком выставлен Исполнителю штраф в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек за нарушение требований, определенных приложениями № 1 и№ 11 к техническому заданию Контракта.

В соответствии с п. 6,12. Контракта Заказчик обязан указать размер неустойки (штрафа, пени), подлежащей взысканию; основания для применения и порядок расчета неустойки (штрафа, пени).

Ссылка на п. 6.4. Контракта не позволяет определить какое именно из требований приложений № I и № II к техническому заданию Контракта Заказчик считает нарушенным и на каком основании выставляется штраф за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

С учетом изложенною по II этапу Контракта Заказчик был обязан выплатить Исполнителю 347 339 (Триста сорок семь тысяч триста тридцать девять) рублей 45 копеек в том числе НДС в размере 57 889 (Пятьдесят семь тысяч восемьсот восемьдесят девять) рублей 91 копейка.

27.07.2020 Заказчику были вручены Акт сдачи-приемки с возражениями, счет на оплату и счет-фактура.

В соответствии с п, 2.4. Контракта Заказчик перечисляет денежные средства на расчетный счет Исполнителя в сумме равной фактической стоимости оказанных услуг в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения счета и счета-фактуры.

Соответственно крайней датой перечисления денежных средств Исполнителю являлась 03.08.2020.

21.08.2020 Заказчиком оплачено 55 587 (Пятьдесят пять тысяч пятьсот восемьдесят семь) рублен 86 копеек, то есть с просрочкой 18 (восемнадцать) дней.

В соответствии с п. 6.6. Контракта в случае просрочки Заказчиком исполнения обязанности по оплате, Исполнитель вправе требовать уплаты пеней в размере одной трехсотой ключевой ставки Банка России действующей на дату уплаты пеней за каждый день просрочки от неуплаченной в срок суммы.

На основании изложенного, по этапу II Контракта Исполнитель просит взыскать с Заказчика: сумму основного долга (недоплаченную сумму) в размере 291 751 (Двести девяносто одна тысяча семьсот пятьдесят один) рубль 59 копеек, складывающейся из размера требований по пункту 2.1, 2.2 и 2.3 настоящего искового заявления; пени в сумме 45 407 (Сорок пять тысяч четыреста семь) рублей 01 копейка.

По результатам исполнения III этапа Контракта Мипцифры России предъявило к АО «ОРКК» требования о:

-  соразмерном уменьшении цены Контракта на сумму 147 618 (Сто сорок семь тысяч шестьсот восемнадцать) рублей 90 копеек, в том числе НДС 20% в размере 24 603 (Двадцать четыре тысячи шестьсот три) рубля 15 копеек.

Исполнитель, не согласившись с таким решением Заказчика, подписал 30.03,2021   Акт   с   возражениями,   которые   выражались   в  следующем:

Со ссылкой на п.5,10 Контракта Заказчиком принято решение о предъявлении Исполнителю требования о соразмерном уменьшении цены Контракта по этапу па сумму 147 618 (Сто сорок семь тысяч шестьсот восемнадцать) рублей 90 копеек, в том числе НДС 20% в размере 24 603 (Двадцать четыре тысячи шестьсот три) рубля 15 копеек по причине просрочки начала оказания услуг по передаче данных в отношении 22 СЗО.

Указанная сумма соразмерного уменьшения цены Контракта сформирована Заказчиком в том числе путем полного отказа в приемке услуг по передаче данных в отношении СЗО № 517 по основаниям наличия существующею подключения данного СЗО к сети передачи данных другого оператора связи.

Таким образом, как указывает истец, основания для уменьшения цены Контракта по данному этапу за счет исключения СЗО № 517 отсутствуют. С учетом изложенного по Ш этапу Контракта Заказчик был обязан выплатить Исполнителю 8 954 132 руб. 46 коп.

31.03.2021 Заказчику были вручены Акт сдачи-приемки с возражениями, счет на оплату и счет-фактура.

В соответствии с п. 2.4. Контракта Заказчик перечисляет денежные средства на расчетный счет Исполнителя в сумме равной фактической стоимости оказанных услуг в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения счета и счета-фактуры.

Соответственно крайней датой перечисления денежных средств Исполнителю являлась 07.04.2021.

05.04.2021 Заказчиком оплачено 8 903 567 (Восемь миллионов девятьсот три тысячи пятьсот шестьдесят семь) рублей 22 копенки.

В соответствии с п. 6.6. Контракта в случае просрочки Заказчиком исполнения обязанности по оплате, Исполнитель вправе требовать уплаты пеней в размере одной трехсотой ключевой ставки Банка России действующей на дату уплаты пеней за каждый день просрочки от неуплаченной в срок суммы.

На основании изложенного, по этапу III Контракта Исполнитель просит взыскать с Заказчика: сумму основного долга (недоплаченную сумму) в размере 50 565 (Пятьдесят тысяч пятьсот шестьдесят пять) рублей 24 копейки, складывающейся из размера требований по пункту 3.1. настоящего искового заявления; пени в сумме 6 068 (Шесть тысяч шестьдесят восемь) рублей 66 копеек.

По результатам исполнения VII этапа Контракта Минцифры России предъявило к ЛО «ОРКК» требования о:соразмерном уменьшении цены Контракта на сумму 5 100 461 (Пять миллионов сто тысяч четыреста шестьдесят один) рубль 45 копеек, в том числе НДС 20% в размере 850 076 (Восемьсот пятьдесят тысяч семьдесят шесть) рублей 91 копейка; взыскании штрафа в размере 200 000 (двести тысяч) рублей.

Исполнитель, не согласившись с таким решением Заказчика, подписал 13.10.2021   Акт  с   возражениями,   которые   выражались   в  следующем:

7.1. Пунктом 1.2. Контракта установлено, что на этапе VII Контракта Исполнитель оказывает Услуги по подключению 288 СЗО согласно плану подключения СЗО, в том числе СЗО №110, №191, №310, №462, №472, №585, №742.

Указанные услуги оказаны Исполнителем в соответствии с требованиями ТЗ к Контракту и в полном объеме, что подтверждается письмом Исполнителя от 30.09.2021 № 678 с приложением отчетных материалов в отношении 288 СЗО, в том числе:

-  Акт № 110 от 27.08,2021 о подключении СЗО № 110 ксети передачи данных по Контракту;

-  Акт № 191 от 17.09.2021 о подключении СЗО № 191 к сети передачи тшь\х по Контракту;

-  Акт № 310 от 15.04.2021 о подключении СЗО № 310 к сети передачи данных по Контракту;

-  Акт № 462 от 22.09.2021 о подключении СЗО № 462 к сети передачи данных по Контракту;

-  Акт № 472 от 27,08.2021 о подключении СЗО № 472 к сети передачи данных Контракту;

-  Акт № 585 от 28.01.2021 о подключении СЗО № 585 к сети передата данных по Контракту;

-  Акт№ 742 от 29.01.2021 о подключении СЗО № 742 к сети передачи данных по Контракту.

Однако Заказчиком необоснованно принято решение о предъявлении Исполнителю требования о соразмерном уменьшении цены Контракта по VII этапу на сумму 4 371 824 (Четыре миллиона триста семьдесят одна тысяча восемьсот двадцать четыре) рубля 10 копеек, в том числе НДС 20% в отношении СЗО № 110, № 191, № 310, № 462, № 472, № 585 по причине их расположения по одному адресу (оценивается как стоимость подключения одного СЗО).

Подключение нескольких СЗО, расположенных по одному адресу, к сети передачи данных регулируется п.п. 4.2.3 13 к Контракту:

Если по адресу, указанному в приложении № 5 к настоящему ТЗ, находится несколько СЗО, то оказание Услуги для них осуществляется от одного узла доступа. Исполнитель документально согласовывает с Получателями место размещения указанного узла доступа в помещении (на территории) одного из СЗО, а также типы физических подключении. В случае технологической необходимости установки отдельных узлов доступа в целях оказания Услуги для СЗО, расположенных по одному адресу, указанному в приложении № 5 к настоящему ТЗ, Исполнителем согласовывается с Заказчиком установка дополнительных узлов доступа в соответствии с условиями Государственного контракта.

Таким образом, условия Контракта однозначно устанавливают обязательство Исполнителя оказывать услуги для каждого СЗО, указанного в плане поэтапного подключения СЗО (далее - ППП), независимо от адреса его нахождения. Ограничений на подключение таких СЗО к сети передачи данных Исполнителя условиями Контракта не установлено.

Пунктом 2.2. Контракта установлено, что цена Контракта является твердой, определяется на весь срок его исполнения и включает в себя уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и всех расходов Исполнителя, связанных с исполнением Контракта.

Согласно п. 2.1. Контракта цена VII этапа составляет 209 847 556 (Двести девять миллионов восемьсот сорок семь тысяч пятьсот пятьдесят шесть) рублей 84 копейки, в том числе НДС.

В столбце 21 ППП согласована стоимость Услуги по подключению отдельно для каждого СЗО, в том числе:

-  для СЗО № 110 (№ п/п 96) - 728 637 рублей 35 копеек;

-  для СЗО № 191 (№ п/п 166) - 728 637 рублей 35 копеек;

-  для СЗО № 310 (№ п/п 276) - 728 637 рублей 35 копеек;

-  для СЗО№ 462 (№ п/п 419) - 728 637 рублей 35 копеек;

-  для СЗО № 472 (№ п/и 428) - 728 637 рублей 35 копеек;

-  для СЗО № 585 (№ п/п 526) - 728 637 рублей 35 копеек.

Согласно п. 1 ч. I ст, 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон № 44-ФЗ) изменение существенных условий Контракта не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных указанной статьей.

Таким образом, какие-либо правовые основания для отказа оплаты Заказчиком услуг, оказанных Исполнителем по подключению СЗО № 110, № 191, № 310, № 462, № 472, № 585, отсутствуют.

Кроме того, в ходе исполнения Контракта в 2019 (I этап) и 2020 (IV этап) годах, услуги по подключению нескольких СЗО, расположенных по одному адресу, оказывались Исполнителем аналогичным образом и принимались Заказчиком без замечаний, разногласий по вопросу приемки указанных объектов у сторон не возникало.

Как указывает истец, в нарушение п. 4.2.17 Контракта Заказчиком необоснованно заявлено требование о соразмерном уменьшении цены Контраста по этапу на сумму 728 637 (Семьсот двадцать восемь тысяч шестьсот тридцать семь) рублей 35 копеек, в том числе НДС, по причине наличия уже существующего подключения в отношении СЗО № 742, а также наложен штраф за нарушение условий исполнения требований п. 4.2.17. Контракта в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек.

Согласно п. 4.2.17. Контракта, в соответствии с п. 2 Методики определения существующего подключения СЗО к сети передачи данных (Приложение № 15 к ТЗ) из перечней подключаемых СЗО должны быть исключены объекты, имеющие на дату подключения действующее подключение по ВОЛС или иной тип подключения со скоростью передачи данных, обеспечивающей или превышающей требуемую скорость, в соответствии с п. 4.3. ТЗ, при условии наличия действующих или ранее действовавших договорных отношений с оператором связи.

До начала оказания услуг по Контракту, а также в ходе его исполнения СЗО № 742 не имел подключения к сети передачи данных Исполнителя и других операторов связи, договорные отношения по подключению к сети передачи данных и/или оказания услуг по передаче данных отсутствуют, что также подтверждается приемкой без замечаний услуг по подключению расположенного по тому же адресу СЗО № 739 в рамках IV этапа исполнения Контракта.

Подключение нескольких СЗО, расположенных по одному адресу, к сети передачи данных Исполнителя регулируется п. 4.2.3 ТЗ и не может расцениваться как повторное подключение.

Иное толкование означает, что все объекты, ранее подключенные в рамках Контракта, с даты подписания акта о подключении социально значимого объекта к сети передачи данных, должны признаваться имеющими существующее подключение и подлежать исключению из Перечня СЗО.

Таким образом, нарушение п. 4.2.17 Контракта не допущено, основания для уменьшения стоимости услуг и выставления штрафа отсутствуют.

7.3. Со ссылкой на п.6.4 Контракта Заказчиком необоснованно выставлен Исполнителю штраф в размере 100 ООО (Сто тысяч) рублен 00 копеек за не инициирование изменения адреса подключаемого СЗО № 463.

Согласно ППП (п/п 420) адрес СЗО № 463: Орловская область, Новосильский район, с. Голунь, ул. Парковая, 1 (один).

Фактический адрес СЗО, в том числе указанный в Акте о подключении: Орловская область, Новосильский район, с. Голунь, ул. Парковая, 14 (четырнадцать). Т.е. опечатка в адресе СЗО допущена Заказчиком при формировании перечня подключаемых СЗО.

Однако п. 4.2.16 Контракта установлена обязанность Исполнителя предложить изменить Перечень СЗО путем изменения наименования и (или) адреса СЗО, в случае, если указанные наименование и (или) адрес СЗО не соответствуют фактическому.

Как следует из правовой позиции, отраженной в Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 15.07.2014 № 5467/14 по делу № А53-10062/2013 целью применения гражданско-правовой ответственности является восстановление имущественных потерь кредитора, возникших в связи с нарушением должником своих обязательств.

В данном случае опечатка в адресе СЗО допущена Заказчиком и какие-либо имущественные потери у Заказчика отсутствуют. Как следствие, наложение штрафа на Исполнителя нарушает баланс интересов сторон, позволяя ему извлечь необоснованное преимущество (выгоду).

Как указывает истец, с учетом изложенного по VII этапу Контракта Заказчик был обязан выплатить Исполнителю 209 847 556  рублей 84 копейки в том числе НДС н размере 34 974 592 (Тридцать четыре миллиона девятьсот семьдесят четыре тысячи пятьсот девяносто два) рубля 81 копейка.

15.10.2021 Заказчику были вручены Акт сдачи-приемки с возражениями, счет на оплату и счет-фактура.

В соответствии с п. 2.4. Контракта Заказчик перечисляет денежные средства на расчетный счет Исполнителя в сумме равной фактической стоимости оказанных услуг в течение 10 (Десяти) рабочих дней после получения счета и счета-фактуры.

Соответственно крайней датой перечисления денежных средств Исполнителю являлась 29.10.2021.

29.10.2021 Заказчиком оплачено 204 547 095 (Двести четыре миллиона пятьсот сорок семь тысяч девяносто пять) рублей 39 копеек.

В соответствии с п. 6.6. Контракта в случае просрочки Заказчиком исполнения обязанности по оплате, Исполнитель вправе требовать уплаты пеней в размере одной трехсотой ключевой ставки Банка России действующей на дату уплаты пеней за каждый день просрочки от неуплаченной в срок суммы.

На основании изложенного, по этапу VII Контракта Исполнитель просит взыскать с Заказчика:

-  сумму основного долга АО «ОРКК» (недоплаченную сумму) в размере 5 300 461 (Пять миллионов триста тысяч четыреста шестьдесят один) рубль 45 копеек, складывающейся из размера требований по пункту 7.1, 7.2 и 7.3 настоящего искового заявления;

-  пени в сумме 424 831 (Четыреста двадцать четыре тысячи восемьсот тридцать один) рубль 98 копеек (согласно расчету - Приложение 7.3).

По результатам исполнении VIII этапа Контракта Минцифры России предъявило к АО «ОРКК» требования о:            соразмерном уменьшении цены Контракта на сумму 1 002 664 (Один миллион две тысячи шестьсот шестьдесят четыре) рубля 05 копеек, в том числе НДС 20% в размере 167 110 (Сто шестьдесят семь тысяч сто десять) рублей 68 копеек.

Исполнитель, не согласившись с таким решением Заказчика, подписал 21.12.2021   Акт  с   возражениями,   которые   выражались   в   следующем: 8.1, Пунктом 1,2. Контракта установлено, что на этапе VIII Контракта Исполнитель оказывает Услуги по передаче данных СЗО, которым оказаны услуги по подключению в VII этапе. В соответствии с ППП в рамках этапа VIII Контракта Исполнитель принял на себя обязательство оказать Услуги по передаче данных для 288 СЗО.

Цена VIII этапа (п. 2.1. Контракта п редакции п. 1.1. Дополнительного соглашения от 29.11.2019 № 1 к Контракту) составляет 3 655 285 (Три миллиона шестьсот пятьдесят пять тысяч двести восемьдесят пять) рублей 77 копеек, в том числе НДС в размере 20%, что составляет 609 214 (Шестьсот девять тысяч двести четырнадцать) рублей 29 копеек.

Письмом от 06.12.2021 № 855 в качестве подтверждения соответствия исполненных обязательств но VIII этапу Контракта Заказчику переданы отчетные материалы в отношении 288 СЗО, в том числе:

-  Акт№ 110 от 01.12.2021 об оказании услуг по передаче данных СЗО № 110 по Контракту;

Акт № 191 от 01.12.2021 об оказании услуг по передаче данных СЗО № 191 по Контракту;

Акт№310от 22.10.202! об оказании услуг по передаче данных СЗО № 310 по Контракту;

-  Акт №462 от 01.12.2021 об оказании услуг по передаче данных СЗО № 462 по Контракту;

- Акт № 472 от 01.12.2021 об оказании услуг по передаче данных СЗО № 472 по Контракту;

-  Акт №585 от 01.12.2021 об оказании услуг по передаче данных СЗО № 585 по Контракту;

-  Акт № 742 от 01.12.2021 об оказании услуг по передаче данных СЗО № 742 по Контракту,

Качество и объем оказанных Услуг по передаче данных соответствуют условиям Контракта, что подтверждается подписью уполномоченных лиц получателей услуг (СЗО). Претензии по объему, качеству и срокам оказания услуг отсутствуют.

Требование о соразмерном уменьшении цены Контракта в отношении СЗО № 110, 191,310, 462, 472, 585, 742 на сумму 88 843 (Восемьдесят восемь тысяч восемьсот сорок три) рубля 65 копеек, в том числе НДС 20% заявлено на основании протокола заседания приемочной комиссии от 11.10.2021 № 57-VII/01 об отказе в приемке Услуг по подключению данных объектов в рамках этапа VII Контракта.

Как указывает истец, учитывая, что отказ в приемке услуг по VI! этапу является необоснованным, пропуск трафика по аналогичным объектам, подключенным в рамках I и IV этапов Контракта, принят и оплачен Заказчиком без замечаний, основания для отказа в приемке услуг и уменьшения стоимости услуг по передаче данных для СЗО № 110, 191,310,462, 472, 585, 742 отсутствуют.

Требование Заказчика о соразмерном уменьшении цены Контракта по VIII этапу на сумму 913 820 (Девятьсот тринадцать тысяч восемьсот двадцать) рублей 40 копеек, в том числе НДС, предъявлено на основании письма Департамента информационных технологий Орловской области от 07.12.2021 /б» Д2/2984, согласно которому в 72 СЗО отсутствует оснащение автоматизированными рабочими местами.

В соответствии с условиями Контракта Исполнитель принял на себя обязательство оказать услуги исключительно по передаче данных в отношении 288 СЗО. Оснащение СЗО автоматизированными рабочими местами обязательством Исполнителя не является.

Услуга по передаче данных оказана Исполнителем в полном объеме и надлежащего качества, что подтверждается отчетными материалами, представленными Заказчику письмом от06.12,2021 № 855.

В соответствии с и. 35 Правил оказания услуг связи по передаче данных, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.01.2006 оплата услуг связи по передаче данных может осуществляться но абонентской или повременной системе оплаты либо по объему принятой и (или) переданной информации.

В столбце 23 ППП установлен тарифный план в виде фиксированной суммы абонентской платы за оказание Услуги по передаче данных для каждого спорного СЗО в размере 4 230 (Четыре тысячи двести тридцать) рублей 65 копеек в месяц.

Истец указывает, что основания для отказа в приемке услуг и уменьшения стоимости Услуг по передаче данных для 72 СЗО, не оснащенных автоматизированными рабочими местами, отсутствуют.

С учетом изложенного по VIII этапу Контракта Заказчик был обязан выплатить Исполнителю 3 655 285 (Три миллиона шестьсот пятьдесят пять тысяч двести восемьдесят пять) рублей 77 копеек в том числе НДС в размере 609 214 (Шестьсот девять тысяч двести четырнадцать) рублей 30 копеек.

28.12.2021 Заказчику были вручены Акт сдачи-приемки с возражениями, счет на оплату и счет-фактура.

В соответствии с п. 2,4. Контракта Заказчик перечисляет денежные средства на расчетный счет Исполнителя в сумме равной фактической стоимости оказанных услуг в течение 5 (Пяти) рабочих дней после получения счета и счета-фактуры.

Соответственно   крайней   датой   перечисления   денежных   средств Исполнителю являлась 12.01.2022.

30.12.2021 Заказчиком оплачено 2 652 621 (Два миллиона шестьсот пятьдесят две тысячи шестьсот двадцать один) рубль 72 копейки.

На основании изложенного, по этапу VIII Контракта Исполнитель просит взыскать с Заказчика: сумму основного долга АО «ОРКК» (недоплаченную сумму) в размере 1 002 664 (Один миллион две тысячи шестьсот шестьдесят четыре) рубля 05 копеек, складывающейся из размера требовании по пункту 8.1, и 8.2 настоящего искового заявления;           пени в сумме 60 761 (Шестьдесят тысяч семьсот шестьдесят один) рубль 43 копейки.

По результатам исполнения V III.I этапа Контракта Минцифры России предъявило к АО «ОРКК» требования о: соразмерном уменьшении цены Контракта на сумму 2 064 557 (Два миллиона шестьдесят четыре тысячи пятьсот пятьдесят семь) рублей 20 копеек, в том числе НДС 20% в размере 344 092 (Триста сорок четыре тысячи девяносто два) рубля 86 копеек.

Исполнитель, не согласившись с таким решением Заказчика, подписал 21.12.2021 Акт с возражениями, которые выражались в следующем (Приложение 8.1.1):

8.1.1. Контрактом установлено, что на этапе VIH.I Исполнитель оказывает Услуги по передаче данных в отношении 193 СЗО, которым ранее оказаны услуги по подключению в рамках VII.I этапа.

Требование Заказчика о соразмерном уменьшении цены Контракта по VIII.1 этапу на сумму 2 064 55 7 (Два миллиона шестьдесят четыре тысячи пятьсот пятьдесят семь) рублей 20 копеек, в том числе НДС, предъявлено на основании письма Департамента информационных технологий Орловской области от 07.12.2021 № Д2/2984, согласно которому в 122 СЗО (из указанных выше 193) отсутствует оснащение автоматизированными рабочими местами.

В соответствии с условиями Контракта Исполнитель принял на себя обязательство оказать услуги исключительно по передаче данных в отношении 193 СЗО. Оснащение СЗО автоматизированными рабочими местами обязательством Исполнителя не является.

Услуга но передаче данных оказана Исполнителем в полном объеме и надлежащего качества, что подтверждается отчетными материалами, представленными Заказчику письмом от 06.12.2021 № 854 (Приложение 8.1.2).

Таким образом, отказ Заказчика в приемке услуг по передаче данных в отношении указанных СЗО и уменьшение стоимости оказанных услуг является необоснованным.

С учетом изложенного по VIII.I этапу Контракта Заказчик был обязан выплатить Исполнителю 3 266 061 (Три миллиона двести шестьдесят шесть тысяч шестьдесят один) рубль 80 копеек в том числе НДС в размере 544 343 (Пятьсот сорок четыре тысячи триста сорок три) рубля 63 копенки.

28.12.2021 Заказчику были вручены Акт сдачи-приемки с возражениями, счет на оплату и счет-фактура.

В соответствии с п. 2.4. Контракта Заказчик перечисляет денежные средства па расчетный счет Исполнителя в сумме равной фактической стоимости оказанных услуг в течение 5 (Пяти) рабочих дней после получения счета и счета-фактуры.

Соответственно крайней датой перечисления денежных средств Исполнителю являлась 12.01.2022.

30.12.2021 Заказчиком оплачено 1 201 504 (Один миллион двести одна тысяча пятьсот четыре) рубля 60 копеек.

В соответствии с п. 6.6. Контракта в случае просрочки Заказчиком исполнения обязанности по оплате, Исполнитель вправе требовать уплаты пеней в размере одной трехсотой ключевой ставки Банка России действующей на дату уплаты пеней за каждый день просрочки от неуплаченной в срок суммы.

На основании изложенного, по этапу VIII Контракта Исполнитель просит взыскать с Заказчика: сумму основного долга АО «ОРКК» (недоплаченную сумму) в размере 2 064 557 (Два миллиона шестьдесят четыре тысячи пятьсот пятьдесят семь) рублей 20 копеек. пени в сумме 125 112 (Сто двадцать пять тысяч сто двенадцать) рублей 16 копеек.

Встречный иск мотивирован тем, что у Министерства к АО «ОРКК» имеется требование о выплате штрафа за ненадлежащее исполнение условий Контракта в рамах III этапа в совокупном размере 552 559 (Пятьсот пятьдесят две тысячи пятьсот пятьдесят девять) рублей 31 копейка, а также требование о выплате штрафа за ненадлежащее исполнение условий Контракта в рамах V этапа в совокупном размере 231 057 (Двести тридцать одна тысяча пятьдесят семь) рублей 78 копеек.

В обоснование иска истец ссылается на то, что в пункте 1.2 Контракта2 срок оказания Услуг: с даты заключения Контракта по 31.12.2021. Услуги оказываются поэтапно. В рамках III этапа Контракта предусмотрено оказание Услуг по передаче данных СЗО, которым оказаны Услуги по подключению в I этапе Контракта (пункт 1.2 Контракта). В рамах V этапа Контракта предусмотрено оказание Услуг по передаче данных СЗО, которым оказаны Услуги по подключению в IV этапе Контракта (пункт 1.2 Контракта).

Как указывает истец, согласно акту сдачи-приемки оказанных услуг по III этапу от 30.03.2021 Министерством приняты Услуги по III этапу Контракта, при этом Министерством к АО «ОРКК» применены следующие финансовые санкции:

Приемочной комиссией выявлено, что в отношении 178 из 178 СЗО выявлены недостатки, препятствующие приемке, что отражено в протоколе от 14.12.2020 № 57- III/01 (далее – Протокол № 57-III/01), составленном на основании экспертного заключения от 14.12.2020 № 57-III/01 результатов исполнения государственного контракта (далее – Экспертное заключение № 57-III/01).

В Протоколе № 57-III/01 и Экспертном заключении № 57-III/01 зафиксированы следующие недостатки, препятствующие приемке Услуг по передаче данных: отчетные материалы не соответствуют форме, предусмотренной Контрактом; период оказания Услуг по передаче данных в отчетных материалах не соответствует Контракту; дата подписания в отчетных материалах со стороны Исполнителя и получателей Услуг по передаче данных указана позже фактического извещения о готовности к сдаче Услуг по передаче данных.

Пунктом 3 Протокола № 57-III/01 Министерством установлен срок для безвозмездного устранения недостатков, препятствующих приемке Услуг по передаче данных – до 21.12.2020, а также срок для предоставления отчетных материалов – до 23.12.2020.

Перечень замечаний, указанных в Протоколе № 57-III/01 и Экспертном заключении № 57-III/01, направлен в адрес АО «ОРКК» письмом от 14.12.2020 № П19-1-09-200-37130.

АО «ОРКК» письмом от 21.12.2020 исх. № 2318 (вх. № 108-95823 от 23.12.2020) сообщило о невозможности устранения недостатков и предоставления отчетных материалов к сроку, указанному в Протоколе № 57-III/01 и Экспертном заключении № 57-III/01.

Также, в вышеуказанном письме АО «ОРКК» сообщило, что отчетные материалы будут представлены до конца января 2021 года.

После предоставления АО «ОРКК» результатов оказанных Услуг по передаче данных приемочной комиссией выявлено, что недостатки, указанные в Протоколе № 57-III/01 и Экспертном заключении № 57-III/01 АО «ОРКК» не устранены, а требуемые отчетные материалы не представлены, что отражено в пункте 1 протокола от 28.12.2020 № 57-III/01-2 (далее – Протокол № 57-III/01-2).

Пунктом 2 Протокола № 57-III/01-2 Министерством установлен срок для безвозмездного устранения недостатков, препятствующих приемке Услуг по передаче данных и срок для предоставления отчетных материалов – до 01.02.2021, о чем АО «ОРКК» сообщено письмом от 28.12.2020 № П19-1-09-200-39183.

В дальнейшем приемочной комиссией выявлено и отражено в протоколе от 10.02.2021 № 57-III/03 (далее – Протокол № 57-III/03), составленном на основании экспертного заключения от 10.02.2021 № 57-III/03 результатов исполнения государственного контракта (далее – Экспертное заключение № 57-III/03)8 следующее: в отношении 24 из 178 СЗО (СЗО № 200, 201, 202, 205, 206, 221, 189, 300, 493, 222, 538, 598, 181, 183, 184, 186, 187, 220, 227, 687, 169, 492, 226, 537) выявлены недостатки, препятствующие приемке, а именно выявлены факты задержки начала оказания Услуг по передаче данных, в связи с несвоевременным исполнением Исполнителем обязательств по оказанию Услуг по подключению в рамках I этапа Контракта; в отношении СЗО № 517 выявлен факт наличия существующего подключения к сети передачи данных. Пунктом 11 Протокола № 57-III/03 установлено, что в отношении 178 из 179 СЗО Услуги по передаче данных подлежат приемке.

АО «ОРКК» письмом от 20.02.2021 исх. № 132 (вх. № 200-14483 от 20.02.2021) представлены возражения на Протокол № 57-III/03 и Экспертное заключение № 57-III/03, которые рассмотрены Министерством.

В протоколе от 22.03.2021 № 57-III/04, составленном на основании экспертного заключения от 22.03.2021 № 57-III/04 результатов исполнения государственного контракта, отражены замечания, аналогичные замечаниям, отраженным в Протоколе № 57-III/03 и Экспертном заключении № 57-III/03.

В соответствии с пунктом 6.3 Контракта12 за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Исполнителем обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, размер штрафа определяется в процентном выражении от цены этапа Контракта.

С учтем того, что цена III этапа Контракта составляет 9 051 186 (Девять миллионов пятьдесят одна тысяча сто восемьдесят шесть) рублей 12 копеек, размер штрафа в соответствии с пунктом 6.3 Контракта по III этапу Контракта составляет 452 559 (Четыреста пятьдесят две тысячи пятьсот пятьдесят девять) рублей 31 копейка (пункт 2.1 Контракта).

В рамках I этапа Контракта 14 предусмотрено оказание услуг по подключению.

Приемочной комиссией выявлено, что в отношении 23 из 115 СЗО, запланированных к подключению в 2019 году, АО «ОРКК» устранены недостатки, отраженные в протоколе от 25.12.2019 № 58, составленном на основании экспертного заключения от 25.12.2019 № 58 результатов исполнения государственного контракта15 , посредством замены СЗО, запланированных к подключению в 2019 году, на СЗО, указанные в перечне социально значимых объектов (далее – Перечень СЗО) и планируемые к подключению в 2020-2021 годах, что отражено в протоколе от 21.02.2020 № 58-2, составленном на основании экспертного заключения от 21.02.2020 № 58-2 результатов исполнения государственного контракта.16 В связи с тем, что АО «ОРКК» не исполнило обязательство по оказанию Услуг по подключению в отношении 23 СЗО, запланированных к подключению в рамках I этапа Контракта, а замена данных СЗО на СЗО, планируемые к подключению в 2020-2021 годах произошла только 18.02.2020,17 путем заключения дополнительного соглашения от 18.02.2020 № 3 к Контракту,18 внесшего изменения в план поэтапного подключения СЗО, АО «ОРКК» несвоевременно начало оказывать Услуги по передаче данных в рамках III этапа Контракта 22 СЗО.

В этой связи, на основании пункта 6.3 Контракта АО «ОРКК» выставлен штраф в размере 452 559 (Четыреста пятьдесят две тысячи пятьсот пятьдесят девять) рублей 31 копейка.

1.2.1. В соответствии с пунктом 6.4 Контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа составляет 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек.

В соответствии с пунктом 4.2.17 Контракта Исполнитель обязан предложить исключить СЗО из Перечня СЗО которые подключены к сети «Интернет» на условиях, аналогичных определенным в Техническом задании.

Как следует из положений пункта 4.2.8 Контракта Исполнитель обязан незамедлительно известить Заказчика и до получения от него указаний приостановить исполнение обязанностей по Контракту при обнаружении не зависящих от Исполнителя обстоятельств, угрожающих качеству результатов оказываемых Услуг по Контракту, либо создающих невозможность завершения их в установленный срок.

Пункт 4.4 Технического задания предусматривает общее правило для Исполнителя, в соответствии с которым если СЗО имеет существующее подключение к сети передачи данных со скоростью меньшей, чем указано в пункте 3.3 Технического задания для данного типа СЗО, то Исполнитель оказывает Услуги по подключению СЗО к сети передаче данных Исполнителя со скоростью в соответствии с требованиями Технического задания.

Пункт 4.4.1 Технического задания устанавливает исключение из общего правила, предусмотренного пунктом 4.4 Технического задания, в соответствии с которым, при наличии существующего подключения СЗО к сети передачи данных с возможностью увеличения пропускной способности до требуемой согласно Техническому заданию, без затрат на модернизацию сети передачи данных, за счет изменения тарифного плана, Исполнитель в трехдневный срок с момента обнаружения такого подключения письменно информирует Заказчика о его наличии.

АО «ОРКК», оказывая Услуги по подключению СЗО № 517, в нарушение условий пунктов 4.2.8 и 4.2.17 Контракта не уведомило Министерство о наличии существующего подключения у СЗО № 517 и не предложило исключить СЗО № 517 из Перечня СЗО.

В этой связи, в адрес АО «ОРКК» Министерством направлено письмо от 30.01.2020 № П19-1-09-200-1895.

В ответ на письмо от 30.01.2020 № П19-1-09-200-1895 АО «ОРКК» письмом от 11.02.2020 № 212 (вх. № 200-7654 от 12.02.2020) сообщило, что ООО «Гарант-ПаркИнтернет», являющееся соисполнителем по Контракту, провело модернизацию сети передачи данных по договору от 06.09.2019 № D190279878-01 на сумму 120 000 (Сто двадцать тысяч) рублей 00 копеек.

Письмом от 04.03.2020 № П19-1-09-200-4934 Министерство сообщило АО «ОРКК» о том, что Министерство не в праве рассматривать представленные АО «ОРКК» в письме от 11.02.2020 № 212 (вх. № 200-7654 от 12.02.2020) документы в качестве подтверждения проведения модернизации сети передачи данных Исполнителем, так как в них указано, что ООО «ГрантПарк-Интернет» не модернизировал существующие каналы связи, а инсталлировал их, а по трем СЗО каналы связи предоставлялись ПАО «МТС».

Более того, параметры качества передачи данных зависят от технологии и вида канала связи, который может быть организован от узла связи оператора связи, обеспечивающего существующее подключение, до клиентского оборудования. Так, под модернизацией сети передачи данных подразумевается изменение технологии подключения путем замены оборудования, модернизации каналов связи. Технология подключения волоконно-оптической линии связи позволяет улучшать технологию без затрат, путем увеличения пропускной способности канала связи, а также изменением тарифа.

Истец по встречному иску указывает на то, что АО «ОРКК» не представило Министерству документального подтверждения обращения абонента по изменению тарифного плана для СЗО № 517, не подтвердило информацию о проведенной модернизации (коммерческое предложение, представленное АО «ОРКК», не является таковым подтверждением, так как получено не от субъекта Российской Федерации и не содержит перечень проведенных работ для оценки необходимости в модернизации), а также своевременно не уведомило Министерство, для организации Министерством мероприятий по проверке информации.

АО «ОРКК» в нарушение положений пунктов 4.2.8 и 4.2.17 Контракта, а также положений пункта 4.4 Технического задания, оказало Услуги по подключению в отношении СЗО № 517. Данные работы были проведены без согласования с Министерством.

Министерство в адрес ПАО «МТС» направило запрос о предоставлении информации от 30.08.2022 № П19-1-09-200-52463 с просьбой предоставить сведения о перечне выполненных работ для увеличения пропускной способности для СЗО № 517, а также перечень оборудования, использованного для оказания Услуги по подключению СЗО № 517.

ПАО «МТС» письмом от 01.09.2022 № Ц 12-15/00228и (вх. № 200-199773471 от 01.09.2022), предоставило информацию об организации узла связи между СЗО № 517 и точкой, находящейся по адресу г. Орел, ш. Наугорское, 40, а также о проведении работ по замене существующей медной линии связи (последней мили) на оптическую.

В соответствии с пунктом 1.22 Технического задания под узлом связи понимаются средства связи, выполняющие функции коммутации, (комплект оборудования, обеспечивающий доступ СЗО, а также физических и юридических лиц, расположенных в населенном пункте, в котором он установлен, к сети передачи данных Исполнителя).

Последняя миля – линия связи, соединяющая оконечное оборудование, устанавливаемое Исполнителем в СЗО, с ближайшим узлом доступа (связи) (пункт 1.1 Технического задания).

Однако, в соответствии с договором об оказании услуг связи от 01.02.2019 № 1-070-8000227, заключенным между ПАО «МТС» и СЗО № 517 (далее – Договор от 01.02.2019), по состоянию на 01.02.2019 СЗО № 517 уже имел технологию доступа к сети «Интернет» – «волоконно-оптическая линия связи» (далее – ВОЛС).

Так в пункте 1.1 Приложения № 1 к Договору указан перечень услуг, который оказывается ПАО «МТС» в рамках Договора от 01.02.2019, среди данных услуг указаны услуги по передаче данных.

Оказание такого вида услуг невозможно при отсутствии установленного оборудования, подключенной и рабочей технологии доступа.

В пункте 1.1.3 Приложения № 1 к Договору от 01.02.2019 в качестве технологии доступа указан – «ВОЛС», при этом Договор от 01.02.2019 не предусматривает никаких работ, связанных с установкой оборудования.

Следовательно, на момент заключения Договора от 01.02.2019 у СЗО № 517 существовала технология доступа «ВОЛС».

Министерство отмечает, что в отличие от медной линии связи, ВОЛС позволяет без дополнительных затрат на монтажные и иные работы, увеличить скорость доступа.

Соответственно, АО «ОРКК» должно оказать Услугу по подключению СЗО № 517 в соответствии с условиями Контракта, а не заказывать модернизацию у стороннего оператора связи.

Кроме того, в соответствии с пунктом 4.2.18 Технического задания узел связи, подключённый к сети передачи данных Исполнителя, должен обеспечивать техническую возможность передачи данных в целях предоставления услуг доступа к сети «Интернет» физическим и юридическим лицам, находящимся в данном населенном пункте.

В случае, если в населенном пункте узел связи отсутствует, то Исполнитель организовывает узел связи в соответствии с Планом подключения узлов связи на территории Орловской области (далее – ППУС), который является приложением № 4 к Контракту.

Исходя из письма ПАО «МТС» от 01.09.2022 № Ц 12-15/00228и (вх. № 200- 199773471) последняя миля была протянута от узла доступа, установленного в СЗО № 517 до узла связи по адресу г. Орел, ш. Наугорское, 40, в то время как в соответствии с ППУС Исполнитель должен развернуть узел связи № 57-ус0268 по адресу СЗО № 517 (№ 268 ППУС).

Также Контрактом предусмотрена обязанность Исполнителя использовать оборудование российского происхождения, однако исходя из укрупненной сметы подключения СЗО № 517, предоставленной ПАО «МТС», использовалось оборудование, которое не входит в реестр телекоммуникационного (пункт 4.7 Технического задания).

В связи с тем, что АО «ОРКК» не исполнило требования, установленные пунктом 4.2.17 Контракта, а также допустило иные нарушения условий Контракта, на основании пункта 6.4 Контракта АО «ОРКК» выставлен штраф в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек.

Согласно акту сдачи-приемки оказанных услуг по V этапу от 30.03.2021 Министерством приняты Услуги по V этапу Контракта, при этом Министерством к АО «ОРКК» применены следующие финансовые санкции.

Приемочной комиссией выявлено, что в отношении 104 из 104 СЗО выявлены недостатки, препятствующие приемке, что отражено в протоколе от 14.12.2020 № 57-V/01 (далее – Протокол № 57-V/01), составленном на основании экспертного заключения от 14.12.2020 № 57-V/01 результатов исполнения государственного контракта (далее – Экспертное заключение № 57- V/01).

В Протоколе № 57-V/01 и Экспертном заключении № 57-V/01 зафиксированы следующие недостатки, препятствующие приемке Услуг по передаче данных: отчетные материалы не соответствуют форме, предусмотренной Контрактом; период оказания Услуг по передаче данных в отчетных материалах не соответствует Контракту; дата подписания в отчетных материалах со стороны Исполнителя и получателей Услуг по передаче данных указана позже фактического извещения о готовности к сдаче Услуг по передаче данных.

Пунктом 3 Протокола № 57-V/01 Министерством установлен срок для безвозмездного устранения недостатков, препятствующих приемке Услуг по передаче данных – до 21.12.2020, а также срок для предоставления отчетных материалов – до 23.12.2020.

Перечень замечаний, указанный в Протоколе № 57-V/01 и Экспертном заключении № 57-V/01 направлен в адрес АО «ОРКК» письмом от 14.12.2020 № П19-1-09-200-37130.

АО «ОРКК» письмом от 21.12.2020 исх. № 2318 (вх. № 108-95823 от 23.12.2020) сообщило о невозможности устранения недостатков и предоставления отчетных материалов к сроку, указанному в Протоколе № 57-V/01 и Экспертном заключении № 57-V/01.

Также, в вышеуказанном письме АО «ОРКК» сообщило, что отчетные материалы будут представлены до конца января 2021 года.

После повторного предоставления АО «ОРКК» результатов оказанных Услуг по передаче данных приемочной комиссией выявлено, что недостатки, указанные в Протоколе № 57-V/01 и Экспертном заключении № 57-V/01 АО «ОРКК» не устранены, а требуемые отчетные материалы не представлены, о чем АО «ОРКК» сообщено письмом от 28.12.2020 № П19-1-09-200-39183.

Вышеуказанным письмом Министерством установлен срок для безвозмездного устранения недостатков, препятствующих приемке Услуг по передаче данных, а также срок для предоставления отчетных материалов – до 01.02.2021.

Третья попытка приемки Услуг по передаче данных. В дальнейшем приемочной комиссией выявлено и отражено в протоколе от 10.02.2021 № 57-V/03 (далее – Протокол № 57-V/03), составленном на основании экспертного заключения от 10.02.2021 № 57-V/03 результатов исполнения государственного контракта (далее – Экспертное заключение № 57-V/03) следующее: в отношении 7 из 104 СЗО (СЗО № 2, 4, 533, 614, 620, 639, 685) выявлены недостатки, не препятствующие приемке, а именно выявлены факты задержки начала оказания Услуг по передаче данных, в связи с несвоевременным исполнением Исполнителем обязательств по оказанию Услуг по подключению в рамках IV этапа Контракта; выявлен факт несвоевременного извещения о готовности к сдаче оказанных Услуг по передаче данных, а также факт несвоевременного предоставления отчетных материалов.

Пунктом 10 Протокола № 57-V/03 установлено, что в отношении 104 из 104 СЗО Услуги по передаче данных подлежат приемке.

АО «ОРКК» письмом от 20.02.2021 исх. № 131 (вх. № 200-14478 от 20.02.2021) представлены возражения на Протокол № 57-V/03 и Экспертное заключение № 57-V/03, которые рассмотрены Министерством.

В протоколе от 22.03.2021 № 57-V/04, составленном на основании экспертного заключения от 22.03.2021 № 57-V/04 результатов исполнения государственного контракта, отражены замечания, аналогичные замечаниям, отраженным в Протоколе от 10.02.2021 № 57-V/03 и Экспертном заключении № 57-V/03.

С учтем того, что цена V этапа Контракта составляет 1 310 577 (Один миллион триста десять тысяч пятьсот семьдесят семь) рублей 84 копейки, размер штрафа по пункту 6.3 Контракта по V этапу Контракта составляет 131 057 (Сто тридцать одна тысяча пятьдесят семь) рублей 78 копеек (пункт 2.1 Контракта).

В рамках IV этапа Контракта предусмотрено оказание Услуг по подключению.

Приемочной комиссией выявлено, что Услуги по подключению оказаны с задержкой для СЗО № 2, 4, 533, 614, 620, 639, 685, что отражено в пунктах 1.1, 2.1, 2.3.1 протокола от 18.11.2020 № 57-IV/02.

Дополнительно Министерство отмечает, что с нарушениями условия Контракта в рамках IV этапа Контракта АО «ОРКК» согласно, в том числе с фактом несвоевременного оказания Услуг по подключению 7 СЗО в рамках IV этапа Контракта, что подтверждается: добровольной уплатой штрафных санкций, выставленных Министерством, что следует из платежного поручения от 12.02.2021 № 98 и акта сдачи-приемки оказанных услуг по IV этапу от 20.11.2020; не оспариванием штрафных санкций, выставленных за нарушения, указанные в части 1.1 раздела II настоящего встречного иска. Так, в связи с нарушениями, указанными в части 1.1 раздела II настоящего встречного иска АО «ОРКК», на основании пункта 5.10 Контракта, выставлено требование о соразмерном уменьшении цены этапа Контракта, подлежащей уплате, которое АО «ОРКК не оспаривается. В свою очередь, самостоятельным основанием, свидетельствующим о признании стороной нарушений условий соглашения, является соответственно полная или частичная фактическая уплата таким лицом соответствующих сумм штрафных санкций и (или) его согласие с ними. АО «ОРКК» своими конклюдентными действиями по не оспариванию вышеописанной штрафной санкции по Контракту, фактически признало нарушения условий Контракта, описанные в части 1.1 раздела II настоящего встречного искового заявления.

В связи с тем, что АО «ОРКК» несвоевременно исполнило обязательство по оказанию Услуг по подключению 7 СЗО, запланированных к подключению в рамках IV этапа Контракта, АО «ОРКК» несвоевременно начало оказывать Услуги по передаче данных в рамках V этапа Контракта 7 СЗО.

Как указывает истец, в этой связи, на основании пункта 6.3 Контракта АО «ОРКК» выставлен штраф в размере 131 057 (Сто тридцать одна тысяча пятьдесят семь) рублей 78 копеек.

В соответствии с пунктом 5.2 Контракта по факту оказания Услуг по этапам I, IV, IV.I, VII не позднее срока, указанного в пункте 1.2 Контракта, а по этапам II, III, V, V.I, VI, VIII не позднее 10 декабря отчетного года, указанного в пункте 1.2 Контракта, Исполнитель обязан в письменной форме известить Заказчика о готовности к сдаче оказанных Услуг по этапам и представить отчетные материалы, предусмотренные Контрактом, а также 2 (Два) экземпляра акта сдачи-приемки оказанных услуг по этапу, подписанных со своей стороны.

В этой связи, учитывая, что в соответствии с пунктом 1.2. Контракта оказание Услуг по передаче данных по V этапу Контракта предусмотрено с 01.10.2020 по 31.12.2020, АО «ОРКК» обязано в срок до 10.12.2020 известить Министерство о готовности к сдаче оказанных Услуг по передаче данных и представить отчетные материалы, предусмотренные Контрактом. Акт сдачи-приемки оказанных услуг по V этапу подписан только от 30.03.2021.

Изначально извещение о готовности к сдаче оказанных Услуг по передаче данных и отчетные материалы поступили в Министерство письмом АО «ОРКК» от 10.12.2020 исх. № 2272 (вх. № 200-90881 от 10.12.2020).

Отчетные материалы, представленные вышеуказанным письмом не приняты Министерством, по основаниям, указным в пункте «А» раздела II настоящего встречного искового заявления.

Письмом от 21.12.2020 исх. № 2318 (вх. № 108-95823 от 23.12.2020) АО «ОРКК» повторно сообщило о готовности к сдаче оказанных Услуг по передаче данных и представило отчетные материалы.

Извещение о готовности к сдаче оказанных Услуг по передаче данных и отчетные материалы, удовлетворяющие требованиям Контракта, представлены в Министерство только 03.02.2021 письмом АО «ОРКК» от 29.01.2021 исх. № 68 (вх. № 200-8293 от 03.02.2021), в связи с чем Министерством принято решение о приемке Услуг по передаче данных, о чем указано в Протоколе № 57-V/03, подписанным 10.02.2021.

В этой связи, принимая во внимание предоставление отчетных документом по V этапу Контракта только 03.02.2021, на основании пункта 6.4 Контракта АО «ОРКК» выставлен штраф в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей 00 копеек.

Как следует из расчета истца по встречному иску, общий размер штрафа составляет 783 617,09 рублей.

В связи с вышеизложенным, Министерство обратилось к АО «ОРКК» с претензией от 24.03.2022 № П19-1-09-200-13376, в которой потребовало выплатить ранее выставленный штраф в совокупном размере 652 559 (Шестьсот пятьдесят две тысячи пятьсот пятьдесят девять) рублей 31 копейка за ненадлежащее исполнение условий по III этапу Контракта27, а также штраф в совокупном размере 231 057 рублей 78 копеек за ненадлежащее исполнение условий по V этапу Контракта.

Письмом от 06.04.2022 исх. № 241 (вх. № 200-85084 от 08.04.2022) АО «ОРКК» отказалось от удовлетворения требований Министерства.

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Оценив представленные в материалы дела доказательства арбитражный суд признает первоначальный иск подлежащим частичному удовлетворению и не усматривает оснований для удовлетворения встречного иска.

Из положений частей 4, 6, 7, 8 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), а также Правил определения размера неустойки следует, что законодательство о контрактной системе намеренно отделяет просрочку исполнения обязательства от иных нарушений поставщиком обязательств и устанавливает специальную ответственность за просрочку исполнения обществом обязательства (п. 36 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) (далее - Обзор)).

Просрочка исполнения обязательства не является основанием для взыскания штрафа, так как для этого вида нарушения установлен специальный вид    ответственности    -    пеня    (Определение    Судебной    коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20.12.2018 № 310-ЭС18-13489 по делу № А08-2558/2017).

Согласно п. 6.8. Контракта за каждый день просрочки исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Контрактом, начисляется пеня в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Исполнителем, за исключением случаев, если законодательством РФ не установлен иной порядок начисления пени.

В пункте 73 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п. 5.1 Протокола от 22.03.2021 № 57-111/04 основанием начисления штрафа является неисполнение АО «ОРКК» п. 4.2.17 Контракта, в соответствии с которым Исполнитель обязан предложить исключить СЗО, которые имеют существующее подключение к сети передачи данных на скорости меньшей, чем указано в п. 3.3. Технического задания к Контракту для данного типа СЗО, в случае наличия возможности увеличения пропускной способности канала передачи данных до требуемой, без затрат на модернизацию сети, за счет изменения тарифного плана.

Штраф, который был взыскан Заказчиком на I этапе исполнения Контракта (оспаривается Исполнителем в п. 1.1 Иска), и штраф, начисленный на III этапе, применены за совершение Исполнителем одного деяния (неисполнение п. 4.2.17 Контракта), совершенного в отношении одного социально значимого объекта (СЗО № 517). Повторное применение к Исполнителю меры ответственности за его совершение противоречит положениям, закрепленным в ст. 50 Конституции РФ. Взыскание с Исполнителя штрафа по III этапу Контракта приведет к повторному привлечению АО «ОРКК» к ответственности и двойному взысканию штрафа за одно нарушение.

Согласно п. 1.2 Контракта Исполнитель обязан оказать Услуги по подключению к сети передачи данных, обеспечивающей доступ к единой сети передачи данных и (или) к сети «Интернет» для 26% СЗО, указанных в перечне социально значимых объектов (Приложение № 5 к Техническому заданию).

Перечень СЗО - документ, определяющий количество объектов (объем услуг), подлежащих подключению, который Заказчик самостоятельно подготовил исходя из потребности в получении Услуги по подключению.

Кроме того, в соответствии с п. 4.2.15 Контракта Исполнитель в течение 30 (тридцати) рабочих дней после заключения Контракта обязан представить Заказчику на утверждение согласованный с уполномоченным представителем субъекта Российской Федерации план поэтапного подключения социально значимых объектов и план подключения узлов связи с указанием (обоснованием) типа подключения каждого социально значимого объекта и узла связи на территории субъекта Российской Федерации по формам в соответствии с приложениями № 3, № 4 к Техническому заданию (далее -Планы). По факту получения от Исполнителя согласованных с уполномоченным представителем субъекта Российской Федерации планов, указанных ранее, Заказчик не позднее 3 (Трех) рабочих дней обязан рассмотреть представленные Планы и утвердить их в случае отсутствия замечаний.

Дополнительным соглашением от 18 февраля 2020 № 3 к Контракту Минцифры России утвержден согласованный с Департаментом информационных технологий Орловской области план поэтапного подключения СЗО, на основании которого осуществлялась приемка услуг по I этапу Контракта. Спорный объект включен в согласованный план пунктом № 517.

Перечень СЗО и План подключения однозначно свидетельствуют о том, что Минцифры России обладало информацией о наличии ранее существующего подключения ПАР «МТС», так как содержат данные о типе существующего подключения (ВОЛС), скорости существующего подключения (10 Мбит/с) и существующем провайдере (МТС) (столбцы 13,14,15 и 12,13,14 соответственно), но при этом утвердило СЗО № 517 в составе объектов, подлежащих подключению по Контракту.

Количество подключаемых СЗО представляет собой объем предоставляемых по Контракту Услуг, изменение которого возможно только в случаях, установленных в Законе о контрактной системе.

Закон о контрактной системе не предусматривает возможность и порядок изменения объема услуг по предложению Исполнителя, также в нем отсутствуют положения, согласно которым Заказчик может указывать в описании объекта закупки объем услуг, который ему фактически не требуется.

Обязательство, предусмотренное п. 4.2.17 Контракта, предложить исключить СЗО, которое имеет существующее подключение к сети передачи данных на скорости меньшей, чем указано в п. 3.3. Технического задания к Контракту, возникает у Исполнителя исключительно в случае наличия возможности увеличения пропускной способности канала передачи данных до требуемой, без затрат на модернизацию, за счет изменения тарифного плана.

Обнаружив существующее подключение СЗО № 517 к сети «Интернет» (оператор ПАО «МТС») со скоростью передачи данных не соответствующей техническому заданию Контракта, Исполнитель направил ПАО «МТС» запрос о готовности без дополнительных капитальных затрат (путем перехода на иной тариф) обеспечить оказание услуг СЗО № 517 на скорости 50 Мбит/с (скорость, установленная для данного типа СЗО п. 4.3 Технического задания к Контракту).

В ответ ПАО «МТС» представило коммерческое предложение, в котором однозначно указано на необходимость модернизации сети, включающую в себя закупку и монтаж оборудования, а также проведение пуско-наладочных работ, требуемых для обеспечения необходимого качества услуги.

Изложенная в коммерческом предложении информация подтверждается письмом ПАО «МТС» от 01.09.2022 № Ц 12-15/00228и, направленным в ответ на обращение Заказчика о предоставлении информации от 30.08.2022 № П19-1-09-200-52463.

Таким образом, обязанность предложить исключить СЗО № 517 из Перечня СЗО, подлежащих подключению по Контракту, у Исполнителя отсутствовала, что исключает взыскание неустойки за нарушение п. 4.2.17 Контракта, являющейся производным требованием от основного обязательства.

Услуга передачи данных оказывается на сети связи, которая в соответствии с п. 24 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) является технологической системой, включающей в себя не только линии связи, но и средства связи.

Средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями (п. 28 ст. 2 Закона о связи).

Таким образом, волоконно-оптическая линия связи является лишь одной из двух составляющих, необходимых для функционирования сети, и не учитывает возможности установленных на сети оператора средств связи, определяющих скорость передачи данных, а значит и качество оказываемой услуги.

Соответственно, довод Минцифры России об имеющемся подключении СЗО по технологии ВОЛС не подтверждает возможность увеличения пропускной способности до требуемой Техническим заданием за счет изменения тарифного плана.

Доводы Заказчика об отсутствии документального подтверждения обращения абонента по изменению тарифного плана, отсутствии уведомления Минцифры России для организации мероприятий по проверке информации подлежат отклонению, так как процедура определения возможности увеличения скорости передачи данных до требуемой, Контрактом не установлена. Кроме того, у Исполнителя отсутствуют полномочия обязать абонента направлять в адрес третьих лиц какие-либо обращения и передавать информацию Исполнителю.

Утверждение Минцифры России об отсутствии узла связи по адресу расположения СЗО № 517 не основано на материалах дела и не подтверждено соответствующими доказательствами. Письмо ПАО «МТС» от 01.09.2022 № Ц 12-15/00228и, на которое ссылается Заказчик, данной информации также не содержит.

Узел связи по месту нахождения СЗО № 517 (Орловская область, Орловский район, с Старцево, ул. Колледжская, 2) включен в План подключения узлов связи  (Приложение № 4 к Контракту) за № 123.

Согласно п. 5.1.1 Технического задания (Приложение № 1 к Контракту) для приемки Услуги по подключению организуется испытательная комиссия (далее - Комиссия). В состав комиссии включаются в обязательном порядке: уполномоченный представитель Исполнителя, Получатель, представитель органа государственной власти субъекта Российской Федерации и (или) представитель органа местного самоуправления, по согласованию -представитель территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю в сфере связи.

В соответствии с п. 3 Методики проведения испытаний (Приложение № 13 к Техническому заданию) испытательная комиссия проверяет на соответствие п 4.2.17.1 - 4.2.17.5 Технического задания параметры узла связи в населенном пункте к которому согласно схеме организации связи подключено СЗО Получателя. Проверка проводится путем сравнения параметров узла связи, указанных в проектной и/или исполнительной документации на соответствие п 4.2.17.1 - 4.2.17.5 Технического задания.

Подписание акта о подключении СЗО № 517 к сети передачи данных и начале оказания услуг по передаче данных без замечаний подтверждает организацию узла связи по адресу нахождения СЗО № 517 в установленном Контрактом порядке.

Телекоммуникационное оборудование узла связи, установленное на СЗО № 517 прошло согласование с Минцифры России (письмо от 16.10.2019 № П19-1-23-200-2475 5).

Требование к согласованию оборудования, используемого на всей сети передачи данных, задействованной в оказании Услуг, Контрактом не установлено.

Таким образом, доказательств, опровергающих надлежащее оказание Исполнителем Услуг по подключению СЗО № 517, Минцифры России не представлено.

Ответчик по встречному иску указывает, что  штраф в размере 131 057 рублей 78 копеек применен в соответствии с п. 6.3 Контракта, которым установлена ответственность за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Исполнителем обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств. Размер штрафа является фиксированным.

Между тем, в соответствии с п. 3 Протокола от 22.03.2021 № 57-V/04  основанием начисления штрафа является выявление факта задержки начала оказания Услуг по передаче данных для 7 СЗО, подключенных к сети Интернет после даты начала оказания услуг по V этапу Контракта (01.10.2020).

Таким образом, штраф за нарушение срока начала оказания Услуг по передаче данных для 7 СЗО в размере 131 057 (Сто тридцать одна тысяча пятьдесят семь) рублей 78 копеек явно несоразмерным последствиям нарушения обязательства в сравнении с пени в размере 28 (Двадцать восемь) рублей 55 коп.

Штраф в размере 100 000 руб. ответчик по встречному иску признает.

Вместе с тем, в соответствии с частью 42.1 статьи 112 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ, далее - Закон N 44-ФЗ), начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

При этом, исходя из содержания Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ, вступившего в силу 01.04.2020, измененная редакция части 42.1 статьи 112 Закона N 44-ФЗ регламентирует правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств в 2020 году.

Согласно подпункту "а" пункта 3 Правил списания (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 26.04.2020 N 591) списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5% цены контракта.

Начисленная  неустойка не превышает 5% цены контракта.

Пункт 11 Правил списания устанавливает, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с пунктом 3 настоящих Правил распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в пункте 9 настоящих Правил, в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения.

В случаях и в порядке, которые определены Правительством Российской Федерации на основании Закона N 44-ФЗ, списание неустоек (штрафов, пеней) является обязанностью заказчика (пункт 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017).

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом изложенного заявленная к взысканию неустойка подлежит списанию в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 N 783.

 

Удовлетворяя первоначальный иск суд руководствуется положениями ст. 310 ГК РФ и ч. 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходит из доказанности истцом факта неправомерности начисления ответчиком пени и штрафов.

Довод ответчика о том, что дополнительное соглашение к Контракту, утверждающее План поэтапного подключения СЗО (Приложение № 3 к Контракту) (далее также ППП), заключается до начала приемочных мероприятий, в связи с тем, что проверка актов об оказании Услуг происходит на основании данных, содержащихся в ППП, в совокупности с приемкой Услуг по подключению в отношении 178 СЗО из 179 объектов, подлежащих подключению на I этапе Контракта, лишь подтверждает позицию Истца.

Письмом АО «ОРКК» от 30.01.2020 № 122 в адрес Минцифры России было представлено извещение о готовности к сдаче-приемке оказанных Услуг по подключению по этапу I Контракта и 179 комплектов отчетных материалов в отношении 179 СЗО из Перечня СЗО, подлежащих подключению по Контракту (Приложение № 5 к Техническому заданию ), из них:

-  156 комплектов из числа объектов, запланированных к подключению в 2019 году ;

-  23 комплекта из числа объектов, запланированных к подключению в 2020-2021 годах .

Пунктом 5.7 Контракта установлено, что в случаях, когда Услуги по этапу оказаны Исполнителем с отступлениями от условий Контракта, ухудшившими результат оказанных Услуг по этапу, или с иными недостатками, препятствующими использованию результата оказанных Услуг по этапу по назначению, Заказчик вправе по своему выбору потребовать от Исполнителя безвозмездного устранения недостатков, в порядке, установленном Контрактом, или потребовать от Исполнителя соразмерного уменьшения установленной цены Контракта по этапу.

Двустороннее подписание Дополнительного соглашения № 3 от 18.02.2020 свидетельствует о том, что стороны обоюдно пришли к согласию об устранении недостатков оказанных услуг посредством замены СЗО, запланированных к подключению в 2019 году, на СЗО, планируемые к подключению в 2020-2021 годах.

Замена объектов произведена с сохранением даты их планируемого подключения (30.11.2019), в связи с чем, согласно п. 6.8 Контракта, Заказчиком начислена неустойка в виде пени за каждый день просрочки исполнения обязательства в отношении объектов, подключенных после 30.11.2019 (СЗО № 182, 183, 184, 186, 187, 189, 197, 200, 203, 205, 220,221, 222, 300, 492, 493, 538, 595, 596, 598, 612, 613).

Таким образом, к дате проведения заседания Приемочной комиссии и подписания Акта сдачи-приемки оказанных услуг по этапу I Контракта, обязанность по подключению 179 СЗО (26%), подлежащих подключению в 2019 г. в соответствии с ППП, утвержденным Дополнительным соглашением от 18.02.2020 № 3, исполнены в полном объеме, что подтверждается Актом сдачи-приемки оказанных услуг по этапу I от 02.03.2020, в связи с чем основания для взыскания штрафа по п. 6.3 Контракта отсутствуют.

Довод ответчика о том, что расхождения в сумме пени, начисленных на основании п. 6.8 Контракта за просрочку исполнения обязательства по оказанию Услуг по подключению, вызваны допущенными АО «ОРКК» ошибками в расчетах, не подтверждается материалами дела.

В соответствии с п. 1.1 Контракта Исполнитель обязуется оказать услуги по подключению к сети передачи данных, обеспечивающей доступ к единой сети передачи данных и (или) к сети «Интернет», и по передаче данных при осуществлении доступа к этой сети социально значимым объектам Орловской области.

В целях исполнения данной обязанности 21.01.2020 Истцом заключен договор № 0320/25/1719/19/021/2020 присоединения сети передачи данных Оператора к сети передачи данных ПАО «Ростелеком» (для обеспечения пропуска трафика от/на Единую сеть передачи данных на/от социально значимого объекта (далее - Договор).

В соответствии с Заказом № 1 к Договору, точка присоединения сетей передачи данных сторон организована по адресу: г. Орел, ул. Октябрьская, д. 64. Иных точек присоединения Договором не предусмотрено.

Более того, как следует из определения п. 7 «Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 № 161, действовавших в период оказания Услуг, точка присоединения - это средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между этими сетями. Таким образом, для организации точки присоединения требуется наличие средств связи и сетей связи присоединяющего и присоединяемого операторов связи одновременно, что исключает организацию точек присоединения сетей передачи данных АО «ОРКК» и ПАО «Ростелеком» по месту нахождения СЗО, ввиду отсутствия сети связи ПАО «Ростелеком».

Фактическое присоединение сетей передачи данных АО «ОРКК» и ПАО «Ростелеком» завершено 29.11.2019, что подтверждается Актом начала оказания Услуг ПАО «Ростелеком», подписанным к Заказу № 1.

Таким образом, предусмотренная Контрактом обязанность АО «ОРКК» обеспечить доступ к единой сети передачи данных ограничивается присоединением сети передачи данных АО «ОРКК» к сети передачи данных ПАО «Ростелеком», что и было исполнено 29.11.2019 (до начала оказания услуг по передаче данных по II этапу Контракта).

Суд принимает довод истца о том, что ни на этапе приемки услуг, ни в своем отзыве на исковое заявление Ответчик не заявил в качестве основания для изменения даты начала оказания услуг по данному подключение или неподключение к ЕСПД, что явно свидетельствует о попытках Ответчика использовать не существующие в действительности аргументы.

С учетом изложенного требование о взыскании  10.202 826 руб. 17 коп. подлежит удовлетворению.

Заявление истца о применении ст. 333 ГК РФ и положений Постановления Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами"   судом принятый во внимание, при этом, суд пришел к выводу о неправомерном удержании заказчиком денежных средств в качестве штрафных санкций полном объёме.

Истец по первоначальному иску также просит взыскать с ответчика неустойку.

Статья 330 ГК РФ предусматривает, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п. 6.6. Контракта в случае просрочки Заказчиком исполнения обязанности по оплате, Исполнитель вправе требовать уплаты пеней в размере одной трехсотой ключевой ставки Банка России действующей на дату оплаты пеней за каждый день просрочки от неуплаченной в срок суммы.

Оценив представленные сторонами расчеты неустойки, арбитражный суд признает их ошибочными, поскольку при расчете пени ошибочно применена ставка рефинансирования действующая в соответствующие периоды.

Поскольку обязательство по оплате не исполнено, суд полагает, что применению подлежит ставка, действующая на дату исполнения обязательства, предусмотренную контрактом

В этой связи, судом произведён перерасчет неустойки, в соответствии с которым пени составляют 967 263 руб. 74 коп.

Расходы по госпошлине относятся на ответчика по первоначальному иску в порядке ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 4, 9, 27, 28, 64, 65, 71, 110, 123, 124, 150, 151, 156, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Взыскать с к Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации в пользу Акционерного общества "Объединенная ракетно-космическая корпорация" 10.202 826 руб. 17 коп. долга, 967 263 руб. 74 коп. неустойки  и государственную пошлину в размере 78 262 руб. 05 коп.

В удовлетворении остальной части первоначального иска отказать.

В удовлетворении встречного иска отказать.

 

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

 По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                  К.А. Кантор