ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-36154/2017

Дело № А40-4150/17

г. Москва

14 сентября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                 Захарова С.Л.,

судей:

Бекетовой И.В., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №13 апелляционную жалобу ИП ФИО3 

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.05.2017 по делу №А40-4150/17 судьи Дранко Л.А. (79-38)

по заявлению ИП ФИО3 (ОГРНИП  304402802100012)

к ФАС России 

третьи лица: 1) ФБУН ЦНИИ Эпидемиологии Роспотребнадзора, 2) Управление ФАС России по Москве

о признании незаконным п. 6 Приказа ФАС России.

при участии:

от заявителя:

не явился, извещен;

от ответчика:

не явился, извещен;

от третьих лиц:

не явились, извещены;

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель ФИО3 обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным п. 6 Приказа ФАС России от 27.09.2016 №1365/16 о включении сведений об ИП ФИО3 в реестр недобросовестных поставщиков.

Решением суда от 15.05.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано. 

ИП ФИО3 не согласился с решением суда первой инстанции и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. 

Представители сторон в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом. Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Как усматривается из материалов дела, Индивидуальным предпринимателем ФИО3 была подана заявка на участие в запросе котировок на право заключения договора на поставку хозяйственных товаров для нужд ФБУН ЦНИИ Эпидемиологии Роснотребнадзора, реестровый номер закупки на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов - 'www.zakupki.gov.ru: 31603553378 (далее запрос котировок), 25.04.2016 опубликован протокол, согласно которому ИП ФИО3 признан победителем запроса котировок. 

24.06.2016 Управление Федеральной антимонопольной службы но г. Москве принято заключение по делу 249-5935/77-16 о проверке сведений необходимости включения в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр). 

27.09.2016 Федеральная антимонопольная служба на основании заключения приняла оспариваемый в части Приказ от 27.09.2016 №1365/16 о включении сведений об ИП ФИО3 в реестр недобросовестных поставщиков. 

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (ред. 02.11.2013) (далее - Положение) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции. 

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов в данной сфере регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Согласно пунктам 1, 2 данного приказа Комиссия (центрального аппарата либо территориального органа ФАС России) проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. 

По результатам проверки сведений Комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в реестр, которое оформляется приказом ФАС России. Подтвержденные по результатам проверки сведения включаются в реестр не позднее трех рабочих дней со дня принятия указанного в пункте 2 данного приказа решения руководителя ФАС России. 

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступило заключение Комиссии УФАС по г. Москве № 2-19-5935/77-16, согласно которому Комиссией установлен факт уклонения Заявителя от заключения контракта по результатам проведения ФБУН ЦНИИ Эпидемиологии Роспотребнадзора (далее — Заказчик) при проведении запроса котировок на право заключения договора на поставку хозяйственных товаров для нужд ФБУН ЦНИИ Эпидемиологии Роспотребнадзора (реестровый № 31603553378).

На основании указанного Заключения ФАС России издан оспариваемый в части Приказ от 27.09.2016 № 1365/16 о включении сведений о Заявителе в Реестр (пункт 6 Приказа). 

Таким образом, ФАС России издала Приказ № 1365/16 в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках и фактов уклонения от заключения договора в рамках правоотношений, вытекающих из Закона № 223-ФЗ, действуя в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц. 

В соответствии с частями 2, 3 статьи 5 Закона о закупках, в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

 Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 утверждены Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков. 

Согласно подпункту 13.1 пункта 13 Правил порядок заключения договора устанавливается Заказчиком в документации о закупке. Условия формируются путем включения условий заявки, предложения участника процедуры закупки, с которым заключается договор, в проект договора, который является неотъемлемой частью документации о закупке (в случае проведения закупки по нескольким лотам — проект договора в отношении каждого лота). 

В силу подпункта 18.6.6 пункта 18.6 Положения о закупках протокол рассмотрения и оценки котировочных заявок составляется в двух экземплярах, один из которых остается у Заказчика. Заказчик в течение трех рабочих дней со дня размещения указанного протокола вправе передать победителю в проведении запроса котировок один экземпляр протокола и проект договора, который составляется путем включения в него условий исполнения договора, предусмотренных извещением о проведении запроса котировок, документацией о проведении запроса котировок и цены, предложенной победителем запроса котировок в котировочной заявке.

Подпунктом 18.7.2 пункта 18.7 Положения о закупках победитель или иной участник обеспечивает подписание проекта договора со своей стороны в срок, установленный в документации о проведении запроса котировок. 

Пунктом 25 Закупочной документации установлен срок подписания победителем в проведении запроса котировок договора со дня подписания протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок, в том числе: по результатам проведения запроса котировок заключается договор, формируемый путем включения условий, предложенных в заявке участника запроса котировок, с которым заключается договор, в проект договора, являющийся неотъемлемой частью документации о запросе котировок. 

Участник запроса котировок, с которым по результатам процедуры заключается договор (далее - Участник запроса котировок) в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня опубликования Заказчиком протокола, передает Заказчику проект договора, который составляется путем включения в содержащийся в документации о запросе котировок проект договора условий исполнения договора, предусмотренных документацией и предложением участника запроса котировок признанного победителем с его реквизитами, спецификацией или сметой и ценой, предложенной победителем и его электронную форму. Участник обязан подписать проект договора со своей стороны и представить все экземпляры договора Заказчику. 

В случае если в документации было установлено требование об обеспечении исполнения договора, победитель обязан одновременно с представлением договора представить Заказчику документы, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения договора в форме и размере, предусмотренном документацией. 

В случае, если участник запроса котировок, с которым заключается договор, в срок, предусмотренный документацией о запросе котировок, не представил Заказчику подписанный проект договора, а также обеспечение исполнения договора в случае, если документацией о запросе котировок было установлено требование обеспечения исполнения договора, такой участник запроса котировок, признается уклонившимся от заключения договора и сведения о нем направляются в реестр недобросовестных поставщиков в установленном законом порядке. 

25.04.2016 на Официальном сайте размещен протокол рассмотрения и оценки котировочных заявок Заказчика от 22.04.2016 № 31603553378, согласно которому ИП ФИО3 признан победителем Закупки. 

Таким образом, подписанный ИП ФИО3 проект договора по результатам Закупки должен был быть передан Заказчику в срок до 04.05.2016 с включением в данный проект договора условий, предусмотренных Закупочной документацией и предложением участника. 

Вопреки доводам апелляционной жалобы, предоставление победителю Закупки проекта договора и протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок, согласно подпункту 18.6.6 пункта 18.6 Положения о закупках является правом Заказчика, но не обязанностью. 

Следовательно, согласно Закупочной документации победителем Закупки составляется и подписывается проект договора и передается Заказчику в течение 5 рабочих дней с даты опубликования итогового протокола. 

Пунктом 10 установлено, что перед заключением проект договора должен быть направлен для проверки победителем запроса котировок по адресу электронной почты: Tender200809@mail.ru. Далее документацией предписано, что заказчик, в течение пяти рабочих дней со дня получения договора подписывает его в окончательной редакции, скрепляет его печатью и возвращает один экземпляр Участнику запроса котировок, с которым заключается договор. 

Из приведенных выше положений следует, что победитель запроса котировок после размещения протокола подведения итогов на сайте государственных закупок должен самостоятельно «скачать» проект договора, включить в него все необходимые условия, предусмотренные п. 24 Документации, и направить такой проект в электронном варианте заказчику на электронную почту, а также передать подписанный договор на бумажном носителе. 

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции, вплоть до составления заказчиком решения об отказе от заключения контракта от 13.05.2016 заявитель не предпринял никаких действий, направленных на заключение договора, как и не обращался к заказчику с запросом о даче разъяснений о порядке заключения договора.

Таким образом, процедура и порядок подписания договора заявителю были известны и не вызывали сомнений или неопределенности. 

Согласно положениям действующего гражданского законодательства Российской Федерации, предпринимательская деятельность осуществляется лицом на свой риск и под свою ответственность. 

Основанием для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков является такое уклонение лица от заключения договора, которое предполагает его недобросовестное поведение: совершение им действий (бездействия) в противоречие требованиям закона, в том числе приведших к невозможности его заключения с этим лицом как с признанным победителем закупочной процедуры. 

При этом, уклонение от заключения договора может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, осуществленных с указанной целью, так и в их совершении по неосторожности, когда участник открытого запроса предложений по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для заключения договора, то есть создает условия, влекущие невозможность его подписания. 

Принимая решение об участии в запросе котировок и подавая соответствующую заявку, хозяйствующий субъект несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого закона, в том числе приведших к невозможности заключения договора с ним как с лицом, признанным победителем.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу оспариваемого судебного акта.

Руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.05.2017 по делу №А40-4150/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:  С.Л. Захаров 

Судьи:  И.В. Бекетова 

 В.А. Свиридов 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.