СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ул. Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, https://7aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 г. Томск                                                                                                    Дело № А67-2849/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

ПредседательствующегоЗайцевой О.О., 

судей:Бородулиной И.И. 

                                               ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Винник А.С., с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества «Шегарское автотранспортное предприятие» (№07АП-11384/2021(1)), департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области (№07АП-11384/2021 (2)) на решение от 14.10.2021 Арбитражного суда Томской области по делу №А67-2849/2021 (судья Идрисова С.З.), по заявлению ООО «Перевозчик» (636840, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к департаменту транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области (634009, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным протокола заседания комиссии от 17.03.2021, 

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: ЗАО «Шегарское АТП» (636131, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

- от ООО «Перевозчик» - ФИО2, доверенность от 01.04.2021, диплом, паспорт;

- от департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области – ФИО3, доверенность от 10.01.2022, паспорт, диплом;

- от третьего лица АО «Шегарское автотранспортное предприятие» - без участия (заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителей от 08.02.2022),

у с т а н о в и л:

12.04.2021 ООО «Перевозчик» обратилось в суд с заявлением к департаменту транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области о признании незаконным протокола заседания Комиссии по проведению открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок от 17.03.2021, на основании которого ЗАО «Шегарское АТП» представлено право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области. 

Определением суда от 20.04.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ЗАО «Шегарское АТП». 

Представитель заявителя неоднократно изменяла заявленные требования, согласно последней редакции просила суд: - признать незаконным протокол заседания комиссии по проведению открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области от 17.03.2021, - прекратить действие выданного ЗАО «Шегарское АТП» свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области; - обязать департамент транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области завершить процедуру подтверждения наличия транспортных средств, представленных ООО «Перевозчик» в заявке на участие в конкурсе на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 3 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в законную силу. Возражений относительно измененных требований не поступило. 

В порядке ст.49 АПК РФ суд принял изменение заявителем требований, дело рассмотрено с учетом измененных требований заявителя.

Решением от 14.10.2021 Арбитражный суд Томской области признал незаконным протокол заседания комиссии по проведению открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области от 17.03.2021. Прекратил действие выданного ЗАО «Шегарское АТП» свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области. Обязал департамент транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области завершить процедуру подтверждения наличия транспортных средств, представленных ООО «Перевозчик» в заявке на участие в конкурсе на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в законную силу.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Шегарское автотранспортное предприятие» и Департамент обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В обоснование апелляционных жалоб ее податели указывают на несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, имеет место недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными. Так, ООО «Перевозчик» в установленный конкурсной документацией срок не подтвердило наличие у него автобусов, пригодных для выполнения перевозок по межмуниципальному маршруту.  

В отзывах на апелляционные жалобы ООО «Перевозчик» просило оставить решение суда первой инстанции без изменения.

         В дополнительных пояснениях департамент просил решение суда отменить как принятое в результате неверной оценки фактических обстоятельств дела, поскольку письмо ООО «Перевозчик» направило в департамент не 09.03.3021, а 20.03.2021, что следует из показаний начальника почтового отделения и ответов УФПС по Томской области.

         В судебном заседании третье лицо и департамент поддержали доводы апелляционных жалоб.

          Представитель ООО «Перевозчик» просил решение суда первой инстанции оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзывах.     

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2021 судебное заседание было отложено для предоставления в материалы дела:

- ООО «Перевозчик» -  представить пояснения относительно требования о прекращении действия свидетельства, тогда как последствием такого действия является не допуск организации к участию в конкурсе в течение одного года;

- Департаменту - переписку, акты проверки и т.д. с третьим лицом, а также почтовый реестр в подтверждение получения от ООО «Перевозчик» ценного, а не простого письма;

- Третьему лицу – копию свидетельства.

      После отложения судебного заседания представитель ООО «Перевозчик» просил решение суда первой инстанции оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзывах.  Просил приобщить в материалы дела дополнительные пояснения. Уточнил, что действие свидетельства правильнее было не прекратить, а признать недействительным, поскольку АО «Шегарское автотранспортное предприятие» не осуществляло каких – либо незаконных действий в рамках осуществления перевозок.

           В судебном заседании представитель департамента просил приобщить в материалы дела пояснения и дополнительные доказательства, запрошенные апелляционным судом 21.12.2021. 

От третьего лица в материалы дела поступила копия свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок с 01.04.2021, а также ходатайство об истребовании у Управления Федеральной почтовой связи Томской области – Филиала АО «Почта России» (634050, 

<

...>) материалов служебной проверки, проведенной по обращению № БЮ-159 от 24.03.2021 Департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области, поскольку в предоставлении таких материалов по запросу третьего лица было отказано.       

         Заинтересованное лицо ходатайство поддержало, заявитель просил оставить его без удовлетворения по мотивам, изложенным в письменных пояснениях.

          Рассмотрев ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств и истребовании дополнительных доказательств, апелляционный суд, в целях правильного и всестороннего рассмотрения дела их удовлетворил.  

           Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2022 судебное заседание было отложено для истребования  у Управления Федеральной почтовой связи Томской области – Филиала АО «Почта России» (634050, 

<

...>):

-  материалов служебной проверки, проведенной по обращению № БЮ-159 от 24.03.2021 Департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области. 

- доказательств того, что на всей почтовой корреспонденции, принятой 20.03.2021 в почтовое отделение ОПС 634029, был проставлен штамп «09.03.2021» с обязательным приложением почтовых реестров (с указанием штрих-кодов), позволивших бы суду проверить показания начальника ОПС 634029 об ошибочном проставлении на всей корреспонденции, поступившей 20.03.2021, штампа с датой 09.03.2021.    

Во исполнение вышеуказанного определения от АО «Шегарское автотранспортное предприятие» и Департамента поступили письменные пояснения, в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщены в материалы дела. 

От Управления Федеральной почтовой связи Томской области – Филиала АО «Почта России» поступила объяснительная начальника ОПС 634029 от 25.03.2021, в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщена в материалы дела, а также письменные пояснения руководителя почтамта. 

         В судебном заседании третье лицо и департамент поддержали доводы апелляционных жалоб.

Заявитель просил судебный акт оставить без изменения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что  обжалуемый судебный акт подлежит частичному изменению, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 29.12.2020 ответчиком в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.dts.tomsk.gov.ru размещено извещение и конкурсная документация о проведении открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области.

Пунктами 5, 7, 8 конкурсной документации определено, что конкурсная документация предоставляется: с 30 декабря 2020 года до 18-00 (время местное) по 29 января 2021 года, по адресу: 634009, 

<

...>, каб. № 9. Время приема: в рабочие дни (время местное) с 10-00 до 18-00 часов, перерыв на обед с 12-30 до 13-30 часов, тел. 

<

***>, 900-634. Вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе состоится 1 февраля 2021 года по адресу: 

<

...>, конференц-зал, время вскрытия конвертов 10 час. 00 мин. (время местное). Рассмотрение заявок и подведение итогов конкурса до 19 февраля 2021 года до 18-00 (время местное) по адресу: 

<

...>, конференц-зал.

Протоколом заседания комиссии по вскрытию конвертов открытого конкурса от 01.02.2021 определено о поступлении на участие в конкурсе заявки заявителя и третьего лица.

Протоколом заседания комиссии по вскрытию конвертов открытого конкурса от 08.02.2021 определено о соответствии заявок конкурсной документации.

Протоколом подведения итогов открытого конкурса от 11.02.2021 ООО «Перевозчик» признано победителем открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок.

В протоколе заседания комиссии по проведению открытого конкурса от 17.03.2021 указано, что поскольку ООО «Перевозчик» как победитель торгов не смогло в срок, установленный конкурсной документацией, подтвердить наличие у него транспортных средств, предусмотренных заявкой на участие в открытом конкурсе (не представило акт наличия транспортных средств с приложением документов, подтверждающих наличие у него на праве собственности или иной законном основании транспортных средств), комиссией принято решение о предоставлении права на получение свидетельства об осуществлении перевозок третьему лицу: ЗАО «Шегарское АТП».

Не согласившись с таким решением, заявитель обратился в суд с требованием о признании его незаконным. 

Суд первой инстанции, установив, что ООО «Перевозчик» своевременно направило для рассмотрения конкурсной комиссией пакет документов, обоснованно признал незаконным  протокол заседания комиссии по проведению открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области от 17.03.2021. Обязал департамент транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области завершить процедуру подтверждения наличия транспортных средств, представленных ООО «Перевозчик» в заявке на участие в конкурсе на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в законную силу.

В этой части выводы суда первой инстанции являются законными, обоснованными и документально подтвержденными.

Действительно, как правильно установлено судом первой инстанции,  настоящий спор сводится к определению момента направления заявителем в адрес ответчика документов, подтверждающих наличие у него транспортных средств.

Федеральным законом от 13.07.2015 №220-ФЗ «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №220-ФЗ) регулируются отношения по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом, в том числе отношения, связанные с установлением, изменением, отменой маршрутов регулярных перевозок, допуском юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к осуществлению регулярных перевозок.

В соответствии с частью 4 статьи 11 Закона №220-ФЗ межмуниципальные маршруты регулярных перевозок в границах субъектов Российской Федерации устанавливаются, изменяются, отменяются уполномоченными органами исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 17 Закона №220-ФЗ уполномоченные органы местного самоуправления устанавливают муниципальные маршруты регулярных перевозок для осуществления регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам.

Право осуществления регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам по муниципальному маршруту регулярных перевозок подтверждается свидетельством об осуществлении перевозок по соответствующему маршруту регулярных перевозок и картами соответствующего маршрута регулярных перевозок (часть 2 статьи 17 Закона № 220-ФЗ).

Свидетельство об осуществлении перевозок по муниципальному маршруту регулярных перевозок и карты соответствующего маршрута выдаются по результатам открытого конкурса на право осуществления перевозок по маршруту регулярных перевозок (часть 2 статьи 19 Закона № 220-ФЗ).

Частью 3 статьи 3 Закона Томской области от 29.12.2015 №216-03 «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом на территории Томской области» (далее - Закон №216-03) установлены полномочия уполномоченного органа исполнительной власти Томской  области,   в  том  числе  на  проведение  открытых  конкурсов  на  получение свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам.

В силу подпункта 12.1 пункта 9 Положения о департаменте транспорта, дорожной деятельности и связи, утвержденного постановлением губернатора Томской области от 09 января 2013 года №1, департамент является органом государственной власти, осуществляющим полномочия, установленные частью 3 статьи 3 Закона №216-03.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 23 Закона №220-ФЗ к участию в открытом конкурсе допускаются юридические лица, индивидуальные предприниматели, участники договора простого товарищества, соответствующие ряду установленных требований, в том числе: по принятию на себя обязательства в случае предоставления участнику открытого конкурса права на получение свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок подтвердить в сроки, определенные конкурсной документацией, наличие на праве собственности или на ином законном основании транспортных средств, предусмотренных его заявкой на участие в открытом конкурсе.

Из положения части 11 статьи 24 Закона №220-ФЗ следует, что порядок подтверждения наличия у участника открытого конкурса транспортных средств, предусмотренных его заявкой на участие в открытом конкурсе, устанавливается конкурсной документацией.

Исходя из буквального толкования п.39 конкурсной документации (л.д.134 т.1) победитель конкурса в течение 30 календарных дней со дня подведения итогов направляет организатору конкурса подписанный со своей стороны акт наличия транспортных средств.

В течение 10 рабочих дней со дня получения акта о наличии транспортных средств организатор конкурса проводит документарную и, при необходимости, выездную проверку сведений, содержащихся в представленном акте и прилагаемых к нему документах.

При этом из условий конкурсного документации не следует, что победитель конкурса должен подтвердить наличие транспортных средств к конкретной дате.

Так, ООО «Перевозчик» признано победителем конкурса 11.02.2021 в соответствии с протоколом подведения итогов открытого конкурса ООО «Перевозчик» его признано победителем (т.2, л.д. 5).

Таким образом, в срок до 15.03.2021 ООО «Перевозчик» должно было направить в Департамент, а не представить как ошибочно полагают апеллянты, акт наличия транспортных средств.

На основании изложенного, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что буквальное толкование условий конкурсной документации устанавливает именно срок направления документов организатору конкурса (а не срок их представления, как толкуют апеллянты), противоречит позиции Департамента о том, что конкурсной документацией установлен 30-дневный срок, в который победитель конкурса должен обеспечить поступление организатору конкурса документов, подтверждающих наличие транспортных средств,  не опровергнуты.

В этой связи суд первой инстанции обоснованно отклонил ссылку Департамента на необходимость в течение 30-дневного срока представить организатору акт наличия транспортных средств, поскольку она не соответствует буквальному толкованию п.39 конкурсной документации.

Правовых оснований не согласиться с позицией арбитражного суда, судебная коллегия не усматривает.

Сторонами не оспаривается, что итоги открытого конкурса подведены 11.02.2021. Срок подтверждения наличия транспортных средств начал течь с 12.02.2021, поэтому днем окончания срока подтверждения наличия транспортных средств с учетом положений статьи 193 Гражданского кодекса Российской Федерации считается ближайший следующий за ним рабочий день, т.е. 15.03.2021.

В материалы дела представлено почтовое отправление, в котором заявитель направил 09.03.2021 Департаменту документы, подтверждающие наличие транспортных средств (л.д.89-90 т.2), опись, подтверждающую отправку указанных документов, то есть в установленный конкурсной документацией срок (л.д.89 т.1).

При этом как на почтовом конверте, так и в описи отметка о принятии на отправку в отделении почты датирована 09.03.2021.

Как верно установлено судом первой инстанции, отслеживание почтовой корреспонденции на электронном сервисе Почты России в данном случае невозможно, поскольку оно отправлено простым письмом без уведомления о вручении, поэтому сведения о его перемещении не отражаются на сайте Почты России.

Представитель заявителя пояснил, что исходя из сложившейся практики отношений с Департаментом, заявитель вел телефонные переговоры с сотрудником ответчика и с ним предварительно согласовал дату осмотра транспортных средств заявителя на 19.03.2021.

Допрошенный в ходе судебного разбирательства сотрудник ответчика ФИО4 подтвердил, что переговоры о назначении даты осмотра транспортных средств велись с заявителем.

В материалы дела представлен ответ УФПС по Томской области от 25.03.2021 (л.д.12 т.2), согласно которому из объяснительной записки начальника ОПС ФИО5 следует, что после отправки исходящей почты она обнаружила ошибочную дату на календарном штемпеле - 09.03.2021. Исправить ошибку не было возможности, так как почта покинула отделение почтовой связи, как следствие, все отправления в этот день проштемпелеваны датой 09.03.2021, в том числе, в адрес ответчика. Фактически почтовое отправление принято в ОПС 20.03.2021, поступило в участок доставки 23.03.2021 и в этот же день доставлено в адрес ответчика.

Поскольку ответ УФПС по Томской области об ошибочности проставления даты на отправлении основан на объяснениях начальника ОПС ФИО5, то суд вызвал ее для дачи показаний в качестве свидетеля.

В ходе судебного разбирательства свидетель ФИО5 на вопрос суда о том, каким образом она установила, что фактической датой отправки следует считать 20.03.2021, она пояснила суду, что с учетом имеющейся даты получения корреспонденции ответчиком 23.03.2021 и нормативным сроком доставки, письмо могло быть получено на отправку только 20.03.2021, т.к. сроки отправки корреспонденции не нарушаются, поэтому такой длительный период, начиная с 09.03.2021 до 23.03.2021, почтовая корреспонденция не могла находиться в ОСП и не направляться ответчику.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2022 судебное заседание было отложено для истребования  у Управления Федеральной почтовой связи Томской области – Филиала АО «Почта России» материалов служебной проверки, проведенной по обращению № БЮ-159 от 24.03.2021 Департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области;  доказательств того, что на всей почтовой корреспонденции, принятой 20.03.2021 в почтовое отделение ОПС 634029, был проставлен штамп «09.03.2021» с обязательным приложением почтовых реестров (с указанием штрих-кодов), позволивших бы суду проверить показания начальника ОПС 634029 об ошибочном проставлении на всей корреспонденции, поступившей 20.03.2021, штампа с датой 09.03.2021.    

В материалы дела представлен ответ УФПС по Томской области от 03.02.2022, согласно которому из объяснительной записки начальника ОПС следует, что служебная проверка по обращению № БЮ-159 от 24.03.2021 Департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области не проводились, так как не предусмотрена локально-нормативными актами АО «Почта России». Направить в суд доказательства ошибочного проставления календарного штампа на письменной корреспонденции не представляется возможным в связи с тем, что вся ошибочно проштампованная корреспонденция была простой исходящей и была полностью отправлена адресатам. Для простой нерегистрируемой письменной корреспонденции не предусмотрено составление реестров и присвоение штрих-кодов. Спорное письмо относилось к простому нерегистрируемому отправлению.

Так же согласно пункту 7.1. Порядка приема, обработки, доставки и вручения внутренних почтовых отправлений категории "простое" (утвержденные Приказом ФГУП "Почта России" от 27.12.2018 N 469-п), почтовые емкости с простыми почтовыми отправлениями принимаются от сопровождающего их почтового работника в ОПС ответственными работниками, на которых возложены функции по приему и отправке почты.

Пунктом 7.2. определено, что ответственный работник ОПС, принимающий почту, осуществляет следующие операции:

-проверяет у сопровождающего почту (водителя) удостоверение ф. 81 и получает от него накладные ф. 23, ф. 23-а, ф. 24;

сверяет номера простых почтовых емкостей с номерами, указанными в накладных ф. 23, ф. 23-а, ф. 24, осматривает наружное состояние почтовых емкостей, взвешивает их и сверяет с весом, указанным на адресном ярлыке почтовой емкости, проверяет целостность и номера пломбы (при наличии);

составляет актф. 51 в случае обнаружения несоответствия количества поступивших почтовых емкостей с количеством, указанным в накладных ф. 23/ф. 24/ф. 23-а, несоответствия веса почтовой емкости с весом, указанным на адресном ярлыке почтовой емкости, или поступлении почтовой емкости в дефектном виде;

составляет извещение ф. 30 на почтовые емкости, поступившие с нарушениями оформления;

проставляет подпись за принятые простые почтовые емкости в накладной ф. 23-а (ф. 24) и проставляет оттиск КПШ, при этом дата и время на оттиске КПШ должны соответствовать фактическому времени поступления почтовых емкостей в ОПС, при составлении акта ф. 

<

***> указывается номер акта;

передает принятые почтовые емкости на рабочие места обработки почтовых отправлений.

Пунктом 593 Почтовых правил, принятых Советом глав администраций связи Регионального содружества в области связи 22.04.1992, извещения ф. 30 составляются в двух экземплярах, за исключением случаев засыла и непланового направления почтовых отправлений и вещей, когда извещения составляются в одном экземпляре.

Следовательно, при нарушении сроков отправки простого письма, даты выемки письма, при простых отправлениях никак не фиксируется нарушение сроков отправки. 

Вместе с тем, апелляционный суд, как и суд первой инстанции  критически относится к показаниям свидетеля ФИО5, поскольку они основаны на ее субъективном мнении о невозможности нарушения сроков отправки корреспонденции, и в этой связи, также критически оценивает письмо УФПС по Томской области от 25.03.2021 об ошибочности проштемпелевания спорной корреспонденции датой 09.03.2021.

Судебная коллегия приходит к выводу о том, утверждение ФИО5 о направлении спорного письма «20.03.2021» недостоверно, так как оно не подтверждается имеющимися доказательствами, учитывая, что данное письмо  относится к нерегистрируемой письменной корреспонденции, не имеет штрих-кода, поэтому штамп с датой «09.03.2021» определяет дату передачи данного письма. 

Кроме того, факт проведения служебной проверки по приему и доставке спорного письма, позволивший бы установить фактические обстоятельства отправки спорного письма, не подтверждён  ответом УФПС по Томской области от 03.02.2022. Материалы проверки и почтовые реестры не были представлены по запросу суда апелляционной инстанции. 

Учитывая изложенное, доказательства того, что на всей почтовой корреспонденции, принятой 20.03.2021 в почтовое отделение ОПС 634029, был проставлен штамп «09.03.2021» с обязательным приложением почтовых реестров (с указанием штрих-кодов), позволивших бы суду проверить показания начальника ОПС 634029 об ошибочном проставлении на всей корреспонденции, поступившей 20.03.2021, штампа с датой 09.03.2021, в материалы дела не представлены.

Таким образом, апелляционный суд исходит из достоверности принятия почтовым отделением 09.03.2021 для пересылки Департаменту простого письма. 

Лицо, которое направляло ответчику документы, подтверждающие наличие транспортных средств, ФИО6 в ходе судебного разбирательства дал показания в качестве свидетеля, согласно которым он именно 09.03.2021 в отделении почты отправил спорную корреспонденцию ответчику с описью вложения.  По причине отсутствия необходимой суммы для отправления письма «Ценным» видом отправления, письмо было отправлено простым почтовым отправлением. 

Необходимо отметить, что и на описи стоит почтовый штемпель «09.03.2021» с личной подписью ФИО5, что ее и не отрицалось в ходе допроса. 

Следовательно, суд обоснованно отклонил доводы ответчика о том, что к показаниям ФИО6, следует отнестись критически в связи с различиями в его показаниях относительно того, кем заполнялась опись, как не свидетельствующий о недостоверности показаний свидетеля относительно даты направления им спорной корреспонденции и не относящийся к предмету спора. По этому же основанию суд отклонил доводы ответчика о нецелесообразности отправления заявителем корреспонденции с почтового отделения в г.Томске, в то время как ответчик находится в г.Асино. 

Оспариваемый протокол датирован 17.03.2021. Однако на указанную дату у ответчика не имелось сведений от УФПС по Томской области об ошибочности проштепелевания корреспонденции, поскольку запрос направлен ответчиком в УФПС по Томской области 24.03.2021, то есть после принятия решения, изложенного в оспариваемом протоколе, а ответ из УФПС по Томской области получен только 30.03.2021. 

Поэтому на момент принятия решения 17.03.2021 у ответчика не имелось сведений о том, что заявитель с запозданием направил ему документы, подтверждающие наличие транспортных средств.

Также в материалах дела имеется письмо ООО «Перевозчик» от 19.03.2021, направленное ответчику, в котором указано, что заявитель направил ответчику документы, подтверждающие наличие транспортных средств почтой 09.03.2021 (л.д.10 т.2).

Довод ответчика, что данное письмо является косвенным доказательством и не подтверждает направление спорной корреспонденции 09.03.2021 обоснованно не принят во внимание судом первой инстанции, поскольку данное доказательство хотя и является косвенным, оно в совокупности с другими доказательствами: показаниями ФИО6, ФИО4; оттиска штемпеля на спорной почтовой корреспонденции и описи, датированных 09.03.2021; обращением ответчика в УФПС по Томской области с запросом о представлении сведений, касающихся даты отправления спорной корреспонденции, датированным после принятия спорного решения, опровергает позицию ответчика.

На обстоятельства, свидетельствующие об обратном, в апелляционной жалобе не указано, соответствующих доказательств, опровергающих указанные выше выводы суда, не представлено.

Кроме того, судом обосновано констатировано, что наличие у ответчика контактных данных позволяло на момент принятия оспариваемого решения связаться с победителем конкурса и узнать о том, направлял ли он документы, подтверждающие наличие транспортных средств, в соответствии с п.39 конкурсной документации.

Суд апелляционной инстанции обращает внимание, что по состоянию на 23.03.2021 у Департамента имелось два пакета документов: от ЗАО «Шегарское АТП» и от ООО «Перевозчик». Поскольку  ООО «Перевозчик» признано победителем конкурса, апелляционный суд полагает, что у Департамента не имелось препятствий до 31.03.2021 (дня выдачи свидетельства)  для проверки документов, поступивших от  заявителя, к тому же  предложившему лучшие условия перевозки и получившему высшую оценку по критериям отбора. 

         Однако такие действия Департаментом совершены не были, а получил оценку только пакет документов, представленных третьим лицом.

Таким образом, в этой части судом принято законное и обоснованное решение.

Между тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда в части прекращения действия выданного ЗАО «Шегарское АТП» свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области, исходя из следующего.

Суд апелляционной инстанции  полагает, что отсутствуют правовые основания для прекращения действия свидетельства в соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона № 220-ФЗ в отношении осуществляющего перевозки по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок № 521 «Батурино-Томск» ЗАО «Шегарское АТП».

Так, отношения по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом, в том числе отношения, связанные с установлением, изменением, отменой маршрутов регулярных перевозок, допуском юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к осуществлению регулярных перевозок, использованием для осуществления регулярных перевозок объектов транспортной инфраструктуры, а также с организацией контроля за осуществлением регулярных перевозок регулируются Законом № 220-ФЗ.

В части 2 статьи 17 Закона № 220-ФЗ предусмотрено, что право осуществления регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам по муниципальному маршруту регулярных перевозок, межмуниципальному маршруту регулярных перевозок или смежному межрегиональному маршруту регулярных перевозок подтверждается свидетельством об осуществлении перевозок по соответствующему маршруту регулярных перевозок и картами соответствующего маршрута регулярных перевозок.

Основания для прекращения действия свидетельств об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок и карт маршрута регулярных перевозок установлены в статье 29 Закона № 220-ФЗ.

Согласно части 5 названной статьи Закона N 220-ФЗ уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления, выдавшие свидетельство, обращаются в суд с заявлением о прекращении действия свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок при наступлении хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) неоднократное в течение одного года непредставление в сроки, которые предусмотрены частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем, уполномоченным участником договора простого товарищества ежеквартальных отчетов об осуществлении регулярных перевозок по маршруту регулярных перевозок;

2) неоднократное в течение одного года привлечение юридического лица, индивидуального предпринимателя, хотя бы одного из участников договора простого товарищества, которым выдано данное свидетельство, к административной ответственности за совершение при осуществлении предусмотренных этим свидетельством перевозок административных правонарушений, указанных в частях 4 и 5 статьи 11.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

3) расторжение договора простого товарищества (в случае, если данное свидетельство выдано участникам договора простого товарищества);

4) непредставление в случаях и в сроки, которые предусмотрены частью 15 статьи 4 настоящего Федерального закона, юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем, уполномоченным участником договора простого товарищества заявления об изменении маршрута регулярных перевозок;

4.1) наличие обоснованной жалобы на выполнение в течение одного месяца двух и более рейсов по межрегиональному маршруту регулярных перевозок с отправлением транспортных средств из остановочных пунктов ранее времени, предусмотренного установленным расписанием.

5) иные обстоятельства, предусмотренные соглашением об организации регулярных перевозок между субъектами Российской Федерации (в отношении смежных межрегиональных маршрутов регулярных перевозок) или законом субъекта Российской Федерации (в отношении межмуниципальных маршрутов регулярных перевозок и муниципальных маршрутов регулярных перевозок).

 Прекращение действия свидетельства означает прекращение права лица осуществлять деятельность по регулярной перевозке по соответствующему маршруту в результате совершения им противоправных действий, то есть, по существу является мерой административного воздействия.

 Доказательств в обоснование совершения третьим лицом правонарушений в материалы дела не представлено.

В силу отсутствия совершенных ЗАО «Шегарское АТП» при осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок № 521 «Батурино-Томск» нарушений, такое прекращении действия свидетельства может привести к нарушению прав ЗАО «Шегарское АТП», необоснованно ограничить свободу его экономической деятельности, нарушит его право на участие в торгах в течение одного года после прекращения действия свидетельства (пункт 8 статьи 29 Закона № 220-ФЗ).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Постановлении от 12 мая 1998 года № 14-П, Определениях от 14 декабря 2000 года № 244-0, от 5 июля 2001 года № 130-О, от 7 февраля 2002 года № 16-0, свобода предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности может быть ограничена федеральным законом лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства. 

При этом применяемые ограничительные меры должны соответствовать характеру совершенного    правонарушения,    размеру    причиненного    вреда,    степени    вины правонарушителя и не должны подавлять экономическую самостоятельность и инициативу граждан и юридических лиц, чрезмерно ограничивать право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Как предусматривает часть 1 статьи 19 Федерального закона 220-ФЗ свидетельство об осуществлении перевозок по муниципальному (межмуниципальному, смежному) маршруту регулярных перевозок и карты соответствующего маршрута выдаются уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или уполномоченными органами местного самоуправления, установившими данные маршруты.

По общему правилу, свидетельство об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок и карты соответствующего маршрута выдаются по результатам открытого конкурса на право осуществления перевозок по маршруту регулярных перевозок либо без проведения открытого конкурса в специально оговоренных случаях (части 2, 3 статьи 19 Закона № 220-ФЗ).

Таким образом, Законом №220-ФЗ предусмотрены соответствующие процедуры для получения права на осуществление перевозок по маршруту регулярных перевозок:

по регулируемым тарифам - заключение государственного или муниципального контракта в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, с учетом положений настоящего Федерального закона №220-ФЗ;

по нерегулируемым тарифам - выдача свидетельства по результатам открытого конкурса на право осуществления перевозок по маршруту регулярных перевозок или без проведения такого конкурса в установленных законом случаях.

В данном случае ЗАО «Шегарское АТП» получило право на осуществление перевозок по маршруту регулярных перевозок посредством выдачи Департаментом транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области свидетельства по результатам открытого конкурса.

Правовая природа выдачи свидетельства на право осуществления пассажирских перевозок   (через   торги)   является   сделкой   между   государственным   органом, осуществляющим полномочия в сфере организации пассажирских перевозок, и перевозчиком - юридическим лицом, выигравшим торги.

Согласно статьи  449 Гражданского кодекса РФ, признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса РФ.

Нарушения, допущенные организатором публичных торгов, признаются существенными, если с учетом конкретных обстоятельств дела судом будет установлено, что они повлияли на результаты публичных торгов и привели к ущемлению прав и законных интересов истца (абз. 26 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018).

Со стороны департамента имеется решение, выразившееся в признании победителем участника конкурса под номером 2, и соответственно, действия департамента по выдаче свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок являются незаконными.

Учитывая, что Закон №220-ФЗ не содержит норм о признании свидетельства на право осуществления пассажирских перевозок недействительным, применяя аналогию закона (статья 6 Гражданского кодекса РФ), свидетельство, серия 70 ТО № 0000004 об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск», выданное департаментом транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области 31.03.2021, является недействительным по основаниям, предусмотренным ст. 167 Гражданского кодекса РФ.

В связи с чем, суд первой инстанции ошибочно прекратил действие выданного ЗАО «Шегарское АТП» свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области, чем нарушил права и законные интересы третьего лица, не осуществлявшего незаконных действий при проведении конкурса.

           При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции, пришел к выводу о том, что обжалуемое решение Арбитражного суда Томской области подлежит частичному изменению (в части применения последствий незаконности протокола комиссии от 17.03.2021) на основании пункта 1 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как принятое в результате неправильного применения норм материального права.          

Руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, п. 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

постановил:

решение от 14.10.2021 Арбитражного суда Томской области по делу №А67-2849/2021 изменить в части последствия признания незаконным протокола заседания комиссии по проведению открытого конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск» по нерегулируемым тарифам на территории Томской области от 17.03.2021, изложив эту часть в следующей редакции:

         «Признать недействительным свидетельство серия 70 ТО № 0000004 об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок №521 «Батурино-Томск», выданное департаментом транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области 31.03.2021».

        В остальной части решение от 14.10.2021 Арбитражного суда Томской области по делу №А67-2849/2021 - оставить без изменения, апелляционные жалобы акционерного общества «Шегарское автотранспортное предприятие» и департамента транспорта, дорожной деятельности и связи Томской области – без удовлетворения.

            Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

          ПредседательствующийО.О. ФИО7 

Судьи И.И. Бородулина  

 

                                                                                                          ФИО1