АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-17599/2020

г. Нижний Новгород                                                                                        24 марта  2021 года

Резолютивная часть решения объявлена «18» марта 2021 года.

Решение изготовлено в полном объеме «24» марта 2021 года.

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи ФИО1 (шифр 15-215),

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Курс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Краснодар

к ответчику: Федеральному государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Клиническая больница №50 Федерального медико-биологического агентства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Нижегородская область, г.ФИО4, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ДИФАРМ ПЛЮС" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), г. Мосева, АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ОРТАТ", ОБЛАСТЬ КОСТРОМСКАЯ, (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>); АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "Р-ФАРМ", ГОРОД МОСКВА, (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), МЕЖРЕГИОНАЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО ФИНАНСОВОМУ МОНИТОРИНГУ ПО ПРИВОЛЖСКОМУ ФЕДЕРАЛЬНОМУ ОКРУГУ, г. НИЖНИЙ НОВГОРОД (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о взыскании 1 870 158руб.24коп.

при участии представителей:

от 3-х лиц (АО "Р-ФАРМ", АО "ОРТАТ"): ФИО3 по доверенности №474/1 от 20.12.2019, №6 от 01.01.2021, диплом, 

в судебном заседании велось протоколирования с использование средств аудиозаписи,

рассмотрел в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Курс к ответчику: Федеральному государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Клиническая больница №50 Федерального медико-биологического агентства», при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ОРТАТ"; АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "Р-ФАРМ", МЕЖРЕГИОНАЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО ФИНАНСОВОМУ МОНИТОРИНГУ ПО ПРИВОЛЖСКОМУ ФЕДЕРАЛЬНОМУ ОКРУГУ о взыскании 1 870 158руб.24коп., в том числе 1 782 490руб. 24коп. долг, 87 668руб. 81коп. пени за период с 07.10.2019 по 01.06.2020, а также 50 000руб. 00коп. расходов на юридические услуги.

Определенеим Арбитражного суда Нижегородской области от 09.02.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ДИФАРМ ПЛЮС" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), г. Мосева, в связи с чем рассмотрение дела начато сначала.

Истец, ответчика, Росфинмониторинг, а также ООО "ДИФАРМ ПЛЮС", надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей не обеспечили, возражений против рассмотрения дела в их отсутстиве не заявили.

От ответчика поступило ходаттайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

По правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебное заседание проведено в отсутствие вышеуказанных лиц.

В судебном заседании предстаивтель третьих лиц просил в удовлетворении исковых требований отказать, поскольку предложенный к поставке товар находится в незаконном гражданском обороте и является некачественным. Более подробные пяснеия изложены в письменных пояснениях.

Ответчик в настоящее судебное заседание не явился, письменными отзывами просил в удовлетворении иска отказать, поскольку поставленные истцом лекарственные препараты изъяты из торгового оборота, информация о деятельности ООО "Курс" по реализации лекарственныз препаратов направлена в правоохранительные органы Краснодарского края, 04.10.2019 сотрудниками МУ МВД России по ЗАТО г. ФИО4 упаковки (10 шт) препарата Пертузумаб, поставленные истцом, изъяты в ходе осмотра места происшествия и переданы на хранение ответчику. Более подробные возражения изложены письменно.

Итсец в судебное заседание не явился, письменными пояснениями возражал против доводов ответчика.

Росфинмониторинг письменным заявленим просила дело рассмотреть в отсутствие представителя. Доплнительно сообщило что п обстоятельствам, изложенным в материалах дела планируется осуществить взаимодействие с правоохранительными органами.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

02.09.2019 по результатам аукциона в электронной форме между Федеральным государственным бюджетным учреждением здравоохранения «Клиническая больница № 50 Федерального медико-биологического агентства» (далее - Заказчик) и ООО «КУРС» (далее - Поставщик) заключен контракт № 3920919 (далее - контракт) на поставку лекарственного препарата (МНН Пертузумаб) (далее - товар, лекарственный препарат).

Предметом поставки являлся лекарственный препарат (МНН Пертузумаб), торговое наименование - "Перьета", количесвто 10 упаковок, дозировка в соответствии с ЕСКЛП - 30мг, код товара по ОКПД2-21.20.10.211.

В соответствии с п. 1.1. контракта Поставщик обязался осуществить поставку лекарственного препарата в соответствии со спецификацией в порядке и сроки предусмотренные контрактом, а Заказчик принять и оплатить его. Цена контракта - 1 782 490,24 руб. (п. 2.2. контракта).

На основании заявки Заказчика Поставщик осуществил поставку товара 05.09.2019, что подтверждается товарно-транспортной накладной.

Как следует из искового заявления, Заказчик в нарушение пунктов 3.3.2, 6.1.-6.4., 9.2. контракта до настоящего времени акт приема-передачи на товар не оформил и оплату за него не произвел.

20.09.2019 года Заказчик предоставил уведомление (№ 50-01-21/7308) о приостановке приемки товара в связи с «получением информации о возможном нелегитимном обороте препарата» и с предложением провести лабораторный анализ лекарственного препарата в сертифицированной лаборатории. 

Поставщик принял предложение Заказчика и выразил согласие в проведении экспертизы. В качестве альтернативного варианта, предложил предоставить Заказчику необходимые образцы для проведения исследования лекарственного препарата самостоятельно.

Как следует из искового заявления, до настоящего времени экспертиза товара не проведена, претензий относительно поставки некачественного лекарственного препарата не предъявлено. Мотивированного отказа от подписания акта приема-передачи товара с указанием недостатков и сроков их устранения, информацией о забраковке товара или предложением заменить лекарственный препарат от Заказчика не поступило.

Согласно пункту 9.3. контракта, оплата по факту поставки товара, должна быть осуществлена в срок не более 30 календарных дней от даты подписания уполномоченными представителями обеих сторон товарной накладной и акта приема-передачи товара. Учитывая, что лекарственный препарат фактически получен Заказчиком по товарно-транспортной накладной 05.09.2019 года, срок оплаты по контракту истек 06.10.2019 года.

С целью досудебного урегулирования спора и в соответствии с пунктом 17.4. контракта в адрес Заказчика направлялась соответствующая претензия, однако требование претензии не удовлетворено и ответ на нее не предоставлен.

Кроме этого, на основании пунктов 11.3, 11.4 контракта в связи с просрочкой исполнения обязательства по оплате товара с Заказчика начислена пеня в сумме 87 668руб. 81коп.

Поскольку претензия оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском.

Рассмотрев материалы дела, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований по следующим мотивам.

Правоотношения сторон, возникшие из вышеназванного контракта, регулируются общими положениями и нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Законом о контрактной системе.

В соответствии со статьей 525 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

По государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (статья 526 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 469 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

Пунктами 1, 2 статьи 470 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 настоящего Кодекса, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются. В случае, когда договором купли-продажи предусмотрено предоставление продавцом гарантии качества товара, продавец обязан передать покупателю товар, который должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 настоящего Кодекса, в течение определенного времени, установленного договором (гарантийного срока).

Согласно пункту 1 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы (пункт 2 статьи 476 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 474 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок проверки качества товара устанавливается законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, или договором.

В силу части 3 статьи 94 Закона о контрактной системе для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Порядок приемки товара определен сторонами в разделе 6 контракта.

Из материалов дела следует, что на основании товарно-транспортной накладной от 05.09.2019 истец поставил ответчику товар. Товарно-транспортная накладная от 05.09.2019 не содержит ни наименования товара, ни его количество. Вместе с тем, стороны не отрицают, что 05.09.2019 получен товар, поименованный в контракте. Товарная накладная, акт приема-передачи заказчиком не подписаны.

Как пояснил ответчик, после получения запроса от Территориального органа Росдравнадзора по Краснодарскому краю по предоставлению информации и документов относительно поставки лекарственного препарата Пертузумаб от ООО "Курс", приемка товара со стороны ответчика приостановлена и направлены запросы в ООО «Оператор-ЦРИТ» (федеральная информационная система мониторинга движения лекарственных препаратов) и в Федеральную службу по надзору в сфере здравоохранения с указанием уникальных кодов лекарственного препарата и просьбой подтвердить законность происхождения упаковок и отсутствие или наличие их повторной реализации.

Из письма Росздравнадзора следовало, что имеются основания подозревать контрафактный характер партии препарата, его повторное введение в гражданский оборот после официальной реализации.

На запрос ответчика от 25.09.2009 производитель препарата АО «Ортат» письмом от 26.09.2019 исх. № 667 сообщило, что лекарственный пpeпapaт, упаковки которого имеют уникальные коды, поставленный ответчику, по их сведениям изначально поставлен АО «Р-Фарм» другим лечебным учреждениям, то есть изъят из торгового оборота. Аналогичная иформация поступила из Федеральной службы Росздравнадзора письмом от 01.10.2019 №05-48891/19.

Краснодаркий Территориальные орган Росздравнадзора письмом от 02.10.2019 сообщил о том, что информация о деятельности ООО «КУРС» по реализации лекарственных препаратов направлена в правоохранительные органы Краснодарского края.

04.10.2019 сотрудниками МУ МВД России по ЗАТО г.ФИО4 все десять упаковок лекарственного препарата Пертузумаб, поставленные ООО «КУРС», изъяты в ходе осмотра места происшествия и переданы на ответственное хранение ответчику на период проверки, проводимом сотрудниками полиции.

Об изъятии товара правоохранительными органами, в связи с процессуальной проверкой, и приостановкой приемки товара до принятия процессуального решения директор ООО "КУРС" уведомлен письмом от 04.10.2019.

10.08.2020 старшим следователем СО МУ МВД России по ЗАТО г. ФИО4 Нижегородской области возбуждено уголовное дело по факту покушения на хищение путем обмана денежных средств, принадлежащих ФГБУЗ КБ №50 ФМБА России, по признакам преступления, предусморенного ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ.

Постановлением старшего следователя СО МУ МВД России по ЗАТО г. ФИО4 Нижегородской области от 10.08.2020 ФГБУЗ КБ №50 ФМБА России признано потерпевшим по возбужденному уголовному делу.

В соответствии с п. 6.16 контракта в течение срока годности товара при наличии информации от уполномоченного федерального органа исполнительной власти о фальсифицированном лекарственном средстве, недоброкачественном лекарственносм средстве, контрафактном лекарственном средстве поставщик обязан в 5-дневный срок заменить фалисифицированный и/ли недоброкачесвтенный и/или контрафактный товар на товар, соответтсвующий стандартам качесвта и спецификации.

Согласно представленного истцом сертификата соответствия № 0067858 срок годности продукции - лекарственного средства Перьета концентрат для приготвления раствора для инъекций 420мг/14мл установлен до 01.11.2020.

Согласно пункту 1 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

Частью 8 статьи 95 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ).

Пунктом 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

В пунктах 12.5-12.6 контракта предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях, предусмотренных статьей 95 Закона N 44-ФЗ.

Если в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) и (или) поставляемый товар не соответствуют установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке требованиям к участникам закупки и (или) поставляемому товару или представил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) Заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (подпункт 1 пункта 15 статьи 95 Закона о контрактной системе).

По смыслу приведенных норм товар должен соответствовать характеристикам, указанным в извещении о проведении аукциона и зафиксированным сторонами при заключении сделки.

В пункте 1 статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (пункт 2 статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, ответчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта с указанием на поставку товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок.

В частности, Учреждением выявлены несоответствие протокола согласования цены №172 от 06.09.2019 требованиям постановления Правительства рФ № 58 от 03.02.2016; из представленого ООО "Курс" протокола согласования цены №172 от 06.09.2019 не понятно приобретено ли лекарство непосредственно у производителя или у другого поставщика. В то же время, как следует из письма АО "Ортат", ни им, ни дистрибьютором лекарственного препарата "Перьета" - АО "Р-Фарм", указанный товар ООО "Курс" не реализовавался (письмо от 26.09.2019 № 667); в представленной копии счета-фактуры № 172 от 06.09.2019 отсутствует номер таможенной декларации (рафа 11). Уголовное дело возбуждено по заявлению АО "Р-Фарм", являющегося дистрибьютором, осуществляющим организацию производства и реализацию на территории России лекарственного препарата "Перьета" (МНН Пертузумаб), на основании лицензии от правообладателя. АО "Р-Фарм" представил заказчику, а в дальнейшем, и следственным органам сведения о реализации поставленного товара серии Н0339/1 в иные лечебные учреждения г. Оренбурга и г. Москвы для осуществлении ими исключительно лечебной деятельности, следовательно товар выведен из товарооборота. Тот факт, что товар, лекарственный препарат из указанной серии, поставлен в рамках контракта №3920919 от 02.09.2019 и поставщик не указал источник приобретения им товара и подтверждеие соблюдения холодовой цепи от производителя, явилось для заказчика основанием для отказа от приемки товара как товара надлежащего качества.

Перевозка и хранение лекарственного препарата Перьета осуществляется при неукоснительном соблюдении специальных условий, нарушение которых может привести к утрате препаратом терапевтических свойств, что создает дополнительные риски жизни и здоровью пациентов.

При обращении лекарственных препаратов важно соблюдение участниками оборота особых требований в отношении хранения, транспортировки, отгрузки препаратов, которые обеспечивали бы качество продукции до момента доставки конечному потребителю в течение всего срока годности препаратов.

Субъекты обращения лекарственных препаратов обязаны соответствовать требованиям, установленным постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 17.02.2016 № 19 «Об утверждении санитарно-эпидемиологических правил СП 3.3.2.3332-16 «Условия транспортирования и хранения иммунобиологических лекарственных препаратов» (далее - Правила).

В частности, раздел III Правил предусматривает, что при транспортировании и хранении иммунобиологического лекарственного препарата (далее - ИЛП) должны соблюдаться условия, обеспечивающие сохранность качества препарата и защиту его от воздействия вредных факторов окружающей среды (температуры, влажности, света), от повреждения групповой, первичной и вторичной упаковки ИЛП. Транспортирование и хранение большинства МЛН. в том числе содержащих в упаковке растворитель, осуществляется при температуре в пределах от +2 °С до +8 °С включительно.

Для контроля температурного режима в системе «холодовой цепи» используются средства измерения температуры и средства выявления (индикации) нарушений температурного режима.

В качестве средства измерения температуры используются термометры для «холодовой цепи», в том числе электронные датчики температуры; термографы; терморегистраторы (в том числе комплексы измерительные температурные, регистраторы температуры, комбинированные регистраторы-индикаторы). Допускается использовать термометры, не являющиеся средствами измерения, но обладающие заявленными точностными характеристиками.

Согласно Правилам контроль надлежащих условий транспортировании и хранения ИЛП обеспечивается на всех уровнях «холодовой цени», а также при применении ИЛП в медицинских организациях.

Кроме этого, в соответствии с положениями приказа Министерства здравоохранения Российской Федерации от 31.08.2016 № 646н «Об утверждении Правил надлежащей практики хранения и перевозки лекарственных препаратов для медицинского применения» по запросу получателя лекарственных препаратов субъектом обращения лекарственных препаратов должны быть предоставлены сведения о соблюдении температурного режима при перевозке лекарственных препаратов.

Учитывая вышеизложенное, в случае возникновения сомнения в соблюдении условий хранения и транспортировки от производителя к поставщику клиент вправе запросить ниже следующие данные:

- протокол учета температурного режима, заполняемый на первом этапе «холодовой» цепи от производителя неупакованной продукции (балка) на производственную площадку для осуществления вторичной упаковки;

- распечатку термограммы с авторефрижератора и акт приемки, которые оформляются при перевозке с производственной площадки, осуществившей вторичную упаковку, лицу, занимающемуся дистрибуцией:

- отчет системы мониторинга условий хранения на складе, в частности, термограмму или показания электронной системы, гигрометров типа ВИТ-1.

Кроме того, согласно пунктам 3.1.2 и 3.4.2. государственного контракта, заключенного между Истцом и Ответчиком, Заказчик вправе запрашивать у Поставщика информацию об исполнении Поставщиком обязательств по контракту. Поставщик обязан предоставлять по требованию Заказчика информацию и документы, относящиеся к предмету контракта.

В силу требований пунктов 4.1, 4.2. 4.5 контракта Поставщик обязан обеспечить надлежащую упаковку и маркировку препарата в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, международных договоров и актов, составляющих право Евразийского экономического союза, а также обеспечить надлежащие условия хранения и температурный режим, необходимые для соблюдения условий транспортировки препарата в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом «г» пункта 6.1. контракта. Заказчик проверяет соблюдение температурного режима при хранении и транспортировке Товара.

Таким образом, согласно условиям контракта и требованиям действующего законодательства, Заказчик вправе запрашивать у Поставщика сведения и документы, подтверждающие соблюдение температурим и режима хранения и транспортировки лекарственного препарата Перьета от производителя до конечного покупателя.

В рассматриваем случае, ООО «КУРС» не предоставило доказательства соблюдения «холодовой цепи» по всему периоду перевозки Товара. Более того, в ответ на запрос Ответчика, ООО «КУРС» ответило отказом в предоставлении вышеозначенных документов, сославшись на коммерческую тайну.

В соответствии с лицензионным соглашением от 08.05.2012, заключенным между АО «Р-Фарм» и компанией Ф. Хоффманн-Ля Рош Лтд.» Обществу предоставлена неисключительная лицензия на право производства и реатлзации лекарственного препарата Перьета на территории Российской Федерации.

При этом АО «ОРТАТ» на договорных началах осуществляет завершающую стадию Производства лекарственного препарата вторичную упаковку и выпускающий контроль качества, также АО «Р-Фарм» и АО «ОРТАТ» входят в одну группу лиц.

АО «ОРТАТ» осуществляя завершающую стадию производства Перьета в Российской Федерации, в соответствии с нормами российского законодательства и в соответствии с международными нормами, отвечает за безопасность выпускаемых препаратов и обязано осуществлять постоянный контроль безопасности своей продукции.

АО «ОРТАТ», являясь социально-ответственной компанией, в адрес Ответчика направило письмо от 27.08.2019 № 624, в котором указало, что ни АО «ОРТАТ», ни АО «Р-Фарм» не осуществляли поставку лекарственного препарата в адрес ООО «КУРС», в связи с чем имеются сомнения в качестве Товара.

Поставщиком в адрес заказчика доставлен лекарственный препарат, маркированный индивидуальными контрольными идентификационными знаками, которые нанесены на упаковки в соответствии со статьей 46 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" и Постановлением Правительства РФ от 24.01.2017 N 62 "О проведении эксперимента по маркировке контрольными (идентификационными) знаками и мониторингу за оборотом отдельных видов лекарственных препаратов для медицинского применения".

В соответствии с пунктами 3.1 - 3.2 Приказа Минздрава России от 30.11.2015 N 866 "Об утверждении Концепции создания Федеральной государственной информационной системы мониторинга движения лекарственных препаратов от производителя до конечного потребителя с использованием маркировки" и пунктом 2 "в" Постановления Правительства РФ от 24.01.2017 N 62 "О проведении эксперимента по маркировке контрольными (идентификационными) знаками и мониторингу за оборотом отдельных видов лекарственных препаратов для медицинского применения" целью внедрения маркировки лекарственных препаратов контрольными (идентификационными) знаками является обеспечение гарантированных поставок потребителям качественных, эффективных и безопасных лекарственных препаратов путем защиты легального оборота от фальсифицированных, контрафактных и недоброкачественных ЛП, в том числе противодействие незаконному обороту лекарственных препаратов на территории Российской Федерации.

Указанные сведения сохраняются в информационной системе АО «ОРТАТ», а также передаются в федеральную государственную информационную систему мониторинга движения лекарственных препаратов (ФГИС МДЛП), в рассматриваемом случае - ООО «Оператор-ЦРПТ».

Письмом от 25.09.2019 № 50-01-23/7415 от 25.09.2019 Ответчик просил идентифицировать упаковки лекарственного препарата, поставленного ООО «КУРС», по нанесенным на них уникальным кодам как находящимся в законном гражданском обороте.

Письмом от 26.09.2019 № 667 АО «Р-Фарм» предоставило информацию о получателях лекарственного препарата Перьета, упаковки которого были маркированы уникальными кодами: №№ 10МТ2А018Н400, 10Р0Н268МКТ5А, 10СН790ТТХКС5, 10Е686К54Х775, 10А55В44Х7Т60, 10ТС21ЕААКНТ9, 10Р1АТ5РТ4М56, 10Е1ТР45ТВТНХ, 10ММЗС2НС2630, 10СОМККЗКЗЕАЕ.

На упаковку № 10ТС21ЕААКНТ9, которая была отгружена получателю в заводском коробе. В этом случае в ФГИС МДЛП был передан групповой код короба 046065560000472061.

Согласно полученным сведениям, конечными получателями лекарственного препарата с уникальными кодами №№ 10МТ2А018Н400, 1ОР0Н268МКТ5А, 10СН790ТТХКС5, 10Е686К54Х775, 10А55В44Х7Т60, 10Е1ТР45ТВТНХ, 10ММЗС2НС2630, 10СОМККЗКЗЕАЕ являются лечебные учреждения: ГБУЗ «Оренбургский областной клинический онкологический диспансер», ГБУЗ города Москвы «Центр лекарственного обеспечения» Департамента здравоохранения города Москвы АО «Медицина.

Лекарственный препарат с уникальными кодами № 10ТС21ЕААКНТ9 и № 10Р1АТ5РТ4М56 поставлены в адрес АО «Фармадис», которое, в свою очередь, реализовало в адрес медицинского учреждения - ГБУЗ г. Москвы «Центр лекарственного обеспечения Департамента здравоохранения г. Москвы».

Данные обстоятельства подтверждаются реестром отгрузок, товарными накладными в адрес получателей, распечатками с информационной системы ФГИС МДЛП.

В силу части 1 статьи 460 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц.

В силу приведенной нормы покупатель вправе не согласиться принять товар, относительно которого он не имеет информации об отсутствии его обременения правами третьих лиц. В рассматриваемом споре результаты сканирования индивидуальных кодов свидетельствуют о поставке товара, обремененного правами третьего лица (права собственности на товар), при этом поставщиком не представлены доказательства отсутствия такого обременения.

При таких обстоятельствах суд считает доказанным факт ненадлежащего исполнения истцом обязательств по поставке товара надлежащего качества.

Довод истца о возможности приобретения товара у любого иного субъекта, имеющего лицензию, отклонен судом как несоответствующий обстоятельствам настоящего дела.

Согласно пункту 33 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" под фармацевтической деятельностью понимается деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

В соответствии с частью 1 статьи 52 указанного федерального закона субъектами осуществления фармацевтической деятельности являются организации оптовой торговли лекарственными средствами, аптечные организации, ветеринарные аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, медицинские организации, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленные подразделения и ветеринарные организации, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность.

Исходя из смысла части 1 статьи 52 и статьи 53 организации оптовой торговли лекарственными препаратами реализуют в медицинские организации лекарственные препараты для целей их конечного использования при оказании медицинской помощи гражданам, т.е. медицинские организации являются конечным звеном товарной цепочки.

Лечебные учреждения (указанные в реестре отгрузок) являются конечным звеном в цепочке передачи прав собственности (приобретения) на спорную партию лекарственного препарата с указанными индивидуальными кодами, что подразумевает невозможность отчуждения товара иначе как для непосредственного применения при оказании медицинской помощи пациентам. Таким образом, спорная партия лекарственного препарата не могла стать предметом купли-продажи по настоящему спору.

При указанных обстоятельствах, учитывая отсутствие доказательств поставки истцом ответчику товара, соответствующего контракту, решение Учреждения об одностороннем отказе от исполнения контракта является правомерным, соответствующим условиям контракта, частям 8, 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ и положениям главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

19.10.2020 восемь упаковок лекарственного препарата "Перьета" (МНН Пертузумаб) возвращены следователем учреждению ответчика, две упаковки использованы следствием для проведения экспертизы качества, при этом следствие по уголовному дела продолжается (постановлением ст. следователя СО МУ МВД России ЗАТО ФИО4 Нижегородской области от 10.11.2020 предварительное следствие приостановлено). До настоящего времени от поставщика не поступили запрошенные сведения об источнике происхождения поставленного товара, следственными органами также не опровергнуто отсутствие нарушения законодательства при обороте лекартсвенного препарата указанной спорной серии. Нарушение температурного режима является фактором ненадлежащего качества лекарственного препарата. Отсутствие документов, подтверждающих соблюдение холодовой цепи при транспортировке препарата от производителя у поставщику, явилось основанием считать лекартсвенный препарат недоброкачественным. 

Оценив по правилам статей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства в их совокупности суд пришел к выводу о доказанности факта поставки Обществом товара, не соответствующего требованиям заключенного контракта, в связи с чем требование истца о взыскании долга не подлежит удовлетворению.

Учитывая особенности поставленного товара, истечения срока годности товара, наличие неоконченных следственных действий, вопрос о возврате истцу товара судом не рассматривается.

Довод истца об отсутсвии вступившего в законную силу приговора суда, а также результатов экспертизы качества поставленного товара, при наличии вышеуказанных установленных обстоятельств не может являться основанием для удовлетворения исковых требований.

Истец также предъявил требования о взыскании пени, расчитанной на основании пп. 11.3, 11.4 контракта, которая по расчету истца составила 87 668руб. 81коп. за период с 07.10.2019 по 01.06.2020.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Поскольку истец не исполнил свои обязательства по поставке товара по контракту надлежащим образом, поставив товар ненадлежащего качества, то основания для взыскания пени отсутствуют.

Истцом заявлено также о взыскании расходов по оплате юридических услуг в сумме 50 000руб. 00коп. В подтверждение чего им представлены договор об оказании юридических услуг от 01.06.2020, платежное поручение №;28 от 03.06.2020.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате юридических услуг в сумме 50 000руб. 00коп. не подлежат удовлетворению, поскольку в удовлетворении исковых требований истцу отказано.

При таком исходе дела, расходы по госпошлине в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на истца, что составляет 31 702руб. 00коп.

руководствуясь статьями 110, 112, 150, 167 — 171, 176, 180, 181, 182, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд, г.Владимир через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения. 

В таком же порядке решение может быть обжаловано в арбитражный суд Волго-Вятского округа, г.Нижний Новгород в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого акта, при условии, что он был предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда апелляционной инстанции или Первый арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы; если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. 

СудьяН.А. ФИО1