АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 www.kemerovo.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Кемерово Дело № А27-30321/2018 «12» июля 2019 года 

Резолютивная часть объявлена 10 июля 2019 года Полный текст решения изготовлен 12 июля 2019 года 

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Конкиной И.В., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в  судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Кинотеатр «Победа», г.Ленинск-Кузнецкий, Кемеровская область (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>)  

к Администрации Кемеровской области, г.Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>)  

о признании незаконными действий органа государственной власти, при участии: от заявителя – представитель ФИО2 (по доверенности от 14.01.2019, паспорт), 

от Администрации – представитель ФИО3 (по доверенности от 23.01.2019   № ИЮ-16/507, сл. удостоверение);   

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Кинотеатр «Победа» (далее – ООО  «Кинотеатр «Победа», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к  Администрации Кемеровской области о признании незаконными действий органа  государственной власти.  

 Заявитель уточнял требования в письменном виде, исключив из просительной  части ссылку на нормативный акт, представитель давал пояснения устно в отношении  

заявленного требования, в результате предметом рассмотрения спора является отказ  Администрации Кемеровской области (оформленный письмом от 10.12.2018 № 691-10- 12) в совершении действий по подготовке проекта нормативного правового акта  Администрации Кемеровской области об исключении здания с кадастровым номером  42:26:0201002:2812, расположенного по адресу: г. Ленинск-Кузнецкий, пр. Кирова, 34,  из перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база  определяется как кадастровая стоимость на налоговый период 2019 год.  

22.11.2018 г. ООО «Кинотеатр «Победа» обратилось в Администрацию  Кемеровской области с просьбой: в течение десяти рабочих дней со дня поступления  настоящего обращения провести в отношении здания с кадастровым номером  42:26:0201002:2812, расположенного по адресу: 

<

...>,  мероприятие по определению вида фактического использования здания;  

в течение 30 дней со дня установления указанных обстоятельств (того, что  здание с кадастровым номером 42:26:0201002:2812 не предназначено для  использования и фактически не используется в целях размещения торговых объектов,  объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания)  подготовить проект нормативного правового акта Администрации Кемеровской  области, предусматривающего исключение указанного здания из нормативного  правового акта Администрации Кемеровской области об определении вида  фактического использования.  

В ответ на указанное обращение комитет по легализации объектов  налогообложения Администрации Кемеровской области (письмом от 10.12.2018 № 691- 10-12) фактически отказал в подготовке проекта нормативного правового акта  Администрации Кемеровской области, предусматривающего исключение  вышеуказанного здания из нормативного правового акта Администрации Кемеровской  области об определении вида фактического использования. При этом комитет указал в  данном письме, что сотрудниками комитета по легализации объектов налогообложения  Администрации Кемеровской области проведено обследование указанного здания, в  ходе которого установлено, что фактическое использование здания не изменилось, и  оно подлежит включению в Перечень на 2019 год.  

Здание с кадастровым номером 42:26:0201002:2812, расположенное по адресу:  

<

...>:  

- не предназначено для использования и фактически не используется в целях  размещения торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов  

бытового обслуживания, поскольку: общая площадь здания, занятой торговыми  объектами, объектами общественного питания и (или) объектами бытового  обслуживания, составляет менее 20% общей площади здания; в здании отсутствуют  помещения, назначение, разрешенное использование или наименование которых  предусматривает размещение торговых объектов, объектов общественного питания и  (или) объектов бытового обслуживания;  

 - разрешенным использованием земельного участка с кадастровым номером  42:26:0201001:3213 (на котором расположено вышеуказанное здание) является  «Культурное развитие».  

Следовательно, вышеуказанное здание подлежит исключению из Постановления  Коллегии Администрации Кемеровской области от 16.12.2016 № 508 «Об определении  вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и помещений».  

Документы, подтверждающие обстоятельства, вследствие которых  вышеуказанное здание подлежало исключению из вышеуказанных Постановления и  Перечня, были направлены ООО «Кинотеатр «Победа» в комитет по легализации  объектов налогообложения в качестве приложения к обращению от 22.11.2018 г.  

Таким образом, отказ Администрации Кемеровской области в совершении  действий по исключению вышеуказанного здания из нормативного правового акта  Администрации Кемеровской области об определении вида фактического  использования, является незаконным.  

Администрация в письменном отзыве и ее представитель в судебном заседании  возражали против заявленных требований. Мероприятие по определению вида  фактического использования здания по адресу: Кемеровская область, г. Ленинск- Кузнецкий, пр. Кирова, д. 34, кадастровый номер 42:26:0201002:22812, на основании  заявления ООО «Кинотеатр Победа» от 26.11.2018 и поручения председателя комитета  по легализации объектов налогообложения Администрации Кемеровской области от  29.11.2018 № 686-29-11.  

По результатам проведения указанного мероприятия был составлен протокол  обследования здания от 30.11.2018, согласно которому из общей площади нежилого  здания 1761,6 кв. м под торговые объекты используются помещение площадью 16,4 кв.  м., под объекты общественного питания 647,4 кв.м.  

Результаты проведения мероприятия по определению вида фактического  использования здания, расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Ленинск- Кузнецкий, пр. Кирова, д. 34, кадастровый номер 42:26:0201002:22812 послужили  

основанием для включения указанного объекта недвижимости в распоряжение  Администрации Кемеровской области от 21.12.2018 № 2-р «Об определении вида  фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений».  

Из материалов дела следует, что ООО «Кинотеатр «Победа» обратилось в  Администрацию Кемеровской области с заявлением о проведении в отношении здания  с кадастровым номером 42:26:0201002:2812, расположенного по адресу: г.Ленинск- Кузнецкий, пр.Кирова, 3, мероприятий по определению вида фактического  использования здания; и подготовке проекта нормативного правового акта  Администрации Кемеровской области, предусматривающего исключение указанного  здания из нормативного правового акта Администрации Кемеровской области об  определении вида фактического использования.  

Письмом от 10.12.2018 № 691-10-12 Администрация указала, что сотрудниками  комитета по легализации объектов налогообложения Администрации Кемеровской  области проведено обследование указанного здания, в ходе которого установлено, что  фактическое использование здания не изменилось, и оно подлежит включению в  Перечень на 2019 год, то есть фактически отказала в исключении данного помещения  из перечня.  

Не согласившись с данным отказом, заявитель обратился в арбитражный суд с  настоящим заявлением.  

Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд считает  требование заявителя не обоснованным и не подлежащим удовлетворению.  

Часть 1 статьи 198 АПК РФ предусматривает право граждан, организаций и  иных лиц обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия)  государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов,  должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт,  решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному  правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на  них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

Согласно части 1 статьи 65, части 3 статьи 189 и части 5 статьи 200 АПК РФ  обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта  закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого  

решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или  лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение  оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших  основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых  действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение  или совершили действия (бездействие).  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 378.2 НК РФ налоговая база  определяется как кадастровая стоимость имущества в отношении объектов  недвижимого имущества, признаваемых объектом налогообложения, к числу которых  относятся административно-деловые центры и торговые центры (комплексы) и  помещения в них.  

Пунктом 4 статьи 378.2 НК РФ установлено, что в целях настоящей статьи  торговым центром (комплексом) признается отдельно стоящее нежилое здание  (строение, сооружение), помещения в котором принадлежат одному или нескольким  собственникам и которое отвечает хотя бы одному из следующих условий:  

1) здание (строение, сооружение) расположено на земельном участке, один из  видов разрешенного использования которого предусматривает размещение торговых  объектов, объектов общественного питания и (или) бытового обслуживания;  

2) здание (строение, сооружение) предназначено для использования или  фактически используется в целях размещения торговых объектов, объектов  общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания. При этом  фактическим использованием здания (строения, сооружения) в целях размещения  торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового  обслуживания признается использование не менее 20 процентов его общей площади  для размещения торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов  бытового обслуживания.  

Особенности определения налоговой базы по налогу на имущество организаций  в отношении объектов недвижимого имущества установлены пунктом 1 статьи 5-2  Закона Кемеровской области от 26.11.2003 г. № 60-03, согласно которому налоговая  база как кадастровая стоимость объектов недвижимого имущества определяется в  отношении административно-деловых центров и торговых центров (комплексов) общей  площадью свыше 1000 кв. метров и помещений в них (кроме помещений, находящихся  в оперативном управлении автономных, бюджетных и казенных учреждений).  

Налоговая база как кадастровая стоимость объектов недвижимого имущества  применяется к указанным в абзаце первом настоящей статьи объектам недвижимого  имущества, включенным в перечень объектов недвижимого имущества, определяемый  Коллегией Администрации Кемеровской области.  

В соответствии с пунктом 4 статьи 5-2 Закона Кемеровской области от  26.11.2003 № 60-03 порядок установления вида фактического использования зданий  (строений, сооружений) и помещений определен Положением о реализации Закона  Кемеровской области от 26.11.2003 № 60-03 «О налоге на имущество организаций и о  признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений  законодательных актов) Кемеровской области», утвержденного постановлением  Коллегии Администрации Кемеровской области от 06.06.2016 № 226 «О реализации  Закона Кемеровской области от 26.11.2003 № 60-03 «О налоге на имущество  организаций и о признании утратившими силу некоторых законодательных актов  (положений законодательных актов) Кемеровской области» (далее - Положение).  

Согласно пункту 2.1 Положения проведение мероприятий по определению вида  фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений  осуществляется в соответствии с ежегодно утверждаемым руководителем  Администрации Кемеровской области или уполномоченным им лицом списком зданий  (строений, сооружений) и нежилых помещений, в отношении которых необходимо  определить вид фактического использования.  

В соответствии с пунктом 2.4 Положения проведение мероприятия  осуществляется в следующем порядке:  

1) принятие Администрацией Кемеровской области решения о проведении  мероприятия;  

2) проведение мероприятия без взаимодействия с юридическими лицами и  индивидуальными предпринимателями, являющимися собственниками зданий  (строений, сооружений), нежилых помещений;  

3)  составление по результатам проведения мероприятия протокола обследования  здания (строения, сооружения), нежилого помещения по форме согласно приложению к  настоящему Положению (далее - протокол).  

В силу пункта 2.5 решение о проведении мероприятия оформляется поручением  руководителя Администрации Кемеровской области или уполномоченного им лица, в  котором содержатся:  

1) сведения о должностных лицах Администрации Кемеровской области,  уполномоченных на проведение мероприятия (фамилия, имя, отчество, должность);  

2) сведения о должностных лицах исполнительных органов государственной  власти Кемеровской области, должностных лицах органов местного самоуправления  муниципальных образований Кемеровской области, привлекаемых (по согласованию) к  проведению мероприятия;  

3) адрес места нахождения здания (строения, сооружения), нежилого помещения, в  отношении которого осуществляется мероприятие, сведения о его собственнике;  

4) дата проведения мероприятия. 

В силу пункта 2.7 Положения должностные лица Администрации Кемеровской  области, уполномоченные на проведение мероприятия, вправе проводить обследование,  в том числе с использованием фотосъемки (при необходимости видеосъемки) здания  (строения, сооружения), нежилых помещений, указанных в поручении, без  взаимодействия с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями,  являющимися собственниками указанных зданий (строений, сооружений), нежилых  помещений.  

Из пункта 2.11 Положения следует, что собственник здания (строения,  сооружения) и нежилого помещения имеет право самостоятельно обратиться в  Администрацию Кемеровской области для проведения мероприятия. В указанном  случае мероприятие проводится в течение десяти рабочих дней со дня поступления  такого обращения.  

Мероприятие по определению вида фактического использования здания по  адресу: 

<

...>, кадастровый  номер 42:26:0201002:22812, на основании заявления ООО «Кинотеатр Победа» от  26.11.2018 и поручения председателя комитета по легализации объектов  налогообложения Администрации Кемеровской области от 29.11.2018 № 686-29-11.  

По результатам проведения указанного мероприятия был составлен протокол  обследования здания от 30.11.2018, согласно которому из общей площади нежилого  здания 1761,6 кв.м. под торговые объекты используются помещение площадью 16,4 кв.  м., под объекты общественного питания 647,4 кв.м.  

В ходе обследования было установлено: 

- на первом этаже здания под кафе использовались помещения № 33, 35 (зал  кафе), площадью 201,9 кв. м и помещения № 30, 31 (кухня кафе), площадью 31 кв. м;  под торговый павильон - помещение № 3 площадью 16,4 кв. м;  

- на втором этаже помещение № 1 площадью 85,8 кв. м. использовалось как зал  бара. В помещениях № 3 (42,4 кв.м.) и № 5 (35,2 кв.м.) размещались банкетный зал и  бильярд соответственно. В помещении № 20 площадью 251,1 кв. м располагался  боулинг, имелась барная стойка, где производился расчет за проданный товар и  боулинг.  

Фактическое использование здания (строения, сооружения) в целях размещения  торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового  обслуживания, то есть использование не менее 20 процентов его общей площади для  размещения торговых объектов, объектов общественного питания и Гили) объектов  бытового обслуживания, соответствует условию включения в перечень объектов  недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база по налогу на имущество  организаций определяется как кадастровая стоимость, предусмотренному абзацем  третьим подпункта 2 пункта 4 статьи 378.2 Налогового кодекса Российской Федерации.  

Результаты проведения мероприятия использованы для принятия решения об  отказе в исключении здания с кадастровым номером 42:26:0201002:2812, положенного  по адресу: 

<

...>, из  постановления Коллегии Администрации Кемеровской области от 16.12.2016 № 508  «Об определении вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и  помещений».  

Постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 14.12.2018   № 570 «О признании утратившими силу постановления Коллегии Администрации  Кемеровской области от 16.12.2016 № 508 «Об определении вида фактического  использования зданий (строений, сооружений) и помещений» и постановлений  Коллегии Администрации Кемеровской области о внесении в него изменений»  постановление Коллегии Администрации Кемеровской области от 16.12.2016 № 508  «Об определении вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и  помещений» признано утратившим силу.  

Соответственно, результаты проведения мероприятия по определению вида  фактического использования здания, расположенного по адресу: 

<

...>, кадастровый номер 42:26:0201002:22812  послужили основанием для включения указанного объекта недвижимости в  распоряжение Администрации Кемеровской области от 21.12.2018 № 2-р «Об  определении вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и  нежилых помещений».  

Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля Цыркун О.В. суду  пояснил, что 26.10.2018 от заявителя поступило заявление в администрацию, в период  с 27 по 30 октября выходили на объект он и специалист, а также начальник юр.отдела  от КУМИ, когда зашли в здание, в вестибюле шла выставка-продажа шуб, помещение  использовалось также как и при обследованиях два раза до этого, на основании чего  был составлен протокол и подготовлен ответ. Торговое помещение было одно, у входа,  с левой стороны здания. На 1-ом этаже предлагалось питание, бильярд, боулинг, на 2- ом этаже располагалась барная стойка, продавался алкоголь, напитки (на момент  проверки бар не функционировал, так как открывался только вечером). Фотофиксация  не велась, ранее собственник предоставлял фотоснимки, они полностью  соответствовали увиденному. Площади определялись на основании технического  плана. При проверке присутствовал администратор, который все показывал.  

 У суда нет оснований не доверять показаниям свидетеля, показания  последовательны, не противоречивы, соответствуют составленному протоколу.  

В связи с чем довод представителя заявителя о том, что фактически никакая  проверка, обследование помещения не проводились, судом отклоняется, как не  нашедший своего подтверждения в ходе судебного разбирательства.  

Также судом отклоняется и довод заявителя о том, что администрацией  необоснованно включены в общую площадь площади боулинговых дорожек,  бильярдная.  

Данный довод заявителя получил оценку при рассмотрении дела № 81-АПГ17- 14. Верховный Суд Российской Федерации в апелляционном определении указал, что  «услуги по организации досуга, к числу которых относятся боулинг и бильярд,  связанные с одновременным удовлетворением потребностей в продукции  общественного питания, являются услугами общественного питания (индустрии  питания).»  

Довод представителя заявителя о том, что при проведении проверки не  проводилась фотосъемка, судом отклоняется, так как в силу пункта 2.7 Положения  проведение обследования, в том числе с использованием фотосъемки, является правом  должностных лиц Администрации Кемеровской области, уполномоченных на  проведение мероприятий. Такой обязанности Положение не предусматривает.  

На основании вышеизложенного суд приходит к выводу, что отказ вынесен  полномочным лицом, соответствует действующему законодательству, мотивирован и  не нарушает прав заявителя.  

Таким образом, суд не находит оснований для удовлетворения требования  заявителя и признания отказа администрации незаконным.  

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

р е ш и л:

В удовлетворении заявленного требования отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Седьмой арбитражный  апелляционный суд с момента его принятия.  

Судья И.В.Конкина