ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А06-8485/2015

г. Саратов

07 февраля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена «04» февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен «07» февраля 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пузиной Е.В.,

судей  Макарова И.А., Грабко О.В.,     

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

Управления Федеральной налоговой службы по Астраханской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

на определение Арбитражного суда Астраханской области от 29 октября 2018 года по делу № А06-8485/2015 (судья Негерев С.А.),

по заявлению арбитражного управляющего ФИО2 (142402, 

<

...>) об определении суммы процентов вознаграждения конкурсного управляющего,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Астраханская фабрика тары и упаковки» (414042, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 18 августа 2016 года Общество с ограниченной ответственностью «Астраханская фабрика тары и упаковки»  (далее – ООО «АФТУ», Должник) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена ФИО2

Объявление о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №5 от 16.01.2016.

31 августа 2018 года в Арбитражный суд Астраханской области поступило заявление конкурсного управляющего ООО  «Астраханская фабрика тары и упаковки» ФИО2 об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в сумме 1 363 395,24 руб. за реализацию залогового имущества в конкурсном производстве.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 29 октября 2018 года сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Астраханская фабрика тары и упаковки» ФИО2 установлена в размере 1 090 716,19 руб., в удовлетворении остальной части требований отказано.

Управление Федеральной налоговой службы по Астраханской области не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Астраханской области от 29.10.2018г. в части установления суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Астраханская фабрика тары и упаковки» ФИО2 в размере 1 090 716,19 руб., в удовлетворении заявленных требований отказать полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована принятием судебного акта, при неполном исследовании обстоятельств имеющих значение для дела, а именно  отсутствием документального подтверждения суммы понесенных текущих расходов в размере 1 514 883,60 руб., доказательств реального поступления денежных средств в сумме 30 297 672 руб. от залогового кредитора на специальный счет должника. Кроме того, по мнению уполномоченного органа, у конкурсного управляющего не возникло право на получение процентов, поскольку проведены не все мероприятия по реализации конкурсной массы, удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, и расчётов с текущими кредиторами должника.

  Лица, участвующие в деле о  банкротстве, в судебное заседание не явились. Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (kad.arbitr.ru), что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте. 

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие извещенных  лиц. 

Конкурсным управляющим в материалы дела, в порядке статьи 262 АПК РФ, представлены возражения на апелляционную жалобу, согласно которым просит оставить определение Арбитражного суда Астраханской области от 29.10.2018 по делу №А06-8485/2015 без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 АПК РФ.

  Частью 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) предусмотрено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку от лиц, участвующих в деле возражений против рассмотрения судебного акта в пределах доводов апелляционной жалобы не поступило, законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст. 266, 268 АПК РФ только в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная   жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с положениями статьи 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. 

Согласно пункту 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. 

Из разъяснений, данных в пункте 13.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 г. N 97 «О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве» следует, что в соответствии с пунктом 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливаются в зависимости от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в следующих размерах:

семь процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем семидесяти пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;

шесть процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем пятидесяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;

четыре с половиной процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения двадцати пяти и более процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;

три процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения менее чем двадцати пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 «О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве» (далее -Постановление Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97) разъяснено, что при исчислении таких процентов учитываются удовлетворенные конкурсным управляющим включенные в реестре требований всех очередей (за исключением в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве опоздавших требований) и не принимаются в расчет удовлетворенные им текущие платежи.

Если в числе удовлетворенных требований кредиторов имелись требования, обеспеченные залогом, удовлетворенные за счет выручки от реализации предмета залога, то в этом случае общие правила пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве должны применяться с учетом специальных правил, установленных в статье 138 Закона о банкротстве, согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более десяти процентов (пункт 1 статьи 138) или пяти (пункт 2 статьи 138 Закона о банкротстве) процентов выручки от реализации предмета залога.

Проценты по вознаграждению конкурсного управляющего исчисляются по правилам пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве для всех удовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов, за вычетом требований залогового кредитора, удовлетворенных за счет выручки от реализации предмета залога. Кроме того, подлежат исчислению проценты отдельно для требований каждого залогового кредитора, погашенных за счет выручки от реализации каждого отдельного предмета залога; при этом проценты, исчисляемые при удовлетворении залогового требования, уплачиваются только за счет и в пределах указанных десяти или пяти процентов.

В абзаце пятом пункта 13.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 разъяснено, что под текущими платежами, поименованными в приведенных нормах Закона о банкротстве понимаются в том числе расходы, связанные с реализацией заложенного имущества (затраты на оценку предмета залога, его охрану, проведение торгов по его реализации), и вознаграждение арбитражного управляющего (как фиксированная сумма, так и проценты).

Действуя добросовестно и разумно, конкурсный управляющий обязан приступить к выплате собственного вознаграждения в виде процентов только после погашения иных видов текущих платежей. При этом общая сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, определяемая в отношении погашенных требований залогодержателя, не может превышать предельной суммы в десять или, соответственно, пять процентов выручки от реализации заложенного имущества.

Из приведенных разъяснений следует, что размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего подлежит исчислению и от суммы реализованного заложенного имущества с учетом отдельного исчисления для каждого залогового кредитора. Единственным ограничением при исчислении таких процентов является требование о не превышении их размера суммы в десять или пять процентов выручки от реализации заложенного имущества (пункты 1, 2 статьи 138 Закона о банкротстве).

Окончательный расчет размера процентов по вознаграждению конкурсного управляющего определяется им при окончании расчетов с кредиторами и утверждается судом, на основании определения которого сумма процентов подлежит перечислению с отдельного счета управляющему (абзац 5 пункт 13.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97).

Согласно пункту 9 статьи 20.6 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве, сумма процентов по вознаграждению арбитражного управляющего выплачивается ему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, которая применяется в деле о банкротстве и для проведения которой был утвержден арбитражный управляющий. 

Порядок выплаты процентов по вознаграждению конкурсного управляющего предусмотрен пунктом 6 статьи 142 Закона о банкротстве, согласно которому суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, подлежащие выплате в соответствии со статьей 20.6 названного закона, резервируются на счете должника и выплачиваются одновременно с окончанием расчетов с кредиторами.

Из материалов дела следует, что в реестр требований кредиторов включена задолженность ПАО Банк «ФК «Открытие» в размере 71 112 536,51 рублей как обеспеченные залогом имущества должника.

По итогам проведения процедуры конкурсного производства в отношении ООО «Астраханская фабрика тары и упаковки» конкурсным управляющим проводились мероприятия по реализации имущества должника, находящегося в залоге у ПАО Банк «ФК Открытие».

В ходе процедуры конкурсного производства залоговое имущество должника не было реализовано. 

Первые торги по продаже имущества, проведенные 22.05.2017г., были признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок.

Повторные торги по реализации имущества, проведенные 12.07.2017г., также признаны несостоявшимися в виду отсутствия заявок.

Торги по реализации залогового имущества, проведенные 09.11.2017г., признаны несостоявшимися ввиду отсутствия заявок.

Торги по реализации залогового имущества, проведенные 21.05.2018г., признаны несостоявшимися ввиду отсутствия заявок.

Таким образом, все проведенные торги были признаны несостоявшимися.

Письмом от 25.06.2018  №01-4-10/73684 ПАО Банк «ФК Открытие» уведомил об оставлении предмета залога за собой по цене 30 297 672 рублей.

Пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве установлено, что в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

30 297 672 руб. - цена предмета залога, оставленного залоговым кредитором за собой,  распределена конкурсным управляющим следующим образом:

-24 238 137,60 рублей - 80%; 

-4 544 650,80 рублей - 15% для погашения первой и второй очереди реестра текущих платежей; 

-1 514 883,60 рублей - 5% для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Согласно пункту 13 статьи 20.6 сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в размере четыре с половиной процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения двадцати пяти и более процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

С учетом изложенного, апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции относительно неправомерности произведенного конкурсным управляющим расчёта, поскольку для расчета конкурсный управляющий использовала всю стоимость предмета залога, включая текущие платежи, судебные расходы.

Поскольку выручка от реализации предмета залога, направленная на погашение требования залогового кредитора, составила 24 238 137,60 рублей, сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего от погашенных более 25%, но менее чем 50% обеспеченных залогом требований, составляет 4,5%, то сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ФИО2 от погашенных требований ПАО Банк «ФК Открытие» правомерно определена судом первой инстанции в размере  1 090 716,19 руб.

Судом апелляционной инстанции расчет проверен и признан верным.

Согласно п. 13.2 постановления Пленума ВАС РФ № 97 от 25.12.2013 размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего предварительно рассчитывается им самостоятельно, при этом учитывается сумма средств, которая фактически пойдет на удовлетворение требований кредиторов с учетом того, что часть средств будет зарезервирована и потрачена на данные проценты.

Резервирование средств на выплату процентов осуществляется управляющим в соответствии с его предварительным расчетом за счет средств, полученных от реализации конкурсной массы, взыскания дебиторской задолженности, оспаривания сделок и т.п., путем зачисления на открываемый для этого помимо основного отдельный счет должника.

Если после предварительного определения размера процентов и резервирования этой суммы на отдельном счете в ходе расчетов с кредиторами окажется, что фактически их требования будут погашены в большем или меньшем размере, нежели планировалось при расчете размера процентов, в том числе в связи с необходимостью оплаты новых текущих платежей, то их размер подлежит перерасчету конкурсным управляющим, который перечисляет необходимую сумму на отдельный счет или списывает ее с него.

Сведения о предварительном расчете процентов и о резервировании их суммы включаются конкурсным управляющим в отчет о своей деятельности (п. 1 ст. 143 Закона о банкротстве) и могут быть проверены по ходатайству участвующих в деле лиц судом; если будет установлено необоснованное завышение конкурсным управляющим суммы зарезервированных им процентов, то рассматривающий дело о банкротстве суд по заявлению участвующего в деле лица обязывает управляющего перечислить сумму превышения с отдельного счета на основной счет должника.

Окончательный расчет размера процентов по вознаграждению конкурсного управляющего определяется им при окончании расчетов с кредиторами и утверждается судом, на основании определения которого сумма процентов подлежит перечислению с отдельного счета управляющему.

По расчету конкурсного управляющего сумма процентов по вознаграждению им зарезервирована на специальном счете  № 40702.810.0.07490000023, что подтверждается выпиской за период с 01.08.18г. по 31.08.18г.

Довод уполномоченного органа относительно документальной неподтвержденности текущих расходов конкурсного управляющего в размере 1 514 883,6 руб., апелляционная коллегия отклоняет, поскольку 1 514 883,6 руб. являются денежными средствами, рассчитанными исходя из требований ст. 138 Закона о банкротстве (5% для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей).

Уполномоченным органом не представлено доказательств наличия обстоятельств, в связи с которыми проценты по вознаграждению могут быть уменьшены, не представлено доказательств ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей.

Апелляционная коллегия также считает несостоятельным довод уполномоченного органа относительно непоступления от залогового кредитора на счет денежных средств в размере 30 297 672 руб. в качестве оплаты за оставленное за собой заложенное имущество, поскольку из буквального толкования пункта 2 и пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве следует, что при оставлении залогового имущества за собой залоговым кредитором, сумма 80 % не перечисляется на специальный счет должника, поскольку идет в погашение основного долга, включенного в реестр требований кредиторов.

Согласно выписки из специального счета  № 40702.810.0.07490000023 за период с 01.08.18г. по 31.08.18г. на специальный счет залоговым кредитором перечислены денежные средства в размере 6 070 406,74 руб.  

Согласно п. 9 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению выплачивается арбитражному управляющему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, для проведения которой он был утвержден, размер указанной суммы определяется судом на основании представленного арбитражным судом расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры (за исключением конкурсного производства, в котором размер суммы процентов определяется отдельным судебным актом). В судебном акте о взыскании процентов по вознаграждению суд указывает конкретную сумму в рублях, подлежащую уплате арбитражному управляющему.

Из системного толкования вышеуказанных норм, конкурсный управляющий имеет право на получение суммы процентов по вознаграждению после завершения всех мероприятий по реализации конкурсной массы, удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. 

При этом Закон о банкротстве не ставит выплату суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, исчисленную от размера удовлетворенных требований залогового кредитора, в зависимость от даты окончания расчетов со всеми конкурсными кредиторами.

Следовательно, вне зависимости от момента резервирования суммы процентов и предварительного определения их размера, возможность их получения и окончательный размер этой суммы для ее выплаты могут быть установлены только после погашения той части текущих платежей - в частности, расходов, связанных с реализацией заложенного имущества, для погашения которой, помимо процентов и вознаграждения, резервируется пять процентов выручки по правилам пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения требований конкурсного управляющего об установлении процентов по вознаграждению.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что у конкурсного управляющего не возникло право на получение процентов, поскольку не проведены все мероприятия конкурсного производства, апелляционная коллегия считает несостоятельным, поскольку Закон о банкротстве не ставит выплату суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, исчисленную от размера удовлетворенных требований залогового кредитора, в зависимость от даты окончания расчетов со всеми конкурсными кредиторами. Проценты утверждены конкурсному управляющему должника за реализацию предмета залога.

Иных доводов, являющихся основанием для отмены определения суда, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, из апелляционной жалобы не усматривается.

Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК РФ, заявитель апелляционной жалобы не доказал обстоятельства, на которые он ссылался как на основания своих требований и возражений.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно утвердил проценты по вознаграждению конкурсному управляющему ФИО2 в размере 1 090 716,19 руб.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, сделанных с учетом правильно установленных фактических обстоятельств, исходя из представленных в материалы дела доказательств, и не опровергают их. Оснований для переоценки суд апелляционной инстанции не усматривает.

В этой связи, учитывая отсутствие нарушений, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта по статье 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определение Арбитражного суда Волгоградской области от 29 октября 2018 года по делу № А06-8485/2015 в обжалуемой части является законным и обоснованным. 

При указанных обстоятельствах апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Астраханской области от 29 октября 2018 года по делу № А06-8485/2015 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через  Арбитражный суд 1-ой инстанции, вынесший определение.

Председательствующий                                                                                  Е.В. Пузина

Судьи                                                                                                             И.А. Макаров

 

                                                                                                                           О.В. Грабко