Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А20-4112/2019

г. Нальчик

05 августа 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 23.07.2020.       Полный текст решения изготовлен 05.08.2020.        

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики 

в составе судьи  Н.Ж. Кочкаровой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Газпром газораспределение Нальчик», г. Нальчик 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике, г.Нальчик 

с привлечением третьих лиц: ИП ФИО2 (магазин «Фиорд-2); ООО «Кооператор», Прохладненского Райпо, ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» и ООО  «Альбина»

о признании  недействительным ненормативного акта

при участии в  судебном заседании:

представителей заявителя: ФИО3 – по доверенности от 09.01.2020 № 10/7-20; ФИО4 - по доверенности от 09.01.2020 № 10/9-20;

представителя ИП ФИО2: ФИО5 – по доверенности от 01.03.2017,

УСТАНОВИЛ :

акционерное общество «Газпром газораспределение Нальчик»  (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике (далее – УФАС по КБР), в котором просит  признать недействительным полностью решение по делу № 06/124-8 от 20.05.2019 и предписание № 06/124-18 от 20.05.2019, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике по признанию действий АО «Газпром газораспределение Нальчик» нарушающими часть 1 статьи 10 закона о защите конкуренции. 

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены ИП ФИО2 (магазин «Фиорд-2); ООО «Кооператор», Прохладненского Райпо, ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» и ООО  «Альбина».

В ходе судебного заседания представитель заявителя поддержала доводы изложенные в заявлении в полном объеме. 

На предыдущих судебных заседаниях представитель УФАС по КБР заявленные требования отклонил , по доводам изложенным в отзыве на иск. 

Третьи лица в отзыве на иск просили в удовлетворении требований отказать. 

Исследовав материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, судом установлено.  

В адрес Управления ФАС России по КБР (далее - Управления) из Прокуратуры Прохладненского района КБР поступили материалы по заявлению ФИО2 на действия АО «Газпром газораспределение Нальчик» (360000, КБР, 

<

...>) выразившиеся в незаконном прекращении поставки газа, а также в прекращении поставки газа без надлежащего уведомления на принадлежащий ФИО2 магазин «Фиорд-2» по адресу: КБР, 

<

...>.

По результатам анализа материалов, представленных Прокуратурой Прохладненского района КБР, Управление пришло к выводу, о том, что в действиях АО «Газпром газораспределение Нальчик» содержатся признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в незаконном прекращении поставки газа, а также в прекращении поставки газа без надлежащего уведомления ИП ФИО2 (магазин «Фиорд-2» по адресу: КБР, 

<

...>).

На основании Приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по КБР №341 от 26.11.2018г. «О возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства», в отношении АО «Газпром газораспределение Нальчик» было возбуждено дело №06/124-18 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции».

Комиссией Управления установлено, что ФИО2 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя, о чем свидетельствует свидетельство о постановке на учет в налоговом органе серия 07 №00799235 от 09.11.2001г., также она владеет на праве собственности объектом — здание столовой, (площадь 107,40 кв.м) вспомогательная площадь 160,10 кв.м (свидетельство о государственной регистрации права от 19.11.2004г. № 07АЕ 680038) по адресу: КБР, 

<

...>. Объект недвижимости по адресу по адресу: КБР, 

<

...>. используется ИП ФИО2 в качестве магазина «Фиорд». Здание магазина «Фиорд», расположенное по адресу: КБР, 

<

...>., было опосредовано присоединено к газотранспортной системе, через шкафной регуляторный пункт (далее -ШРП), расположенный по адресу: КБР, 

<

...>., которая эксплуатировалась ООО «Альбина». 01.11.2017ФИО2 заключила с ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» договор поставки газа № 15-2-07-2122/18-22 на объект, расположенный по адресу: КБР, 

<

...>.

Между ФИО2 и АО «Газпром газораспределение Нальчик» заключен договор №0255/09п-ТО на техническое обслуживание, ремонт хозяйства и аварийно - диспетчерское обслуживание (далее - Договор на техническое обслуживание).

29.03.2018в здание магазина «Фиорд», расположенное по адресу: КБР, 

<

...>. принадлежащее ИП ФИО2, была прекращена поставка газа.

ИП ФИО2 05.07.2018г. обратилась с письмом в АО «Газпром газораспределение Нальчик» филиал в Прохладном с просьбой разъяснить причины отключения от газоснабжения. В своем обращении ИП ФИО2 указала об отсутствии задолженности за поставку газа, и отсутствии претензий со стороны поставщика газа ООО «Газпром межрегионгаз    Нальчик».    В     связи    с    чем,    просит    АО    «Газпром газораспределение Нальчик» дать ответ на основании чего им отключили газоснабжение.

АО «Газпром газораспределение Нальчик» филиал в Прохладном направило письмо №170 от 30.07.2018г. в адрес ИП ФИО2, где указало, что территория на которой располагается ШРП и к которой была подключена ИП ФИО2 принадлежит ООО «Реал» (ООО «Моя столица»). ООО «Реал» (ООО «Моя столица») в свою очередь оплачивало техническое обслуживание ШРП к которой, и была подключена газовая труба ИП ФИО2 Далее ООО «Альбина» оформила договор аренды территории с ООО «Реал» (ООО «Моя столица»), в связи с чем обслуживание ШРП перешло к ООО «Альбина». На основании письма ООО «Газпром межрегингаз Нальчик» №16/801-мв от 22.03.2018г. АО «Газпром газораспределение Нальчик» отключило 29.03.2018г. ООО «Альбина» от газоснабжения. В своем письме №170 от 30.07.2018г. АО «Газпром газораспределение Нальчик» филиал в Прохладном также пояснила, что ИП ФИО2 для возобновления подачи газа необходимо взять на себя расходы по содержанию и обслуживанию ШРП расположенного по адресу КБР, 

<

...>, которое ранее обслуживала ООО «Альбина». АО «Газпром газораспределение Нальчик» в своем письме №сб-07/1308 от 24.08.2018г. указало ИП ФИО2 на то, что ШРП является опасным производственным объектом в связи с чем, решение вопроса о возобновлении подачи газа возможно, только при выполнении условий указанных в письме АО «Газпром газораспределение Нальчик» филиал в Прохладном №170 от 30.07.2018г.

Таким образом, из вышеуказанных обстоятельств следует, что отключение ИП ФИО2 от поставки газа произведено АО «Газпром газораспределение Нальчик» в связи с тем, что ШРП находящееся на территории ООО «Альбина», к которому была подключена ИП ФИО2 больше технически не обслуживается ООО «Альбина», так как отключена от газоснабжения. Указанные сведения, также содержится и в письме ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» №13/2416-МВ от 29.08.2018г. направленного в адрес ИП ФИО2 В своем письме ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» пояснило, что отключение газоснабжения по адресу: КБР, 

<

...>.произведено АО «Газпром газораспределение Нальчик» филиал в Прохладном, в связи с неудовлетворительным состоянием ШРП, на территории ООО «Альбина», от которого подключена ИП ФИО2 В письме указано, что отключение произведено на основании подпунктов а) и г) части 2 Правил ограничения подачи (поставки) газа и отбора газа утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.11.2016 №1245.

20.05.2019. УФАС по КБР принято Решение по делу №06/124-18 которым были признаны действия АО "Газпром газораспределение Нальчик" , выразившиеся в незаконном прекращении поставки газа, а также в прекращении поставки газа без надлежащего уведомления ИП ФИО2 ( магазин "Фиорд-2" по адресу : КБР, 

<

...>) , ООО "Кооператор"  и Прохладненское РАЙПО на рынке оказания услуг по транспортировке газа по газораспределительным сетям нарушающим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. Обществу выдано Предписание №06/124-18 от 20.05.2019г. о прекращении нарушения антимонопольного законодательства. 

Не согласившись с данными Решением и Предписанием общество оспорило их в судебном порядке. Общество полагает, что оно не является участником рынка оказания услуг по поставке газа, УФАС по КБР не доказано наличие у Общества доминирующего положения на рынке оказания услуг по поставке газа, совершение Обществом действий , признаваемых злоупотреблением доминирующим положением . Оспариваемым предписанием на Общество возложены дополнительные обязанности , а именно надлежащее уведомление абонентов о прекращении поставки газа . 

Частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17 августа 1995 г. №147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях)транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Из абзаца 3 пункта 3 Правил поставки газа №162 следует, что газораспределительные организации - это специализированные организации, занятые развитием и эксплуатацией систем газоснабжения территорий, обеспечением покупателей газом, а также оказывающие услуги по транспортировке газа по своим сетям, которые могут выступать поставщиками газа

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-Ф3 «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно письму №37-10-11-906 Министерства энергетики, тарифам и жилищному надзору Кабардино-Балкарской Республики, являющийся надзорным органом, в том числе, в области газоснабжения ООО «Газпром межрегингаз Нальчик» является единственным поставщиком газа на территории Кабардино-Балкарской Республики.

Согласно письму ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» №13/1048-3 в регулирование режимов потреблениягазосуществляет газораспределительная организация АО «Газпром газораспределение Нальчик».

Согласно письму ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» №16/1219-3 в услуги по транспортировки природного газа по газораспределительным сетям на территории Кабардино-Балкарской Республики осуществляет только АО «Газпром газораспределение Нальчик».

Согласно письму газораспределительной организации АО «Газпром газораспределение Нальчик» №10/50-19в основным видом деятельности АО «Газпром газораспределение Нальчик» является техническое обслуживание и эксплуатация газораспределительных систем.

Частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17 августа 1995 г. №147-ФЗ «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В силу пункта 3 статьи 8 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства.

Таким образом, согласно представленной информацией, а также в силу прямого указания Закона о естественных монополиях и Закона о защите конкуренции АО «Газпром газораспределение Нальчик» занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по транспортировке газа по газораспределительным сетям на территории Кабардино-Балкарской Республики.

В соответствии с положениями статьи 27 Федерального Закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее Закон о газоснабжении в Российской Федерации) организации -собственники систем газоснабжения обязаны обеспечить, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, недискриминационный доступ любым организациям, осуществляющим деятельность на территории Российской Федерации, к свободным мощностям принадлежащих им газотранспортных и газораспределительных сетей в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Предназначенный для транспортировки указанными организациями газ должен соответствовать требованиям, утвержденным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу положений статьи 8 Закон о газоснабжении в Российской Федерации правила поставки газа утверждаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение принятых на себя полномочий Правительство Российской Федерации постановлением от 05.02.1998 №162 утвердило Правила поставки газа в Российской Федерации.

Порядок ограничения подачи (поставки) и отбора газа утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2016 №1245 (далее - Правила ограничения).

Согласно пункту 2 Правил ограничения основаниями для полного ограничения подачи (поставки) и отбора газа в рамках заключенного договора являются полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа в установленный срок, допущенное потребителем более 3 раз в течение 12 месяцев.

Согласно пункту 3 Правил ограничения основаниями для частичного ограничения подачи (поставки) и отбора газа в рамках заключенного договора являются полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа в установленный срок, допущенное потребителем более 2 раз в течение 12 месяцев.

Между поставщиком газа ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик» и АО «Газпром газораспределение Нальчик» заключен договор №15-8-0223/17 от 15.05.2017г. оказания услуг по регулированию режимов газпотребления покупателей газа.

Согласно пункту 2.1. указанного договора исполнитель обязуется по указанию Заказчика, на основании письменной заявки (в произвольной форме, с указанием наименования потребителя, фактического адреса, № договора поставки газа или. лицевого счета, просроченной задолженности) оказывать услуги по регулированию режимов газопотребления (ограничение, приостановление и возобновление подачи газа) покупателей на территории Кабардино-Балкарской Республики, при нарушении Покупателями сроков оплаты поданный им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, установленных законом либо соглашением сторон (договором), а Заказчик обязуется оплачивать указанные Услуги.

Согласно пунктам 3.1 и 3.2 договора следует, что заказчик (ООО «Газпром межрегионгаз Нальчик») направляет исполнителю (АО «Газпром газораспределение Нальчик») в письменной форме заявки на выполнение услуг по изменению режима газопотребления, исполнитель обеспечивает оказание услуг в сроки и в объемах указанных в заявках.

Письмом от 22.03.2018г. ООО «Газпром межрегингаз Нальчик» направило в адрес АО «Газпром газораспределение Нальчик» список абонентов для отключения.

29.03.2019г. АО «Газпром газораспределение Нальчик» в присутствии представителей поставщика газа отключило ООО «Альбина от газоснабжения», о чем свидетельствует акт №18 об изменении режима газоснабжения от 29.03.2018г.

В пункте 1 акта №18 об изменении режима газоснабжения от 29.03.2018г. указано место отключения «Установка или снятие заглушки или пломбы в колодце». 

Причина изменения режима газопотребления - наличие дебиторской задолженности на 22.03.2018 г. в размере 766 485 (семьсот шестьдесят шесть тысяч четыреста восемьдесят пять) рублей, 70 копеек. Отключение произведено путем установки заглушки в колодце, ввиду отсутствия технической возможности произвести отключение на территории ООО «Альбина».

Ввиду того, что Шкафной распределительный пункт (далее - ШРП) в соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 г. № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» является опасным производственным объектом, возобновление подачи газа не представлялось возможным без разрешения вопроса по содержанию ШРП, а также подводящего к нему газопровода среднего давления, о чем и было сообщено ИИ ФИО2 (исх. письмо № 170 от 30.07.2018 г.).

19.10.2018г. ИЛ ФИО2 в Общество представлено объяснение, в котором абонент пишет, что вопрос отключения магазина «Фиорд-2» расположенного по адресу 

<

...> урегулирован и претензий не имеется. 14.11.2018г. осуществлено возобновление поставки газа, что подтверждается Актом № 57.

Согласно статье 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" на основании договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке потребители обязаны оплатить поставки газа и оказанные услуги.

При несоблюдении потребителями газа условий договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке поставщики вправе уменьшить или прекратить поставки газа в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Поставка газа может осуществляться для коммунально-бытовых нужд граждан, либо в коммерческих (производственных) целях и регулируется постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162, которым утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации .

Поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям (но не ниже брони газопотребления) в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации (Пункт 34 Правил N 162).

Согласно пункту 7 Правил ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.11.2016 N 1245 , полное или частичное ограничение подачи (поставки) газа (но не ниже брони газопотребления в отношении лиц, которым она установлена) в соответствии с подпунктом "е" пункта 2 и подпунктом "г" пункта 3 настоящих Правил (за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации, а также потребителей, соответствующих критериям, установленным Правительством Российской Федерации, и обязанных предоставлять обеспечение исполнения обязательств по оплате газа) производится поставщиком.

Исходя из вышеизложенного следует, что газоснабжающие организации по общему правилу вправе прекращать поставку газа организациям-потребителям при наличии непогашенной задолженности по его оплате, только в том случае, если соблюдена процедура по уведомлению абонента.

В силу подпункта "е" пункта 2 Правил N 1245 основаниями для полного ограничения подачи (поставки) и отбора газа является полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа и (или) услуг по его транспортировке в установленный срок, допущенное потребителем более 3 раз в течение 12 месяцев.

Пунктом 10 Правил N 1245 предусмотрено, что ограничение подачи (поставки) газа по основаниям, предусмотренным подпунктом "е" пункта 2 настоящих Правил, в отношении потребителей, к сетям которых подключены абоненты, не имеющие задолженности по оплате газа и (или) вырабатываемых при использовании газа и подаваемых им ресурсов (далее - абоненты, не имеющие задолженности), осуществляется поставщиком газа с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 11 - 13 настоящих Правил.

Потребитель, к сетям которого подключены абоненты, не имеющие задолженности, обязан обеспечить им поставку газа и (или) вырабатываемых при использовании газа ресурсов в объемах, необходимых для их бесперебойного ресурсоснабжения (пункт 11 Правил N 1245).

Исходя из пункта 13 Правил N 1245, его положения предусматривают случаи, когда даже при наличии у потребителя добросовестных абонентов, не имеющих задолженности, поставщик газа производит полное ограничение (прекращение) поставки газа, подача которого возобновляется только с наступлением следующего месяца.

Из вышеизложенного следует, что надлежащее уведомление о прекращении поставки газа в адрес ИП ФИО2 должен был направить поставщик газа - ООО "Газпром межрегионгаз Нальчик". 

Возложение обязанностей на уведомление о предстоящем прекращении поставки газа на АО "Газпром газораспределение Нальчик" противоречит действующему законодательству. 

На момент возбуждения дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении Общества, поставка газа ИЛ ФИО2 была возобновлена. Последующее вынесение Предписания №06/124-18 от 20.05.2019г. о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно подключение к газораспределительной сети ИП ФИО2, ООО «Кооператор» и Прохладненского РАЙПО, суд считает выданным формально, так как к данному моменту указанные потребители были подключены к газу.

С учетом изложенного, предписание должно быть направлено на устранение установленного решением антимонопольного органа нарушения антимонопольного законодательства и (или) его последствий путем совершения определенных действий лицом, которому такое предписание выдано.

Предписание может содержать только законные требования, то есть на лицо, которому выдано предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, может быть возложена обязанность по совершению лишь тех действий, которые приведут к восстановлению состояния конкуренции или прекращению ущемления интересов хозяйствующих субъектов в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы.

При этом исполнимость предписания является определяющим признаком его законности, поскольку исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

По смыслу пункта 2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, у антимонопольного органа отсутствует право возлагать на юридические лица дополнительные обязанности, не предусмотренные законом, вмешиваться без надлежащих на то оснований в его хозяйственную деятельность (пункт 15 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2016).

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, бремя доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения о нарушении антимонопольного законодательства, возлагается на Управление.

Управление не доказало, что обязанность по уведомлению о прекращении поставки газа ИП ФИО2 действующим законодательством возложено на АО "Газпром газорапределение Нальчик". 

Кроме того, на момент вынесения решения и предписания ИП ФИО2 была подключена к сети газопровода, поставка газа ей была возобновлена. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 170-176, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ , суд 

Р Е Ш И Л :

Требование акционерного общества «Газпром газораспределение Нальчик»  удовлетворить.

Признать недействительными решение по делу № 06/124-8 от 20.05.2019 и предписание № 06/124-18 от 20.05.2019, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике . 

Решение может быть обжаловано в  апелляционном порядке в течение месяца в шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд КБР.

Судья                                                                               Н.Ж. Кочкарова