ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-60423/2019

город Ростов-на-Дону

30 мая 2022 года

15АП-608/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 мая 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца - представитель ФИО2 по доверенности от 01.09.2021, директор ФИО3 паспорт.

от ответчика - представитель ФИО4 по доверенности от 16.12.2020, представитель ФИО5 по доверенности от 09.12.2020;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО «Битрэк», ПАО «Россети Кубань» 

на решение Арбитражного суда Краснодарского края 

от 08.12.2021 по делу № А32-60423/2019  

по иску общества с ограниченной ответственностью «Битрэк»  

к публичному акционерному обществу «Россети Кубань» 

при участии третьего лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

об урегулировании разногласий 

УСТАНОВИЛ:

ООО «Битрэк» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края к ПАО «Россети Кубань» (предыдущее наименование - ПАО «Кубаньэнерго») с иском об урегулировании разногласий, возникших при согласовании условий договора № УВВ77Д-3566-20 размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства от 31.12.2020 г., подписанного взамен ранее действовавших договоров № 00016 от 20.03.2019 г., № 00019 от 18.12.2018 г. (требования, уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ). 

Определением суда от 13.08.2020 г. по делу была назначена судебная оценочная экспертиза.

Решением от 08.12.2021 суд  разрешил разногласия между ООО «Битрэк» и ПАО «Россети-Кубань», возникшие при согласовании условий Договора № УВВ-77Д-3566-20 размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства от 31.12.2020 г. 

Привел спорные условия договора, по которым возникли разногласия, в соответствие с требованиями Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 29 ноября 2014 г. № 1284 и определил их содержание в следующей редакции: 

Пункт 3.1.5. договора изложить в следующей редакции: (пп. «в» п. 26 Правил №1284): «Стороны несут ответственность за обеспечение соответствия объектов инфраструктуры требованиям, установленным в соответствии с пунктами 5 и 6 Правил №1284». Пункт 3.3.3. договора изложить в редакции п. 32 Правил №1284 (вариант 2 истца, пп. «ж» п. 26 Правил №1284): 

«Владелец инфраструктуры вправе приостановить доступ пользователя инфраструктуры к инфраструктуре в следующих случаях: 

а) возникновение задолженности по оплате пользования инфраструктурой за 2 и более расчетных периода, установленных в соответствии с договором, на основании которого предоставляется доступ к инфраструктуре: 

б) выявление несоответствия сети электросвязи, в том числе ее отдельных элементов, используемых пользователем инфраструктуры на объектах инфраструктуры, нормативным правовым актам Российской Федерации или договору. Факт такого несоответствия, установленный актом Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, доводится владельцем инфраструктуры до сведения пользователя инфраструктуры в течение 1 рабочего дня со дня получения владельцем инфраструктуры такого акта; 

в) причинение ущерба объекту инфраструктуры или наличие угрозы причинения такого ущерба в результате размещения на нем сетей электросвязи; 

г) возникновение аварийных ситуаций на объектах инфраструктуры» 

Пункт 4.1. договора изложить в следующей редакции (вариант 2 истца по редакции приложения №3 к договору, пп «б» п. 26 Правил №1284): 

«Общая стоимость платы по настоящему договору устанавливается сторонами из расчёта 30,00 (тридцать) рублей, без НДС, за одну опору в месяц, что составляет в общей сумме 16 380,00 (шестнадцать тысяч триста восемьдесят) рублей, с учётом НДС 20%, в месяц, исходя из общего количества задействованных опор по настоящему договору - 455 (четыреста пятьдесят пять) штук. 

Стоимость платы, установленная настоящим пунктом, действует до момента исполнения Собственником инфраструктуры Предписания от 24.05.2021 года, выданного Комиссией Федеральной антимонопольной службы по результатам рассмотрения дела № 11/01/10-45/2020. 

После надлежащего исполнения Владельцем инфраструктуры Предписания от 24.05.2021 года, выданного Комиссией Федеральной антимонопольной службы по результатам рассмотрения дела № 11/01/10-45/2020, стоимость платы по настоящему договору подлежит перерасчёту». 

Пункт 5.1. договора изложить в следующей редакции (пп. «д» п. 26 Правил №1284, п. 4 ст. 445 ГК РФ): 

«Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу настоящего решения суда и действует один год». 

Пункт 5.4. договора изложить в следующей редакции (вариант 2 истца, пп. «е» п. 26, п. 33 Правил №1284): 

«В случае неустранения причин, вызвавших приостановление доступа к инфраструктуре, в течение 6 месяцев со дня получения пользователем инфраструктуры от владельца инфраструктуры уведомления в письменной форме о намерении приостановить доступ к инфраструктуре владелец инфраструктуры вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор». 

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Взыскано с ПАО «Россети Кубань» в пользу ООО «Битрэк» 50 000 руб. расходов на оплату услуг представителя, 64 000 руб. расходов по оплате судебной экспертизы, 3 000 руб. расходов по оплате госпошлины за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер, 6 000 руб. расходов по оплате госпошлины. Взыскать с ПАО «Россети Кубань» в пользу ООО «Новая экспертиза» 3500 руб. за проведение судебной экспертизы.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Битрэк» и ПАО «Россети Кубань» обжаловали его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционных жалобах заявители указали на незаконность решения, просили отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ООО «Битрэк»  указывает на то, что суд не урегулировал в полной мере разногласия по договору возникшие между сторонами, не определен предмет договора и иные условия, определенные сторонами как существенные.

В обоснование доводов жалобы ПАО «Россети Кубань» указывает на то, что договоры возмездного оказания услуг №00016 от 20.03.2019 и №00019 от 18.12.2018 являются действующими, так как разногласия по дополнительным соглашениям к данным договорам не урегулированы,  суд необоснованно удовлетворил требование истца об урегулировании разногласий по договору № УУВ-77Д-3566-20 от 31.12.2020. Стоимость услуг в размере 30 руб. за размещение одной опоры установлена судом в противоречие принятие антимономольным органом в качестве выполнения ответчиком ранее выданного предписания по установлению тарифа для всех пользователей  в размере 73,75 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 0,4 кВ, и  91,22 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 6-10 кВ. 

Стороны представили дополнительные пояснения по делу.

В судебном заседании в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 17.05.2022г. до 23.05.2022г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит изменению по следующим основаниям. 

Судом установлено, что ООО «Битрэк» является организацией, осуществляющей деятельность по предоставлению услуг связи на основании следующих лицензий, выданных Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций лицензий: - 26.12.2018 № 170200 на оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; 

- от 26.12.2018 № 170201 на оказание телематических услуг связи. 

Ответчик ПАО «Россети Кубань» является субъектом розничного рынка в статусе территориальной сетевой организации, осуществляющей деятельность по передаче электрической энергии на территории Краснодарского края и Республики Адыгея.

В целях получения доступа к объектам инфраструктуры, которые могут использоваться для размещения сетей электросвязи, истцом ранее были заключены с ПАО «Кубаньэнерго» (в настоящее время изменено наименование на ПАО «Россети Кубань»), являющимся собственником воздушных линий электропередач и столбовых опор, договоры возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 00019 от 18.12.2018 г. и № 00016 от 20.03.2019 г. 

По соответствующим актам предоставления объектов электросетевого хозяйства для размещения волоконно-оптической линии связи (ВОЛС) истцу были предоставлены объекты электросетевого хозяйства ПАО «Россети Кубань», сторонами определены диспетчерские наименования объектов, класс напряжения, номера опор, протяженность трассы, количество опор, а также сведения о размещаемой волоконно-оптической линии связи (направление подвеса, марка ВОЛС, места размещения). 

В соответствии с приложением № 6 к договору № 00019 от 18.12.2018 г. ежегодный размер оплаты по Договору составлял 63 096,60 руб., в том числе НДС (20%) в размере: 10 515,60 руб. В соответствии с приложением № 6 к договору № 00016 от 20.03.2019 г. ежегодный размер оплаты по Договору составлял 45 313,44 руб., в том числе НДС (20%) в размере 7 552,24 руб. Согласно аналогичным пунктам 5.1 договоров № 00016 от 20.03.2019 г., № 00019 от 18.12.2018 г., срок оказания услуг – 1 год с момента заключения договора. По истечении указанного срока действие настоящего договора автоматически пролонгируется на тех же условиях и на тот же срок, если ни одна из сторон не менее чем за 30 дней до окончания действия договора письменно не заявила о нежелании пролонгировать договор. Пролонгация возможна неограниченное количество раз. 

20.11.2019 г. ответчиком в адрес истца было направлено уведомление № ЛнЭС/113/5631, согласно которому с 11.11.2019 г. вступил в силу приказ ПАО «Кубаньэнерго» № 1048 «Об утверждении прейскуранта на дополнительные (нетарифные) услуги ПАО «Кубаньэнерго», которым предусмотрено повышение стоимости предоставления мест креплений на объектах электросетевого хозяйства, в связи с чем, указано на необходимость заключения дополнительных соглашений №2 к ранее заключенным сторонами договорам № 00019 от 18.12.2018 г. и № 00016 от 20.03.2019 г. В случае не подписания дополнительных соглашений, пролонгация договоров не будет осуществлена и по окончанию срока действия договоров заказчику необходимо будет демонтировать волоконно-оптический кабель с ВЛ (л.д. 57, Т.1).

Согласно представленным ответчиком проектам дополнительных соглашений №2 к вышеуказанным договорам (л.д. 59, 61 – обратная сторона, Т.1), предусмотрено многократное увеличение стоимости услуг ответчика (с 45 313,44 руб. в год до 27 440 руб. в месяц или 329 280 руб. в год по договору № 00016 от 20.03.2019 г. и с 63 096, 60 руб. в год до 38 640 руб. в месяц или 463 680 руб. в год по договору № 00019 от 3 18.12.2018 г.), а также право на одностороннее увеличение стоимости услуг исполнителем по договорам. 

Не согласившись с условиями представленных ответчиком проектов дополнительных соглашений, истец направил в адрес ответчика подписанные со своей стороны протоколы разногласий к данным дополнительным соглашениям (письмо от 09.12.2019 № 02/12-19). 

Ответным письмом от 17.12.2019 г. № ЛнЭС/113/6038 ответчик отказался от подписания представленных истцом протоколов разногласий, ссылаясь на их противоречие требованиям приказа ПАО «Кубаньэнерго» № 1048 от 11.11.2019 г. Письмом от 30.12.2019 г.  № ЛнЭС/113/6246 ответчик уведомил истца об отказе от пролонгации договора № 00019 от 18.12.2018 г. в связи с неподписанием дополнительного соглашения от 18.12.2019 г., указал на необходимость произвести демонтаж ВОЛС с опор ВЛ по указанному договору в срок до 10.01.2020 г., а также на возможность самостоятельного демонтажа спорного оборудования силами ПАО «Кубаньэнерго» с последующим выставлением истцу соответствующих счетов за оказанные услуги. 

Ссылаясь на не достижение сторонами соглашений о заключении дополнительных соглашений к договорам возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 00019 от 18.12.2018 г. и № 00016 от 20.03.2019 г., истец обратился в суд с настоящим иском. 

В ходе рассмотрения дела сторонами были подписаны соглашения от 11.01.2021 г. о расторжении договоров № 00019 от 18.12.2018 г. и № 00016 от 20.03.2019 г. (со стороны истца – с протоколом разногласий, направленным в адрес ответчика). 

Взамен ранее действовавших договоров № 00016 от 20.03.2019 г., № 00019 от 18.12.2018 г. между ООО «Битрэк» (пользователь) и ПАО «Россети Кубань» в лице АО «Управление ВОЛС-ВЛ» (собственник) был подписан договор размещения волоконнооптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства № УВВ-77Д-3566-20 от 31.12.2020 г. с протоколом разногласий. (л.д. 144-155, Т.6). 

В указанном договоре предусмотрены нижеследующие условия, в редакции, предложенной ответчиком. 

В соответствии с п. 2.1 договора собственник на условиях настоящего договора обязуется оказать Пользователю услуги по размещению волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства (далее - «используемое имущество»), а пользователь обязуется оплатить эти услуги. 

В п. 3.1 договора установлены обязанности собственника, в том числе указано на обязанность выполнять другие обязательства, установленные договором (п. 3.1.5). 

Согласно п. 3.2.5 договора пользователь обязан эксплуатировать принадлежащую ему линию связи, размещенную на используемом имуществе согласно Правилам проектирования, строительства и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением ВЛ-0,4 кВ, BЛ-10 кВ, с учетом основного назначения используемого имущества без нанесения ущерба технологическим возможностям и физическом) состоянию используемого имущества; знать и соблюдать правила и требования к эксплуатации используемого имущества, установленные законодательством Российской Федерации и подзаконными нормативными актами, в целях исключения причинения ущерба используемому имуществу в ходе обеспечения эксплуатации принадлежащей пользователю линии связи. Для целей организации технического обслуживания и ремонта линии связи пользователя последний должен заключить отдельный договор(-ы), который будет 4 предусматривать обеспечение ремонтно-эксплуатационного обслуживания линии связи пользователя с даты приемки ее на баланс пользователя либо обеспечить ремонтноэксплуатационное обслуживание линии связи самостоятельно. Стороны договариваются, что пользователь в течение всего срока использования обязуется оплачивать требуемое техническое обслуживание и ремонт линии связи пользователя. В случае не заключения пользователем предусмотренного настоящим пунктом договора и/или существенного нарушения договора на техническое обслуживание эксплуатирующей организацией пользователя. Собственник вправе обеспечить осуществление работы по техническому обслуживанию и ремонту линии связи пользователя самостоятельно. При этом пользователь обязан возместить собственнику в полном объеме затраты собственника на обеспечение технического обслуживания и ремонта линии связи пользователя в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения от собственника письменного требования, счета, а также копий подтверждающих документов.

 В соответствии с п. 3.3.3 договора приостановить доступ пользователя к Используемому имуществу в случае возникновения аварийной ситуации на используемом имуществе. При этом, стороны подтверждают, что собственник предпримет все возможное, чтобы такие ограничения были сведены к минимуму и не создавали препятствий, в случае применимости, к ликвидации аварии на линии связи пользователя. 

Стоимость размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства (далее - «плата») определяется на основании расчета (приложение №3 к настоящему договору) и с учетом скидки 30 % составляет 53 084 (пятьдесят три тысячи восемьдесят четыре) рубля 39 копеек, кроме того НДС 20% - 10 616 (десять тысяч шестьсот шестнадцать) рублей 88 копеек, всего 63 701 (шестьдесят три тысячи семьсот один) рубля  27 копеек в месяц (п. 4.1 договора). 

Согласно п. 4.2 договора размер платы может быть изменен собственником в одностороннем порядке не чаще 1 (одного) раза в календарный год. При этом размер платы может быть увеличен не более чем на ключевую ставку ЦБ РФ, действующую на день направления собственником уведомления об изменение размера платы, плюс 5 (пять) процентных пунктов. Об изменении размера платы пользователь должен быть уведомлен собственником не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до начала действия нового размера платы. 

В силу п. 5.1. договора, настоящий договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами, распространяет свое действие на правоотношения сторон, возникшие с 01.01.2021 и действует в течение 11 (одиннадцати) месяцев. 

В соответствии с п. 5.4 договора, договор может быть досрочно расторгнут в одностороннем внесудебном порядке по требованию собственника с письменным уведомлением пользователя не менее чем за 30 календарных дней до даты расторжения Договора в следующих случаях: - при наличии задолженности пользователя за два и более расчетных периода и/или нарушении более трех раз подряд порядка и сроков оплаты по настоящему Договору (п. 5.4.1); - при нарушении пользователем обязанностей по целевому использованию используемого имущества (п. 5.4.2). 

В п. 8.3 договора предусмотрено следующее. Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, изменения, исполнения, нарушения, расторжения, прекращения и действительности, по выбору истца подлежат разрешению в Арбитражном суде в соответствии с законодательством или в порядке арбитража (третейского разбирательства), администрируемого Арбитражным центром при Российском союзе промышленников и предпринимателей (РСПП) в соответствии с его правилами, действующими на дату подачи искового заявления. 

 В приложении № 2 к договору установлен перечень и характеристики используемого имущества, предоставленного для размещения ВОЛС пользователя. В приложении № 3 к договору установлен расчет стоимости размещения ВОЛС, согласно которому: - стоимость размещения ВОЛС на одной опоре ВЛ-0,4 кВ составляет 166,67 руб., кроме того НДС 20% - 33,33 руб., всего 200 руб. в месяц. Общая стоимость размещения на используемых 447 опорах ВЛ-0,4 кВ составляет 89 401 руб. 79 коп. в месяц, с учетом НДС; - стоимость размещения ВОЛС на одной опоре ВЛ-10 кВ составляет 166,67 руб., кроме того НДС 20% - 33,33 руб., всего 200 руб. в месяц. Общая стоимость размещения на используемых 8 опорах ВЛ-10 кВ составляет 1 600 руб. 03 коп. в месяц, с учетом НДС. 

По акту предоставления используемого имущества от 31.12.2020 г. истцу было передано для размещения ВОЛС 455 опор (447 опор ВЛ-0,4 кВ, 8 опор ВЛ-10 кВ) (л.д. 3-4, Т.7). 

02.02.2021 г. истец направил в адрес ответчика протокол разногласий к договору № УВВ-77Д-3566-20 от 31.12.2020 г., ссылаясь на то, что ряд вышеуказанных пунктов договора не соответствует Правилам недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284. 

Данный протокол разногласий ответчиком был отклонен. В связи с указанными обстоятельствами истцом были уточнены исковые требования, согласно которым истец просит суд разрешить разногласия между сторонами при согласовании условий договора № УВВ-77Д-3566-20 от 31.12.2020 г., подписанного взамен ранее действовавших договоров № 00019 от 18.12.2018 г. и № 00016 от 20.03.2019г., и определить содержание условий договора в следующей редакции: 

«1) Пункт 2.1. договора изложить в следующей редакции: Настоящий договор заключается сторонами в связи с расторжением ранее заключённых между сторонами договора № 00019 возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля от 18.12.2018 года и договора № 00016 возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля от 20.03.2018 года, по соглашению сторон, объединением всех переданных объектов в один договор, а также, в связи с инициативой Собственника по переоформлению ранее возникших правоотношений, с целью приведения их в соответствие с действующими Правилами недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи (утв. постановлением Правительства РФ от 29 ноября 2014 г. № 1284), а также, в связи с необходимостью участия в договорных отношениях представителя Собственника - АО «Управление ВОЛС-ВЛ». 

Собственник на условиях настоящего Договора обязуется предоставить Пользователю доступ к воздушным линиям электропередачи и другим объектам электросетевого хозяйства (далее - «Используемое имущество», либо «инфраструктура») в целях размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства (далее - «Используемое имущество»), а Пользователь обязуется вносить плату за использование имущества Собственника в порядке, установленном настоящим договором.

 2) Пункт 3.1.5. договора изложить в следующей редакции (вариантах): Вариант № 1: Собственник обязан: обеспечить соответствие указанного в договоре используемого имущества требованиям к инфраструктуре, установленным в соответствии с пунктом 6 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи (утв. постановлением Правительства РФ от 29 ноября 2014 г. N 1284);  своевременно, а в экстренных случаях - незамедлительно, информировать пользователя инфраструктуры об аварийных ситуациях, ремонтных и профилактических работах, влияющих на исполнение обязательств по договору: обеспечить на безвозмездной основе беспрепятственный доступ уполномоченного персонала пользователя инфраструктуры к указанной в договоре сети электросвязи, в том числе к ее отдельным элементам, в соответствии с правилами внутреннего распорядка (при их наличии) на объектах инфраструктуры, на которых такие отдельные элементы сети электросвязи размешены. 

3) Пункт 3.2.5 договора изложить в следующей редакции (вариантах): Вариант № 1: Пользователь обязан: эксплуатировать принадлежащею ему Линию связи, размещенную на Используемом имуществе согласно Правилам проектирования, строительства и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением ВЛ-0,4 кВ, ВЛ-6 кВ, ВЛ-10 кВ, с учетом основного назначения Используемого имущества без нанесения ущерба технологическим возможностям и физическому состоянию Используемого имущества; знать и соблюдать правила и требования к эксплуатации Используемого имущества, установленные законодательством Российской Федерации и подзаконными нормативными актами, в целях исключения причинения ущерба Используемому имуществу в ходе обеспечения эксплуатации принадлежащей Пользователю Линии связи. Стороны договариваются, что Пользователь в течение всего Срока использования имущества Собственника обязуется самостоятельно и за свой счёт осуществлять ремонт и техническое обслуживание Линии связи Пользователя. 

По заявке Пользователя Собственник обязан обеспечить осуществление работ по техническому обслуживанию и ремонту Линии связи Пользователя по отдельному договору, в соответствии перечнем услуг и тарифами, опубликованными на официальном Интернет-сайте Собственника. 

Вариант № 2 Пользователь инфраструктуры обязан: а) оплачивать владельцу инфраструктуры пользование инфраструктурой в сроки и в размерах, которые установлены договором; б) обеспечивать безопасность эксплуатации сети электросвязи, содержать в исправности сеть электросвязи, в том числе ее отдельные элементы, размещаемые на объектах инфраструктуры, а также соблюдать установленные правила внутреннего распорядка на объектах инфраструктуры (при их наличии); в) сообщать владельцу инфраструктуры о технических условиях эксплуатации сети электросвязи, в том числе ее отдельных элементов, размещенных на инфраструктуре; г) обеспечить безопасные и своевременные демонтаж и извлечение своей сети электросвязи, в том числе отдельных элементов, при расторжении договора». 

Вариант № 3: Считать пункт 3.2.5. не согласованным и исключить его из текста Договора, как не являющийся существенным условием договора. 

4) Пункт 3.3.3. договора изложить в следующей редакции (вариантах): Вариант № 1:  Собственник в рамках настоящего Договора имеет право, в частности: приостановить доступ Пользователя к Используемому имуществу в случае возникновения аварийной ситуации на Используемом имуществе. При этом, Стороны подтверждают, что Собственник предпримет все возможное, чтобы такие ограничения были сведены к минимуму и не создавали препятствий, в случае применимости, к ликвидации аварии на Линии связи Пользователя. Демонтаж сети электросвязи пользователя инфраструктуры, в том числе ее отдельных элементов, размещенных на объектах инфраструктуры в соответствии с договором, в период приостановления доступа пользователя к инфраструктуре не допускается, за исключением случаев, когда такой демонтаж необходим для устранения аварийной ситуации. 

Вариант № 2: Владелец инфраструктуры вправе приостановить доступ пользователя инфраструктуры к инфраструктуре в следующих случаях: а) возникновение задолженности по оплате пользования инфраструктурой за 2 и более расчетных периода, установленных в соответствии с договором, на основании которого предоставляется доступ к инфраструктуре: б) выявление несоответствия сети электросвязи, в том числе ее отдельных элементов, используемых пользователем инфраструктуры на объектах инфраструктуры, нормативным правовым актам Российской Федерации или договору. Факт такого несоответствия, установленный актом Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, доводится владельцем инфраструктуры до сведения пользователя инфраструктуры в течение 1 рабочего дня со дня получения владельцем инфраструктуры такого акта; в) причинение ущерба объекту инфраструктуры или наличие угрозы причинения такого ущерба в результате размещения на нем сетей электросвязи; г) возникновение аварийных ситуаций на объектах инфраструктуры».

5) Пункт 4.1. договора изложить в следующей редакции (вариантах): 

Вариант № 1: Стоимость размещения волоконно-оптической линии связи за предоставление доступа к сопряженным объектам инфраструктуры определяется в соответствии с разделом VI постановления Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284 (ред. от 20.11.2018) «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи» на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли Собственника, в размере 25 % от размера понесённых затрат, понесённых на исполнение обязанностей, предусмотренных пунктом 30 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи. Общая стоимость платы по договору рассчитывается исходя из размера утвержденного в установленном порядке тарифа на доступ к одному объекту инфраструктуры и количества объектов инфраструктуры, к которым предоставлен доступ. 

Вариант № 2: Стоимость размещения волоконно-оптической линии связи за предоставление доступа к сопряженным объектам инфраструктуры определяется в соответствии с разделом VI постановления Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 N 1284 (ред. от 20.11.2018) "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли Собственника. 

Вариант № 3: Стоимость размещения волоконно-оптической линии связи за предоставление доступа к сопряженным объектам инфраструктуры определяется на уровне,  обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли Собственника. Общая стоимость платы по договору рассчитывается согласно приложению № 3 к настоящему договору, исходя из размера рассчитанного в установленном порядке тарифа на доступ к одному объекту инфраструктуры, с учётом класса напряжения и количества объектов инфраструктуры, к которым предоставлен доступ, пропорционально количеству подвесов ВОЛС (количества Пользователей) на одной задействованной опоре. 

6) Пункт 4.2. договора изложить в следующей редакции (вариантах): Вариант № 1: Размер Платы может быть изменен сторонами путём подписания дополнительного соглашения и изменения приложения № 3 к настоящему договору, не чаще 1 (одного) раза в календарный год, если размер подтверждённых и экономически обоснованных затрат Пользователя, предусмотренных пунктом 30 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи в предыдущем расчётном периоде возрос более чем на 12 процентов. Размер Платы может быть изменен Собственником в одностороннем порядке путём применения метода индексации тарифов исходя из уровня инфляции, если уровень инфляции (индекс потребительских цен), определенный в прогнозе социальноэкономического развития Российской Федерации, не превышает в расчетный период 12 процентов в год. Об изменении размера Платы путём метода индексации тарифов Пользователь должен быть уведомлен Собственником не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до начала действия нового размера Платы. 

Вариант № 2: Размер Платы может быть изменен сторонами путём подписания дополнительного соглашения и изменения приложения № 3 к настоящему договору, не чаще 1 (одного) раза в календарный год. 

Вариант № 3: Считать пункт 4.2. не согласованным и исключить его из текста Договора, как не являющийся существенным условием. 

7) Пункт 5.1. договора изложить в следующей редакции: Вариант № 1: Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами, распространяет свое действие на правоотношения сторон, возникшие с 18.12.2018 года по Договору № 00016, и возникшие с 20.03.2019 года по Договору № 00019, в отношении указанных в данных договорах объектов инфраструктуры, и действует в течение 10 лет с момента подписания настоящего договора. 

8) Пункт 5.4. договора изложить в следующей редакции (вариантах): Вариант № 1: Договор может быть досрочно расторгнут в одностороннем внесудебном порядке по требованию Собственника с письменным уведомлением Пользователя не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до даты расторжения Договора в случае, если в течение 6 месяцев со дня получения пользователем инфраструктуры от Собственника инфраструктуры уведомления в письменной форме о намерении приостановить доступ к инфраструктуре Пользователем не устранены причины, вызвавшие приостановление доступа к инфраструктуре. 

Вариант № 2: В случае неустранения причин, вызвавших приостановление доступа к инфраструктуре, в течение 6 месяцев со дня получения пользователем инфраструктуры от владельца инфраструктуры уведомления в письменной форме о намерении приостановить 9 доступ к инфраструктуре владелец инфраструктуры вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор. 

9) Пункт 5.4.1 договора исключить, в связи с дублированием содержания пункта 3.3.2 договора и согласованием пункта 3.3.3. договора; 

10) Пункт 5.4.2 договора исключить, в связи с дублированием содержания пункта 3.3.2 договора и согласованием пункта 3.3.3. договора; 

11) Пункт 8.3. договора изложить в следующей редакции: 

Вариант № 1: Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего Договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, изменения, исполнения, нарушения, расторжения, прекращения и действительности, подлежат разрешению в Арбитражном суде Краснодарского края. Стороны соглашаются, что документы и иные материалы в рамках арбитражного спора могут направляться по следующим адресам электронной почты: Пользователь: dir@bitrek.net; Собственник: info@rosseti.digital. 

Вариант № 2: Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего Договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, изменения, исполнения, нарушения, расторжения, прекращения и действительности, подлежат разрешению в порядке, установленном действующим законодательством. Стороны соглашаются, что документы и иные материалы в рамках арбитражного спора могут направляться по следующим адресам электронной почты: Пользователь: dir@bitrek.net; Собственник: info@rosseti.digital. 

Вариант № 3: Считать пункт 8.3. не согласованным и исключить его из текста Договора, как не являющийся существенным условием договора. 

12) Приложение № 3 к договору изложить в следующей редакции (вариантах): Стоимость размещения волоконно-оптической линии связи за предоставление доступа к сопряженным объектам инфраструктуры определяется в соответствии с разделом VI постановления Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284 (ред. от 20.11.20181 "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли Собственника в размере 25 % от размера понесённых затрат, предусмотренных пунктом 30 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи. Стоимость размещения волоконно-оптической линии связи (ВОЛС) на воздушных линиях электропередачи (ВЛ) определяется как произведение стоимости размещения ВОЛС на 1 (одной) опоре ВЛ (S) и количества опор соответствующего класса (N), используемых для размещения ВОЛС (SS = S*N). В качестве базового тарифа на доступ к инфраструктуре стоимость размещения ВОЛС, установленная Приказом ПАО «Кубаньэнерго» № 1167 от 13.11.2018 г. действовавшим на момент заключения Договора № 00019 возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля от 18.12.2018 года и Договора № 00016 возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля от 20.03.2018 года составляет: 10 на одной опоре ВЛ-0,4 кВ - 190, 50 (Сто девяносто рублей 50 коп.) рублей в год, без НДС на одной опоре ВЛ- 10 кВ - 243,40 (Двести сорок три руб. 40 коп.) рублей в год, без НДС. Исходя из индекса потребительских цен в октябре 2020 года, который составил по сравнению с октябрём 2019 года 103,99 %, стоимость размещения ВОЛС в 2020 году по настоящему договору составляет: на одной опоре ВЛ-0,4 кВ: 198,10 рублей в год без НДС, или 16,51 рублей в месяц, кроме того НДС 20% - 3,30 руб., всего с учетом НДС 20% - 19,81 рублей в месяц. на одной опоре В Л-10 кВ: 253,11 рублей в год, или 21,09 рублей в месяц, кроме того НДС 20% - 4,22 руб., всего с учетом НДС 20% - 25,31 рублей в месяц. Общее количество опор ВЛ-0,4 кВ, используемых для размещения ВОЛС (N) по настоящему договору - 447 (четыреста сорок семь) штук. Общее количество опор ВЛ-10 кВ, используемых для размещения ВОЛС (N) по настоящему договору - 8 (Восемь) штук. Итого общая стоимость платы по договору в 2021 году составляет: 7 548,69 (семь тысяч пятьсот сорок восемь руб. 69 коп.) рублей, всего с учетом НДС 20% - 9 058,43 (девять тысяч пятьдесят восемь руб. 43 коп.) рублей в месяц». 

Вариант № 2: Общая стоимость платы по настоящему договору устанавливается сторонами из расчёта 30,00 (тридцать) рублей, без НДС, за одну опору в месяц, что составляет в общей сумме 16 380,00 (шестнадцать тысяч триста восемьдесят) рублей, с учётом НДС 20%, в месяц, исходя из общего количества задействованных опор по настоящему договору - 455 (четыреста пятьдесят пять) штук. Стоимость платы, установленная настоящим пунктом, действует до момента исполнения Собственником инфраструктуры Предписания от 24.05.2021 года, выданного Комиссией Федеральной антимонопольной службы по результатам рассмотрения дела № 11/01/10-45/2020. После надлежащего исполнения Владельцем инфраструктуры Предписания от 24.05.2021 года, выданного Комиссией Федеральной антимонопольной службы по результатам рассмотрения дела № 11/01/10-45/2020, стоимость платы по настоящему договору подлежит перерасчёту, о чём стороны обязуются подписать дополнительное соглашение к настоящему договору». 

Возражая против исковых требований, ответчик ссылается на то, что спорный договор не относится к публичным договорам или к договорам, обязательным к заключению; установленные договором условия являются законными и обоснованными. 

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Согласно пункту 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. 

Операторы связи вправе на возмездной основе размещать кабели связи в линейно-кабельных сооружениях связи вне зависимости от принадлежности этих сооружений (пункт 5 статьи 6 Закона о связи). Правительством Российской Федерации принято постановление от 29.11.2014 № 1284 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи» (далее – Правила № 1284). Названными Правилами определены принципы и порядок предоставления владельцами инфраструктуры доступа к инфраструктуре операторам электросвязи для размещения сетей электросвязи. 

В пункте 2 Правил № 1284 определено, что «владелец инфраструктуры» – это субъект естественной монополии, регулирование деятельности которого осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», который является собственником инфраструктуры и (или) распоряжается инфраструктурой на ином законном основании. Доступ к инфраструктуре заключается в получении во временное пользование объектов инфраструктуры и (или) их части. Пользователем инфраструктуры является лицо, заказывающее и (или) использующее доступ к инфраструктуре в целях размещения сетей электросвязи и (или) их отдельных элементов на основании возмездного договора о предоставлении доступа к инфраструктуре с владельцем инфраструктуры. 

Согласно пункту 18 Правил № 1284 владелец инфраструктуры при наличии технологической и экономической возможности не вправе отказать в предоставлении доступа к ней обратившемуся пользователю инфраструктуры, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами. Доступ к инфраструктуре должен быть предоставлен любому пользователю инфраструктуры на основе недискриминационных условий. Предоставление доступа к инфраструктуре осуществляется на основании договора. Необоснованное уклонение или отказ от заключения договора могут быть обжалованы в судебном порядке либо в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации (пункт 19 Правил № 1284). 

Согласно пункту 1 статьи 426 Гражданского кодекса РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). 

Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 786 настоящего Кодекса. При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса (пункт 3 статьи 426 Гражданского кодекса РФ). 

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что исходя из субъектного состава и предмета рассматриваемый договор № УВВ-77Д-3566-20 от 31.12.2020 г. является публичным, доводы апелляционной жалобы ответчика в части отсутствия основания урегулирования спора в судебном порядке подлежат отклонению. 

 В соответствии со ст. 445 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Отношения сторон регулируются нормами договора оказания услуг, аренды. Также на сторон распространяются нормы Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 N 1284 (далее – Правила № 1284. 

Как установлено пунктом 26 Правил № 1284, договор должен содержать следующие существенные условия: - указание объектов инфраструктуры, которые предоставляются по договору, а также цель их использования; - размер, порядок и сроки оплаты за пользование инфраструктурой; - ответственность сторон за обеспечение соответствия объектов инфраструктуры требованиям, установленным в соответствии с пунктами 5 и 6 настоящих Правил; - технические условия размещения сети электросвязи пользователя инфраструктуры, в том числе ее отдельных элементов, на объектах инфраструктуры; - срок действия договора; - условия изменения и расторжения договора; - порядок приостановления доступа к инфраструктуре по основаниям, указанным в пункте 32 настоящих Правил, а также уведомления пользователя инфраструктуры о намерении приостановить доступ к инфраструктуре. 

Согласно пункту 27 названных Правил не допускается включать в договор условия, ограничивающие использование инфраструктуры, в том числе в части взаимодействия элементов сетей электросвязи различных пользователей инфраструктуры, размещенных на одних объектах инфраструктуры, если эти условия не носят технического или технологического характера, в том числе в целях обеспечения безопасности объектов, и (или) прямо не предусмотрены законодательством Российской Федерации. В случае если владелец инфраструктуры является оператором связи, пользование инфраструктурой не может быть обусловлено обязательным использованием услуг связи владельца инфраструктуры либо присоединением сетей электросвязи пользователя инфраструктуры к сетям электросвязи владельца инфраструктуры. 

Пунктами 28, 30 Правил № 1284 определен перечень обязанностей пользователя и владельца инфраструктуры при предоставлении её в пользование. Вместе с тем, данный перечень не носит закрытый характер, поскольку в соответствии с пунктами 29, 31 в договоре могут быть предусмотрены иные обязанности пользователя инфраструктуры, обусловленные технологическими условиями использования инфраструктуры, в том числе обеспечивающие требования безопасности объектов инфраструктуры, а также иные обязанности владельца инфраструктуры. 

 

Суд пришел к выводу, что в рассматриваемом деле в судебном порядке подлежат урегулированию разноглася между ООО «Битрэк» и ПАО «Россети Кубань», возникшие при согласовании условий Договора № УВВ-77Д-3566-20 от 31.12.2020 г., предусмотренных Правилами № 1284 только в качестве существенных условий договора. Указал об отсутствии оснований для определения условий по пунктам 2.1, 3.2.5,  5.4.1, 5.4.2, 8.3.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения решения суда по следующим основаниям. 

 Пункт 2.1. договора судом не урегулирован со ссылкой отсутствия существенности условий.

  Между тем, в соответствии со статьей 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Пункт 2.1 договора содержит его предмет и подлежит изложению в следующей редакции: 

«Собственник на условиях настоящего Договора обязуется предоставить Пользователю доступ к воздушным линиям электропередачи и другим объектам электросетевого хозяйства (далее - «Используемое имущество», либо «инфраструктура») в целях размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства (далее - «Используемое имущество»), а Пользователь обязуется вносить плату за использование имущества Собственника в порядке, установленном настоящим договором.»

Ссылки истца на предложенные условия с отсылкой на ранее действующие договоры подлежат отклонению, поскольку не могут влиять на установление предмета договора, а также не определяют его природу. 

Пункт 3.1.5 спорного договора, предусматривающий условие об ответственности сторон, являющееся обязательным при заключении договора на доступ к инфраструктуре, суд изложил в следующей редакции в соответствии с пп. «в» п. 26 Правил № 1284 «Стороны несут ответственность за обеспечение соответствия объектов инфраструктуры требованиям, установленным в соответствии с пунктами 5 и 6 Правил №1284». 

Суд апелляционной инстанции, с учетом установления данным пунктом договора обязанностей  владельца инфраструктуры, а не его ответственность, считает необходимым изложить данный пункт в следующей редакции:  

«Собственник обязан: а) обеспечить соответствие указанного в договоре используемого имущества требованиям к инфраструктуре, установленным в соответствии с пунктами 5, 6 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи (утв. постановлением Правительства РФ от 29 ноября 2014 г. N 1284); 

б) в порядке и сроки, которые установлены договором, информировать пользователя инфраструктуры об аварийных ситуациях, ремонтных и профилактических работах, влияющих на исполнение обязательств по договору;

в) обеспечить на безвозмездной основе беспрепятственный доступ уполномоченного персонала пользователя инфраструктуры к указанной в договоре сети электросвязи, в том числе к ее отдельным элементам, в соответствии с правилами внутреннего распорядка (при их наличии) на объектах инфраструктуры, на которых такие отдельные элементы сети электросвязи размещены.» 

Указанное соответствует положениям Правил № 1284.

           Судом отказано в удовлетворении требования об урегулирований разногласий по пункту 3.2.5. договора, между тем, данное условие определено сторонами в качестве существенного и  регулирует отношения сторон. 

В соответствии со статьей 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

В соответствии с п. 28 Правил № 1284  пользователь инфраструктуры обязан обеспечивать безопасность эксплуатации сети электросвязи, содержать в исправности сеть электросвязи, в том числе ее отдельные элементы, размещаемые на объектах инфраструктуры, а также соблюдать установленные правила внутреннего распорядка на объектах инфраструктуры (при их наличии);  сообщать владельцу инфраструктуры о технических условиях эксплуатации сети электросвязи, в том числе ее отдельных элементов, размещенных на инфраструктуре; обеспечить безопасные и своевременные демонтаж и извлечение своей сети электросвязи, в том числе отдельных элементов, при расторжении договора.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает возможным изложить пункт 3.2.5 договора в следующей редакции, на основании редакции, предложенной истцом:

«Пользователь обязан: эксплуатировать принадлежащею ему Линию связи, размещенную на используемом имуществе согласно Правилам проектирования, строительства и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением ВЛ-0,4 кВ, ВЛ-6 кВ, ВЛ-10 кВ, с учетом основного назначения используемого имущества без нанесения ущерба технологическим возможностям и физическому состоянию используемого имущества; знать и соблюдать правила и требования к эксплуатации используемого имущества, установленные законодательством Российской Федерации и подзаконными нормативными актами, в целях исключения причинения ущерба используемому имуществу в ходе обеспечения эксплуатации принадлежащей Пользователю Линии связи. 

Стороны договариваются, что Пользователь в течение всего срока использования имущества Собственника обязуется самостоятельно и за свой счёт осуществлять ремонт и техническое обслуживание Линии связи Пользователя. 

По заявке Пользователя Собственник может обеспечить осуществление работ по техническому обслуживанию и ремонту Линии связи Пользователя по отдельному договору, в соответствии перечнем услуг и тарифами, опубликованными на официальном интернет-сайте Собственника.» 

Пункт 3.3.3 спорного договора, предусматривающий условие о порядке приостановления доступа к инфраструктуре, являющееся обязательным при заключении договора на доступ к инфраструктуре, судом изложен в редакции:

         «Владелец инфраструктуры вправе приостановить доступ пользователя инфраструктуры к инфраструктуре в следующих случаях: а) возникновение задолженности по оплате пользования инфраструктурой за 2 и более расчетных периода, установленных в соответствии с договором, на основании которого предоставляется доступ к инфраструктуре: б) выявление несоответствия сети электросвязи, в том числе ее отдельных элементов, используемых пользователем инфраструктуры на объектах инфраструктуры, нормативным правовым актам Российской Федерации или договору. Факт такого несоответствия, установленный актом Федеральной службы по надзору в сфере связи, 20 информационных технологий и массовых коммуникаций, доводится владельцем инфраструктуры до сведения пользователя инфраструктуры в течение 1 рабочего дня со дня получения владельцем инфраструктуры такого акта; в) причинение ущерба объекту инфраструктуры или наличие угрозы причинения такого ущерба в результате размещения на нем сетей электросвязи; г) возникновение аварийных ситуаций на объектах инфраструктуры». 

Данная редакция соответствует положениям пункта 32 Правил №1284 (вариант 2 истца, пп. «ж» п. 26 Правил №1284) и обоснованно применена судом первой инстанции.

В отношении условий договора, предусмотренных в п. 5.1 о сроке действия договора, являющимся существенным условием договора на доступ к инфраструктуре, суд первой инстанции, с учетом разъяснений пунктов 39, 40 Постановления Пленума № 49, правомерно исходил из того, что по ранее заключенным сторонами договорам № 00016 от 20.03.2019 г., № 00019 от 18.12.2018 г. был установлен срок действия данных договоров - 1 год. 

При этом, действие договора сроком 10 лет, предложенное истцом или 11 месяцев, предложенные ответчиком судом обоснованно отклонено, поскольку нарушения прав истца в случае установления аналогичного срока действия вновь заключенного договора № УВВ-77Д-3566-20 отсутствуют, поскольку в силу вышеуказанных положений законодательства, ответчик не вправе отказать истцу в доступе к инфраструктуре по окончании действия спорного договора.  Кроме того, неспорными условиями договора предусмотрена его пролонгация в случае не заявления возражений или отказа от договора. При этом, установление срока договора 11 месяцев ответчиком немотивирован, противоречит сложившейся судебной практике и обычаям делового оборота.                                    

На основании изложенного суд обоснованно принял пункт 5.1. договора в следующей редакции (пп. «д» п. 26 Правил №1284, п. 4 ст. 445 ГК РФ): «Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу настоящего решения суда и действует один год». 

При этом, судом обоснованно отклонены доводы истца о распространении согласованных судом условий спорного договора на предшествующий период, поскольку  в  соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. 

Как разъяснено в п. 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», при принятии решения об обязании заключить договор или об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, суд в резолютивной части решения указывает условия этого договора, который считается заключенным на этих условиях с момента вступления в законную силу решения суда (пункт 4 статьи 445 ГК РФ). 

Доводы жалобы  истца в данной части подлежат отклонению.

Пункт 5.4 спорного договора суд первой инстанции изложил в следующей редакции:  (вариант 2 истца, пп. «е» п. 26, п. 33 Правил №1284): 

 «В случае неустранения причин, вызвавших приостановление доступа к инфраструктуре, в течение 6 месяцев со дня получения пользователем инфраструктуры от владельца инфраструктуры уведомления в письменной форме о намерении приостановить доступ к инфраструктуре владелец инфраструктуры вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор». При этом, суд отказал у регулирований разногласий по пунктам 5.4.1. и 5.4.2 договора.

Суд апелляционной инстанции считает, что пункт 5.4. договора подлежит изложению в следующей редакции истца с учетом необходимости согласования действий сторон и правовой определенности с учетом п. 33 Правил №1284 : 

 «Договор может быть досрочно расторгнут в одностороннем порядке по требованию Собственника с письменным уведомлением Пользователя не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до даты расторжения Договора в случае неустранения причин, вызвавших приостановление доступа к инфраструктуре (п.3.3.3. договора), в течение 6 месяцев со дня получения пользователем инфраструктуры от владельца инфраструктуры уведомления в письменной форме о намерении приостановить доступ к инфраструктуре.»

Пункты 5.4.1, 5.4.2  договора подлежат исключению, поскольку дублируют п.3.3.3., п. 5.4 договора.

В разрешении разногласий судом по п.8.3. отказано.

 С учетом, возникших между сторонами разногласий по подведомственности и подсудности спора, суд апелляционной инстанции считает, что данный пункт подлежит изложению в следующей редакции: 

 «Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего Договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, изменения, исполнения, нарушения, расторжения, прекращения и действительности, подлежат разрешению в порядке, установленном действующим законодательством.» 

 При этом, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

 В соответствии с частью 6 статьи 4 Кодекса по соглашению сторон подведомственный арбитражному суду спор, возникающий из гражданских правоотношений, до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, может быть передан сторонами на рассмотрение третейского суда, если иное не установлено федеральным законом.

 В силу пункта 1 статьи 17 Закона о третейских судах третейское соглашение, заключенное в виде оговорки в договоре, должно рассматриваться как не зависящее от других условий договора. Принцип автономности третейского соглашения означает, что судьба арбитражной оговорки отделена от судьбы основного договора, в который эта оговорка включена или к которому она относится.

В соответствии с нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ  соглашение сторон об изменении подсудности, как часть договора, не зависит от других условий договора, то есть носит автономный характер.

Поскольку данные оговорки не относятся к публичным договорам, соглашение по ним может быть принято только сторонами в соответствии со ст. 420 ГК РФ. При отсутствии соглашения действую нормы действующего законодательства.      

Также между сторонами возникли разногласия при определении стоимости оказания услуг, о порядке согласования пунктов 4.1, 4.2., Приложения № 3 к договору. 

Суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с п. 26 Правил № 1284 размер, порядок и сроки оплаты за пользование инфраструктурой (подп. «б» п. 26 Правил № 1284) является существенным условием договора на доступ к инфраструктуре. 

Согласно пункту 38 Правил № 1284 тарифы на доступ к инфраструктуре в сопоставимых условиях устанавливаются владельцем инфраструктуры равными для всех пользователей инфраструктуры, заинтересованных в доступе к определенному виду объектов инфраструктуры или их части и предполагающих использовать объекты инфраструктуры или их часть, на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли. В состав тарифа на доступ к инфраструктуре включаются затраты, которые несет владелец инфраструктуры на исполнение обязанностей, предусмотренных пунктом 30 Правил № 1284. 

В силу монопольного положения в сфере владения спорной инфраструктурой права ПАО «Россети Кубань» по установлению цены предоставления доступа к данной инфраструктуре ограничены по сравнению со свободным регулированием цены в зависимости только от спроса и предложения (рыночной цены). Обществу предоставлено право на установление соразмерной платы за пользование этим имуществом на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли. 

Определением суда от 13.08.2020 г. по делу была назначена судебная оценочная экспертиза, проведение которой поручено экспертам ООО «Новая экспертиза» (

<

...>) ФИО6, ФИО7, ФИО8. 

На разрешение экспертов поставлены следующие вопросы (с учетом уточнения вопросов в соответствии с определением суда от 05.10.2020 г.): 

1.Установить необходимость и соразмерность затрат, включенных ПАО «Кубаньэнерго» в тариф на доступ к инфраструктуре, утвержденных Приказами ПАО «Кубаньэнерго» от 10.10.2016г. №907, от 13.11.2018г. №907, от 16.01.2020г. №17, распоряжением № 20/1 от 20.01.2020 г., а также дополнительных (нетарифных) услуг, утвержденных Приказом ПАО «Кубаньэнерго» от 11.11.2019г. №1048. В случае выявления излишних затрат, нормативно обосновать отсутствие данной необходимости. 

2. Определить рыночную стоимость услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля по договорам №00016 от 20.03.2019 г., № 00019 от 18.12.2018 г., с учетом: - степени влияния оптического кабеля, размещенного в рамках исполнения договоров возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля №00016 от 20.03.2019 г., № 00019 от 18.12.2018 г. на физический износ опор линий электропередачи; - положений п. 30, п. 38 «Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284. 

В экспертном заключении № 13-21 от 25.02.2021 г. сделаны следующие выводы: 

1. Затраты, включенные ПАО «Кубаньэнерго» в тариф на доступ к инфраструктуре, утвержденные Приказами ПАО «Кубаньэнерго» 10.10.2016 г. №907, от 13.11.2018г. №1167, от 16.01.2020г. №17, распоряжением №20/1 от 20.01.2020г., а также дополнительные (нетарифных) услуги, утвержденные Приказом ПАО «Кубаньэнерго» от 11.11.2019г. №1048, являются необходимыми, так как входят в часть комплекса работ,  ориентированного на поддержания заданного уровня безопасности и эксплуатационной надежности опор воздушных линий электропередачи, что требуется в соответствии с положениями действующих нормативно-технических и законодательных актов РФ. Также указанные затраты являются соразмерными относительно итогов исследования по 2-му вопросу. 

2. Рыночная стоимость услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля составляет: 

1) По договору №00016 от 20.03.2019 г.: - для опор 0,4 кВ - 163,93 (сто шестьдесят три рубля 93 копейки); - для опор 6-10 кВ - 182,14 (сто восемьдесят два рубля 14 копеек); 2) По договору № 00019 от 18.12.2018г.: - для опор 0,4 кВ - 145,71 (сто сорок пять рублей 71 копейка). 

         Суд пришел к выводу, что экспертное заключение № 13-21 от 25.02.2021 г. соответствует требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, содержит описание проведенного исследования и сделанные в результате его выводы, является мотивированным, ясным и понятным. 

Между тем, судом установлено, что комиссией ФАС России было рассмотрено дело № 11/01/10-45/2020 о нарушении ПАО «Россети Кубань» ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившемся в установлении и поддержании монопольно высокой цены на услугу по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля на ВЛ. Решением ФАС России от 27.05.2021 г. № ПН/43095/21 по делу дело № 11/01/10- 45/2020 ПАО «Россети Кубань» признано нарушившим п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции в части установления и поддержания монопольно высокой цены на услугу по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля. Указанным решением ФАС России установлено следующее. ПАО «Кубаньэнерго» на основании приказа от 21.10.2019 № 991 внесены изменения в стоимость дополнительных (нетарифных) услуг в части увеличения стоимости услуг по предоставлению мест креплений на объектах электросетевого хозяйства ПАО «Кубаньэнерго» для размещения оптического кабеля юридических и физических лиц на 1 опору в месяц. В соответствии с приложениями № 1, 2 к приказу ПАО «Кубаньэнерго» от 21.10.2019 № 991 стоимость услуг на 2020 год установлена по каждому классу напряжения в месячном исчислений, без НДС. ПАО «Россети Кубань» письмом от 31.08.2020 № 119/8-197 был представлен Порядок формирования тарифа за предоставление доступа к инфраструктуре, в соответствии с которым стоимость услуги предоставления доступа к инфраструктуре формируется затратным методом (методом калькулирования цены) на основании карт технологического процесса и расчета затрат на 1 км в год. Единичная расценка определяет стоимость размещения ВОЛС на 1 опору. Стоимость услуги но размещению ВОЛС на ВЛ определяется отдельно для различных классов напряжения, исходя из оценки размещения ВОЛС на одной опоре в месяц и количества задействованных опор. Тариф в соответствии с Порядком формирования тарифа включает в себя прямые затраты, накладные расходы и необходимую прибыль. При расчете затрат, необходимых для оказания услуги предоставления доступа к инфраструктуре ПАО «Россети Кубань» использует карты технологического процесса, в которой отражены трудоемкость процесса по каждому мероприятию. Далее, при формировании единичной расценки по услуге предоставления доступа к инфраструктуре производится расчет затрат по статьям с учетом трудозатрат, количества выездов на объект и цены за единицу, то есть применяются нормативы. Распоряжением ПАО «Россети Кубань» от 20.01.2020 №20/1 утверждены карты технологического процесса по проведению осмотра и обследованию предоставленных мест креплений на объектах электросетевого хозяйства филиала ПАО «Россети Кубань» при размещении оптического кабеля юридических и физических лиц на воздушных линиях 0,4-220 кВ (предоставление доступа к инфраструктуре). Технологические карты сформированы по принципу нормирования затрат, что в том числе подтверждается применением положений таких нормативно-правовых актов, как: «МДС 81-35.2004 Методика определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации», «МДС 81-33.2004 «Методические указания по определению величины накладных расходов в строительстве», «МДС 81-25.2004 «Методические указания по определению величины сметной прибыли в строительстве». Исходя из анализа Порядка формирования тарифа Комиссией установлено, что Общество применяет не затратный метод (фактически понесенных затрат), а нормирование исходя из технологических карт, что противоречит положениям Правил № 1284. 

Комиссией проанализирована финансовая отчетность ПАО «Россети Кубань» в целях оценки уровня расходов и доходов, необходимых для производства и реализации услуги за предоставление доступа к инфраструктуре. Комиссия, проанализировав динамику изменения показателей доходов и расходов Общества, установила, что показатели 2019 года по доходам и расходам идентичны, что свидетельствует об изменении Обществом подхода к распределению затрат, а именно не по фактически понесенным затратам, а пропорционально выручке в нарушение положений пункта 38 Правил № 1284. Для определения затрат, относимых на услугу предоставлению инфраструктуры в соответствии с пунктом 38 Правил № 1284, Комиссией проведен анализ расходов Общества. С целью определения расчетного оценочного тарифа на услугу по предоставлению инфраструктуры Комиссией расчетным способом на основании данных бухгалтерского учета проведена оценка величины затрат, которые могут быть отнесены на услугу по  предоставлению доступа к инфраструктуре в соответствии с пунктом 38 Правил № 1284 по методу экономически обоснованных затрат (далее — ЭОЗ).

Согласно результатам проведенного анализа предоставленных данных ФАС России рассчитан предположительный оценочный средний тариф за услугу предоставления доступа к инфраструктуре – 30 руб. за одну опору в месяц (без НДС). 

На основании совокупности изложенных доказательств, подтверждающих злоупотребление ПАО «Россети Кубань» доминирующим положением на рынке услуг по предоставлению опор для размещения линий связи, выразившихся в установлении приказом от 21.10.2019 г. № 991 и поддержании монопольно высокой цены по предоставлению опор для размещения линий связи, Комиссия посчитала необходимым квалифицировать действия ПАО «Россети Кубань» как нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. Обществу выдано предписание от 24.05.2021 г. согласно которому ПАО «Россети Кубань» предписано разработать и опубликовать порядок формирования тарифов на услугу по предоставлению доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи в соответствии с пунктами 38,39 Правил №1284 и установить экономически обоснованные тарифы на услугу по предоставлению доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи.

При этом,  ПАО «Россети Кубань» представило заявление об исполнении предписания ФАС России, по делу №11/01/10-45/2020 и установлении нового размера тарифа - 73,75 рублей, с НДС 20 % в месяц, при размещении ВОЛС на 1 опоре 0,4 кВ, и 91,22 рублей, с НДС 20 % в месяц, при размещении ВОЛС на 1 опоре 6-10 кВ путём внесения изменения в ранее действовавшую методику расчёта тарифа. 

Судом, данный тариф не принят со ссылкой на  то, ответчик не представил в материалы дела данные бухгалтерского учёта и/или иные документы и доказательства, подтверждающие расходы на доступ к инфраструктуре и размер необходимой прибыли, предусмотренные положениями пунктов 2, 30, 38 Правил недискриминационного доступа № 1284. 

Суд указал о принятии во  внимание выводов ФАС России об обоснованности рассчитанного среднего тарифа за услугу предоставления доступа к инфраструктуре – 30 руб. за одну опору в месяц (без НДС). 

При этом, суд также определил, что  стоимость платы, установленная настоящим пунктом, действует до момента исполнения Собственником инфраструктуры Предписания от 24.05.2021 года, выданного Комиссией Федеральной антимонопольной службы по результатам рассмотрения дела № 11/01/10-45/2020. 

После надлежащего исполнения Владельцем инфраструктуры Предписания от 24.05.2021 года, выданного Комиссией Федеральной антимонопольной службы по результатам рассмотрения дела № 11/01/10-45/2020, стоимость платы по настоящему договору подлежит перерасчёту». 

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что с учетом указания ответчиком об исполнении предписания, суду необходимо было исследовать данные обстоятельства.

ПАО «Россети Кубань» представило заявление об исполнении предписания ФАС России, по делу №11/01/10-45/2020 и установлении нового размера тарифа - 73,75 рублей, с НДС 20 % в месяц, при размещении ВОЛС на 1 опоре 0,4 кВ, и 91,22 рублей, с НДС 20 % в месяц, при размещении ВОЛС на 1 опоре 6-10 кВ путём внесения изменения в ранее действовавшую методику расчёта тарифа.

Позиция истца сводится к тому, что отсутствуют доказательства принятия антимонопольной службой решения об исполнении ответчиком предписания.

Данные доводы истца подлежат отклонению.

На запрос суда апелляционной инстанции в адрес Федеральной антимонопольной службы, последняя письмом от 18.05.2022г. № СП/48506/22 пояснила, что выданное ФАС России предписание от 24.05.2021г. по делу № 11/01/10-45/2020 о нарушении антимонопольного законодательства ПАО «Россети Кубань» исполнено, что нашло отражение в письмах ФАС РФ от 25.02.2022г. № ПИ/14988/22, от 22.04.2022г. № 11/40790/22. При этом, установленная во исполнение указанного предписания цена на услугу по предоставлению мет крепления на воздушных линиях для размещения оптического кабеля зависит от класса напряжекния и составляет 73, 75 руб. и 91,22 руб. за опору в месяц, что подтверждается сведениями, размещенными ПАО «Россети Кубань» на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети в разделе «Услуги по размещению телекоммуникационного  оборудования связи, в том числе, волоконно-оптических линий связи».

Также представлена копия письма ФАС РФ в адрес ПАО «Росети Кубань» от 25.02.2022г. № ПИ/4988/22, в котором указано, что по результатам рассмотрения представленных письмом  от 29.0-9.2021г. вх. 162867-ЭП/2)1 документов во исполнение предписания от 24.05.2021г. по делу № 11/01/10-45/2020 указанное предписание признано исполненным. 

В аналогичном по содержанию письма ФАС РФ от 22.04.2022г. № 11/40790/22 указано, что в целях оценки экономической обоснованности размера тарифа на Услугу ФАС России проведен анализ включаемых затрат, по результатом которого установлено, что установленный приказом от 28.09.2021г. № 554-од тариф на Услугу не превышает сумму необходимых для производства и реализации расходов и необходимой прибыли.

Ответчиком также  представлены подробные пояснения с указанием документов, направленных в ФАС России.

Кроме того, как указано выше, экспертное заключение, признанное судом апелляционной инстанции надлежащим доказательством, содержит в себе выводы, что  предъявленные ответчиком затраты являются необходимыми, так как входят в часть комплекса работ,  ориентированного на поддержания заданного уровня безопасности и эксплуатационной надежности опор воздушных линий электропередачи, что требуется в соответствии с положениями действующих нормативно-технических и законодательных актов РФ. Также указанные затраты являются соразмерными относительно итогов исследования по 2-му вопросу. 

С учетом установления экспертным заключением рыночной стоимости услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля для опор 0,4 кВ - 163,93 (сто шестьдесят три рубля 93 копейки); - для опор 6-10 кВ - 182,14,  для опор 0,4 кВ - 145,71, с учетом  возражений истца, а также признанной антимонопольным органом обоснованной ценой на услугу по предоставлению мет крепления на воздушных линиях для размещения оптического кабеля в зависимости от класса напряжения 73, 75 руб. и 91,22 руб. за опору в месяц, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об обоснованности ответчиком стоимости услуг в данном размере.  

Пункт 4.1. договора подлежит установлению в следующей редакции: «Стоимость платы по настоящему договору устанавливается в размере 73,75 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 0,4 кВ, и  91,22 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 6-10 кВ.» 

  При этом, доводы истца о необходимости установления тарифа исходя из суммы затрат с учетом обслуживания конкретного пользователя инфраструктурой, подлежит отклонению, поскольку в соответствии с пунктом  38 Правил  тарифы на доступ к инфраструктуре в сопоставимых условиях устанавливаются владельцем инфраструктуры равными для всех пользователей инфраструктуры, заинтересованных в доступе к определенному виду объектов инфраструктуры или их части и предполагающих использовать объекты инфраструктуры или их часть, на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли.

 Также необоснованна ссылка истца на установленный антимонопольным органом тариф 30 руб. за размещение 1 опоры, поскольку данный размер платы был установлен как приблизительный на основании выявленной документации в качестве обоснования не самого тарифа, а выявления факта нарушения норм антимонопольного законодательства с учетом установления нарушения используемой методики.

При этом, защищенный ответчиком тариф  73,75 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 0,4 кВ, и  91,22 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 6-10 кВ. фактически является средним между тарифом, установленным в результате анализа затрат при проведении экспертизы по настоящему делу, а также условного тарифа 30 руб., что свидетельствует об учете при образовании тарифа необходимых фактических затрат, с учетом планируемой прибыли. При этом, в соответствии с п. 40 Правил владелец инфраструктуры вправе дифференцировать тарифы на доступ к инфраструктуре в зависимости от количества объектов инфраструктуры или их части, к которым предоставлен доступ, сроков их использования, а также технологических особенностей размещения сети электросвязи или ее отдельных элементов, что обуславливает установление стоимости отдельно для опор 0,4 кВ и  6-10 кВ.

При этом, ответчиком приведено обоснование стоимости со ссылками на документы: том 3-Приказ от 11.11.2019 №1048; Страница 71 - Приказ от 16.01.2020 №17; Том 4 дела (л.д. 83) - Порядок формирования тарифа за предоставление доступа к инфраструктуре; л.д. 85-88 - Единичные расценки; л.д. 89-98 - Инвентарные карточки учета объекта основных средств; л.д. 99 - Письмо от 11.06.2020 №КЭ/009/1148;, л.д. 101 - Приказ от 23.10.2007 №455; л.д. 102-  Временное   Положение   о   доходах   от   неосновных нерегулируемых видов деятельности ОАО «Кубаньэнерго»; л.д. 122 - Письмо от 30.06.2020 №270-9314; Том 5 дела : л.д. 54  - Приказ №20/1 от 20.01.2020; л.д. 55-58 - Карты технологического процесса от 20.01.2020; Том 9 дела: л.д. 41 - Дополнительные письменные пояснения от 01.10.2021; л.д. 42 - Письмо от 28.09.2021 №119/8-608 «Об исполнении предписания ФАС России»; л.д. 44 - Приказ №554-од от 28.09.2021; л.д.46 - Прейскурант на оказание дополнительных (нетарифных) услуг; л.д. 48 - Порядок формирования тарифа за предоставление доступа к инфраструктуре от 28.09.2021; л.д. 55 - Приказ от 08.12.2020 №560; л.д. 61- Приказ от 24.08.2021 №409; л.д. 63- Расчет цены на предоставление доступа к ВЛ.

Доводы истца о наличии спора с антимонопольным органом об отсутствии доказательств вынесении последним решения в отношении ответчика по результатам выданного предписания, судом отклоняются, поскольку решение изложено в перечисленных выше письмах ФАС России в адрес ответчика, третьих лиц, в ответе на запрос суда. 

По доводу ответчика, что в отношении 54 опор, используемых истцом – ООО «Битрэк» имеется совместный пользователь – ПАО «Мегафон», в связи с чем, установленный судом размер платы подлежит распределению между пользователями спорных опор, суд первой инстанции обоснованно указал, что необходимость пропорционального определения оценочного тарифа по количеству креплений на одной опоре прямо законом не предусмотрено, в связи с чем, является диспозитивным. При этом, при установлении  равного для пользователей тарифа учитываются необходимые затраты и прибыть собственника инфраструктуры.  

С учетом установления стоимости услуг, Приложение № 3 к договору подлежит исключению судом, его согласование законом не предусмотрено. 

Также суд апелляционной инстанции считает, что  пункт 4.2. договора подлежит изложению в следующей редакции: 

«Размер платы может быть изменен сторонами путём подписания дополнительного соглашения к настоящему договору, не чаще 1 (одного) раза в календарный год.» 

В соответствии со статьей 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное- ст. 452 ГК РФ.

В соответствии со статьей 614 ГК РФ если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год. Законом могут быть предусмотрены иные минимальные сроки пересмотра размера арендной платы для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Истцом заявлено требование о взыскании с ответчика 50 000 руб. расходов на оплату услуг представителя. 

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с проигравшей стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. В соответствии с п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 января 2016 г. № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела» положения процессуального законодательства о пропорциональном возмещении (распределении) судебных издержек (статьи 98, 102, 103 ГПК РФ, статья 111 КАС РФ, статья 110 АПК РФ) не подлежат применению при разрешении иска неимущественного характера, в том числе имеющего денежную оценку требования, направленного на защиту личных неимущественных прав (например, о компенсации морального вреда). Право на возмещение судебных расходов в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возникает при условии фактически понесенных стороной затрат. 

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела» лицо, заявляющее о взыскании судебных издержек, должно доказать факт их несения, а также связь между понесенными указанным лицом издержками и делом, рассматриваемым в суде с его участием. Недоказанность данных обстоятельств является основанием для отказа в возмещении судебных издержек. 

В подтверждение понесенных истцом расходов на оплату услуг представителя представлены: соглашение (договор) об оказании юридической помощи в арбитражном судопроизводстве № 960 от 05.12.2019 г., заключенное с адвокатом Горкавым И.Г., платежное поручение № 280 от 17.12.2019 г. на сумму 50 000 руб. 

Часть 2 статьи 110 АПК РФ предоставляет арбитражному суду право уменьшить сумму, взыскиваемую в возмещение соответствующих расходов по оплате услуг представителя; реализация данного права судом возможна лишь в том случае, если он признает эти расходы чрезмерными в силу конкретных обстоятельств дела. Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах (ч. 2. ст. 110 АПК РФ). 

Согласно п. 11 постановления Пленума ВС РФ №1, разрешая вопрос о размере сумм, взыскиваемых в возмещение судебных издержек, суд не вправе уменьшать его произвольно, если другая сторона не заявляет возражения и не представляет доказательства чрезмерности взыскиваемых с нее расходов (часть 3 статьи 111 АПК РФ, часть 4 статьи 1 ГПК РФ, часть 4 статьи 2 КАС РФ). Вместе с тем в целях реализации задачи судопроизводства по справедливому публичному судебному разбирательству, обеспечения необходимого баланса процессуальных прав и обязанностей сторон (статьи 2, 35 ГПК РФ, статьи 3, 45 КАС РФ, статьи 2, 41 АПК РФ) суд вправе уменьшить размер судебных издержек, в том числе расходов на оплату услуг представителя, если заявленная к взысканию сумма издержек, исходя из имеющихся в деле доказательств, носит явно неразумный (чрезмерный) характер.

Суд первой инстанции, учитывая сложившуюся гонорарную практику на территории Краснодарского края, приведенную в Мониторинге гонорарной практики в адвокатской палате Краснодарского края от 27.09.2019 г., объем проделанной представителем работы, нематериальный характер требований (частично удовлетворен судом с учетом позиции ответчика об отсутствии правовых оснований урегулирования спора в судебном порядке), пришел к обоснованному выводу о взыскании с ответчика в пользу истца 50 000 руб. расходов на представителя.

Суд первой инстанции пришел выводу об отнесении расходов на оплату судебной экспертизы на ответчика, поскольку после проведения по делу экспертизы, установившей рыночную стоимость услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля, 23 ФАС России было принято решение от 27.05.2021 г. № ПН/43095/21, которым установлен оценочный средний тариф за услугу предоставления доступа к инфраструктуре – 30 руб. за одну опору в месяц, примененный судом при разрешении настоящего спора. 

Суд апелляционной инстанции не соглашается с данным выводом суда первой инстанции, считает необходимым распределить данные расходы напополам по 50% в соответствии со ст. 110, 111 АПК РФ, с учетом применения судом средней стоимости услуг по 67 500 руб. на каждого.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 N 1 "О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела" уменьшение истцом размера исковых требований в результате получения при рассмотрении дела доказательств явной необоснованности этого размера может быть признано судом злоупотреблением процессуальными правами и повлечь отказ в признании понесенных истцом судебных издержек необходимыми полностью или в части либо возложение на истца понесенных ответчиком судебных издержек (статья 111 Кодекса).

Определением суда от 13.08.2020 г. стоимость судебной экспертизы установлена в размере 135 000 руб. Истец - ООО «Битрэк» внес на депозитный счет суда 64 000 руб. в счет стоимости судебной экспертизы, что подтверждается платежным поручением № 329 от 01.03.2020 г. Ответчик - ПАО «Кубаньэнерго» внес на депозитный счет суда 52 500 руб. в счет стоимости судебной экспертизы, что подтверждается платежным поручением № 13165 от 27.05.2020 г. Также, Ответчик в соответствии с определением суда внес дополнительно на депозитный счет суда денежные средства для оплаты судебной экспертизы в сумме 15 000 руб. платежным поручением № 26785 от 02.10.2020 г., всего 67 500 руб.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что с учетом возложения судом первой инстанции обязанности по оплате экспертам 3500 на ответчика, невозможностью контроля судом апелляционной инстанции перечисления средств эксперту, данные расходы подлежат взысканию с истца в пользу первого. Данная сумма подлежит зачету при взыскании расходов на представителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ, в результате зачета, с ответчика в пользу истца надлежит взыскать 46 500 руб. судебных расходов.

Расходы по госпошлине по иску ввиду нематериальности требований относятся на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Расходы по госпошлине по апелляционным жалобам относятся на стороны, их понесших в соответствии со ст. 110, 111 АПК РФ. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края  от 08.12.2021 по делу № А32-60423/2019 изменить.

Изложить  резолютивную часть решения в части урегулирования условий договора № УВВ-77Д-3566-20 от 21.12.2020г. в следующей редакции:

 

«Разрешить разногласия между ООО «Битрэк» (ИНН 

<

***>) и ПАО «Россети-Кубань» (ИНН 

<

***>), возникшие при согласовании условий Договора № УВВ-77Д-3566-20 размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства от 31.12.2020 г. путем: 

 

Пункт 2.1. договора изложить в следующей редакции: 

«Собственник на условиях настоящего Договора обязуется предоставить Пользователю доступ к воздушным линиям электропередачи и другим объектам электросетевого хозяйства (далее - «Используемое имущество», либо «инфраструктура») в целях размещения волоконно-оптической линии связи на воздушных линиях электропередачи и других объектах электросетевого хозяйства (далее - «Используемое имущество»), а Пользователь обязуется вносить плату за использование имущества Собственника в порядке, установленном настоящим договором.»

Пункт 3.1.5. договора изложить в следующей редакции: 

«Собственник обязан: а) обеспечить соответствие указанного в договоре используемого имущества требованиям к инфраструктуре, установленным в соответствии с пунктами 5, 6 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи (утв. постановлением Правительства РФ от 29 ноября 2014 г. N 1284), 

б) в порядке и сроки, которые установлены договором, информировать пользователя инфраструктуры об аварийных ситуациях, ремонтных и профилактических работах, влияющих на исполнение обязательств по договору;

в) обеспечить на безвозмездной основе беспрепятственный доступ уполномоченного персонала пользователя инфраструктуры к указанной в договоре сети электросвязи, в том числе к ее отдельным элементам, в соответствии с правилами внутреннего распорядка (при их наличии) на объектах инфраструктуры, на которых такие отдельные элементы сети электросвязи размещены.»

Пункт 3.2.5 договора изложить в следующей редакции:

 «Пользователь обязан: эксплуатировать принадлежащею ему Линию связи, размещенную на используемом имуществе согласно Правилам проектирования, строительства и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением ВЛ-0,4 кВ, ВЛ-6 кВ, ВЛ-10 кВ, с учетом основного назначения используемого имущества без нанесения ущерба технологическим возможностям и физическому состоянию используемого имущества; знать и соблюдать правила и требования к эксплуатации используемого имущества, установленные законодательством Российской Федерации и подзаконными нормативными актами, в целях исключения причинения ущерба используемому имуществу в ходе обеспечения эксплуатации принадлежащей Пользователю Линии связи. 

Стороны договариваются, что Пользователь в течение всего срока использования имущества Собственника обязуется самостоятельно и за свой счёт осуществлять ремонт и техническое обслуживание Линии связи Пользователя. 

По заявке Пользователя Собственник может обеспечить осуществление работ по техническому обслуживанию и ремонту Линии связи Пользователя по отдельному договору, в соответствии перечнем услуг и тарифами, опубликованными на официальном интернет-сайте Собственника.» 

Пункт 3.3.3. договора изложить в редакции:

 «Собственник инфраструктуры вправе приостановить доступ пользователя инфраструктуры к инфраструктуре в следующих случаях: 

а) возникновение задолженности по оплате пользования инфраструктурой за 2 и более расчетных периода, установленных в соответствии с договором, на основании которого предоставляется доступ к инфраструктуре: 

б) выявление несоответствия сети электросвязи, в том числе ее отдельных элементов, используемых пользователем инфраструктуры на объектах инфраструктуры, нормативным правовым актам Российской Федерации или договору. Факт такого несоответствия, установленный актом Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, доводится владельцем инфраструктуры до сведения пользователя инфраструктуры в течение 1 рабочего дня со дня получения владельцем инфраструктуры такого акта; 

в) причинение ущерба объекту инфраструктуры или наличие угрозы причинения такого ущерба в результате размещения на нем сетей электросвязи; 

г) возникновение аварийных ситуаций на объектах инфраструктуры» 

Пункт 4.1. договора изложить в следующей редакции:

 «Стоимость платы по настоящему договору устанавливается в размере 73,75 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 0,4 кВ, и  91,22 рублей с НДС 20 % в месяц при размещении ВОЛС на 1 опоре 6-10 кВ.» 

Пункт 4.2. договора изложить в следующей редакции:

«Размер платы может быть изменен сторонами путём подписания дополнительного соглашения к настоящему договору, не чаще 1 (одного) раза в календарный год.» 

Пункт 5.1. договора изложить в следующей редакции: 

 

«Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу настоящего решения суда и действует один год.» 

Пункт 5.4. договора изложить в следующей редакции: 

 «Договор может быть досрочно расторгнут в одностороннем порядке по требованию Собственника с письменным уведомлением Пользователя не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до даты расторжения Договора в случае

 неустранения причин, вызвавших приостановление доступа к инфраструктуре (п.3.3.3. договора), в течение 6 месяцев со дня получения пользователем инфраструктуры от владельца инфраструктуры уведомления в письменной форме о намерении приостановить доступ к инфраструктуре.»

Пункт 5.4.1 договора исключить.

Пункт 5.4.2 договора исключить.

           Пункт 8.3. договора изложить в следующей редакции: 

 «Все споры, разногласия, претензии и требования, возникающие из настоящего Договора или прямо или косвенно связанные с ним, в том числе касающиеся его заключения, существования, изменения, исполнения, нарушения, расторжения, прекращения и действительности, подлежат разрешению в порядке, установленном действующим законодательством.» 

Приложение № 3 к договору исключить.» 

Абзац 20 резолютивной части решения исключить.

Абзац 21 резолютивной части решения изложить в редакции:

«Взыскать с публичного акционерного общества «Россети Кубань» (ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «БИТРЭК» (ИНН 

<

***>) 46 000 руб. расходов на оплату услуг представителя, 3 000 руб. расходов по оплате госпошлины за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер, 6 000 руб. расходов по оплате госпошлины.»

В остальной части решение суда оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с момента его принятия.

Председательствующий Ю.И. Баранова

СудьиМ.Г. Величко

П.В. Шапкин