АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-36321/2018

30 октября 2018 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 23 октября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 30 октября 2018 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Л.В. Колосовой, при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания К.Г. Демковым, рассмотрел в судебном заседании дело №А60-36321/2018 

по  заявлению общества с ограниченной ответственности «ЭККО» (ИНН 7449112295, ОГРН 1137449000743)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о  признании недействительным решения №4806 от 26марта 2018 года,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от заинтересованного лица: ФИО2, представитель по доверенности от 23.11.2017 №109;

Процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено (ст. 41 АПК РФ).

Общество с ограниченной ответственностью «ЭККО» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области №4806 от 26марта 2018 года.

От заинтересованного лица поступил отзыв и  материалы проверки, в удовлетворении требований просит отказать.

От заявителя поступило ходатайство о привлечении в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора; в удовлетворении ходатайства судом отказано.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

В антимонопольный орган поступило обращение ООО «ЭККО» о нарушении антимонопольного законодательства; общество ссылалось на недобросовестную конкуренцию со стороны ООО «Роман», ООО «Забава».

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области №4806 от 26марта 2018 года  обществу с ограниченной ответственности «ЭККО» было отказано в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства ООО «Роман», ООО «Забава».

Не согласившись с решением, общество обратилось в Арбитражный суд.

Согласно Приказу ФАС России от 23.07.2015 № 649/15 «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы», территориальный   орган   Федеральной   антимонопольной   службы   (далее территориальный орган) осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется в судебном порядке.

При этом согласно ст. 1252 ГК РФ в случаях, когда нарушение исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признано в установленном порядке недобросовестной конкуренцией, защита нарушенного исключительного права может осуществляться как способами, предусмотренными настоящим Кодексом, так и в соответствии с антимонопольным законодательством.

 Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (ст.4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», далее - Закон о защите конкуренции).

Недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях) (ст.4 Закона о защите конкуренции).

Глава 2.1 Закона о защите конкуренции запрещает недобросовестную конкуренцию.

Для признания действий хозяйствующего субъекта (группы лиц) актом недобросовестной конкуренции необходимо одновременное выполнение следующих условий:

1)наличие конкурентных отношений, что предполагает осуществление фактической деятельности на одном товарном рынке и в пределах определенных географических границ (на определенной территории);

2)совершение хозяйствующим субъектом каких - либо действий, если:

-эти действия противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

-эти действия направлены на приобретение преимуществ перед конкурентом;

-эти действия причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В соответствии с ч.1 и ч.2 ст.44 Закона о защите конкуренции заявление подается в письменной форме в антимонопольный орган и должно содержать следующие сведения:

1)сведения о заявителе (фамилия, имя, отчество и адрес места жительства для физического лица; наименование и место нахождения для юридического лица);

2)имеющиеся у заявителя сведения о лице, в отношении которого подано заявление;

3)описание нарушения антимонопольного законодательства;

4)существо требований, с которыми заявитель обращается;

5)перечень прилагаемых документов.

К заявлению прилагаются документы, свидетельствующие о признаках нарушения антимонопольного  законодательства.  В  случае  невозможности  представления документов указывается причина невозможности их представления, а также предполагаемые лицо или орган, у которых документы могут быть получены.

Несмотря на неоднократные запросы информации (исх. № 1 5831 от 13.10.2017, исх. № 1455 от 01.02.2018, исх. № 1456 от 01.02.2018), направленные в адрес заявителя как при рассмотрении впервые поступившего заявления (вх. № 01-17201 от 25.09.2017), по которому антимонопольным органом было вынесено мотивированное решение об отказе в возбуждении дела (исх. № 19194 от 22.11.2017) в связи с непредставлением в Управление запрошенных сведений и материалов, так и настоящего заявления, заявителями так и не представлены в полном объеме запрошенные антимонопольным органом сведения и материалы, необходимые для всестороннего рассмотрения сложившейся между заявителями и ответчиками ситуации, а именно:

-конкретизация сведений о видах деятельности, фактически осуществляемых ООО «Полесье», ООО «ЭККО» (с приложением подтверждающих документов);

-конкретизация сведений о наименовании товарного рынка (производство и/или реализация), на котором фактически конкурируют ООО «Полесье» и ООО «Роман» (с приложением подтверждающих документов);

-конкретизация сведений о наименовании товарного рынка (производство и/или реализация), на котором фактически конкурируют ООО «Полесье» и ООО «Забава» (с приложением подтверждающих документов);

-конкретизация сведений о наименовании товарного рынка (производство и/или реализация), на котором фактически конкурируют ООО «ЭККО» и ООО «Роман» (с приложением подтверждающих документов);

-конкретизация сведений о наименовании товарного рынка (производство и/или реализация), на котором фактически конкурируют ООО «ЭККО» и ООО «Забава» (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о том, какую именно деятельность (производство и/или оптовые (розничные) продажи) осуществляет ООО «Полесье» с использованием товарного знака ООО «ЭККО» -«Любимая забава» (свидетельство о регистрации товарного знака № 345653) (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о том, осуществляет ли само ООО «ЭККО» производство и/или оптовые (розничные) продажи с использованием товарного знака ООО «ЭККО» - «Любимая забава» (свидетельство о регистрации товарного знака № 345653) (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о территории (географических границах), на которой фактически конкурируют ООО «Полесье» и ООО «Роман» (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о территории (географических границах), на которой фактически конкурируют ООО «Полесье» и ООО «Забава» (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о территории (географических границах), на которой фактически конкурируют ООО «ЭККО» и ООО «Роман» (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о территории (географических границах), на которой фактически конкурируют ООО «ЭККО» и ООО «Забава» (с приложением подтверждающих документов);

-материалы, подтверждающие фактическое осуществление деятельности ООО «ЭККО» на рынке производства и (или) реализации жареных семян подсолнечника в пределах указанных географических границ с момента регистрации Общества по настоящее время (копии договоров/контрактов, счет-фактур, товарных накладных и т.п.);

 -материалы, подтверждающие фактическое осуществление деятельности ООО «Роман» на рынке производства и (или) реализации жареных семян подсолнечника в пределах указанных географических границ с момента регистрации Общества по настоящее время (копии договоров/контрактов, счет-фактур, товарных накладных и т.п.);

-материалы, подтверждающие фактическое осуществление деятельности ООО «Забава» на рынке производства и (или) реализации жареных семян подсолнечника в пределах указанных географических границ с момента регистрации Общества по настоящее время (копии договоров/контрактов, счет-фактур, товарных накладных и т.п.);

-материалы, подтверждающие заявленные ООО «Полесье» сведения о том, что коллектив предприятия фактически занимается реализацией товара с использованием дизайна упаковок «Любимая забава» с 2004 года по настоящее время (с учетом того, что ООО «Полесье» зарегистрировано в качестве юридического лица только в ноябре 2012 г.);

-сведения о том, является ли продукция, производимая и/или реализуемая ООО «Роман», ООО «Забава» взаимозаменяемой с продукцией ООО «Полесье» (сравнение по каждому виду продукции заявителя и ответчиков, с приложением подтверждающих материалов);

-сведения о преимуществах, получаемых ООО «Роман» перед ООО «ЭККО», ООО «Полесье» в результате совершения обжалуемых действий (с приложением подтверждающих документов);

-сведения о преимуществах, получаемых ООО «Забава» перед ООО «ЭККО», ООО «Полесье» в результате совершения обжалуемых действий (с приложением подтверждающих документов);

-сведения об убытках, полученных ООО «Полесье», ООО «ЭККО» в результате совершения ООО «Роман» обжалуемых действий (с приложением подтверждающих документов);

-сведения об убытках, полученных ООО «Полесье», ООО «ЭККО» в результате совершения ООО «Забава» обжалуемых действий (с приложением подтверждающих документов);

-материалы, подтверждающие введение потребителей (контрагентов) в заблуждение в отношении лица, предлагающего товар;

-основания использования обозначения «Любимая забава», в графической части отличного от того, что зарегистрировано в товарном знаке по свидетельству № 345653 (с приложением подтверждающих документов).

Более того, в соответствии с ч. 3 ст.44 Закона о защите конкуренции, Свердловским УФАС России заявление ООО «ЭККО», поступившее повторно (вх. № 01-21856 от 01.12.2017) в антимонопольный орган, было оставлено без рассмотрения (исх. № 20949 от 19.12.2017), поскольку в заявлении (приложениях к нему) отсутствовали сведения, указанные в ч.1 и ч.2 ст.44 Закона о защите конкуренции и необходимые для рассмотрения заявления, о чем заявителю в подробной форме было разъяснено.

Свердловским УФАС России в рамках рассмотрения совместно поданного ООО «ЭККО» и ООО «Полесье» заявления (вх. № 01-23690 от 26.12.2017) направлены запросы в адреса заявителей, ООО «Роман», ООО «Забава», проанализировав ответы на которые антимонопольный орган  установил следующее.

Как указало ООО «Роман», на территории г. Нижний Тагил до октября 2016 г. реализовывались семена подсолнечника жареные «Любимая Забава» производства ООО «Полесье». В октябре 2016 г. поставки данной продукции в г. Нижний Тагил прекратились.

Дистрибьютор уведомил, что производство закрылось и не возобновится. ООО «Роман» заинтересовано в производстве товара (семян подсолнечника жареных) на законных основаниях, для чего Обществом еще до начала осуществления указанной деятельности была подана заявка в Роспатент на регистрацию товарного знака «Любимая забава» по 29 классу МКТУ. Роспатентом было вынесено решение об отказе ООО «Роман» в регистрации указанного товарного знака, поскольку такой товарный знак уже зарегистрирован. ООО «Роман» не осуществляло производство семян подсолнечника жареных, Общество занимается только розничной торговлей продуктов питания на территории г. Нижний Тагил.

ООО «Забава» указало, что занимается оптовой торговлей продуктами питания, в том числе, занималось оптовой продажей жареных семян подсолнечника «Любимая Забава» на территории Свердловской области, преимущественно г. Нижний Тагил.

ООО «Забава» известно о том, что в период с 2012 г. по конец 2016 г. семена подсолнечника жареные «Любимая Забава» производились и реализовывались ООО «Полесье» (ИНН 

<

***>). а в декабре 2016 г. производство было прекращено. В 2017 году Общество обращалось к ООО «Полесье» с целью возобновления реализации данной продукции на территории г. Нижний Тагил, однако, ООО «Полесье» проинформировало о прекращении производства. Убедившись в том, что ООО «Забава» не нарушает нормы российского законодательства, впоследствии, в июне 2017 г., Обществом с производителем жареных семян подсолнечника ИП Титовым СБ. был заключен договор, предусматривающий производство и фасовку его продукции в упаковку ООО «Забава» с маркировкой «Любимая Забава» для дальнейшей реализации на территории г. Нижний Тагил.

Утверждение заявителя о деятельности ООО «Забава» с января 2017 г. не соответствует действительности, поскольку ООО «Забава» зарегистрировано в качестве юридического лица только в мае 2017 г., о чем свидетельствует информация из ЕГРЮЛ.

ООО «Забава» сообщило, что на момент подачи ООО «ЭККО» первого заявления в Свердловское УФАС России (вх. № 01-17201 от 25.09.2017), ООО «Полесье» не производило никакой продукции. Однако в декабре 2017 г. на рынке г. Нижний Тагил вновь появилась продукция ООО «Полесье» - жареные семена подсолнечника «Любимая Забава». В тот же момент ООО «Забава» было прекращено производство и реализация жареных семян подсолнечника под обозначением «Любимая Забава» во избежание нарушения антимонопольного законодательства и совершения акта недобросовестной конкуренции.

Исходя из представленных ООО «ЭККО», ООО «Полесье» материалов следует, что ООО «ЭККО» является только правообладателем товарного знака «Любимая Забава» (свидетельство о регистрации товарного знака № 345653). ООО «ЭККО» фактически самостоятельно не осуществляет производство и (или) реализацию продукции под товарным знаком «Любимая Забава».

Между ООО «ЭККО» и ООО «Полесье» заключен договор о совместной деятельности от 01.11.2013, в соответствии с которым ООО «ЭККО» в качестве вклада в совместную деятельность вносит право использования товарного знака (товарный знак «Любимая Забава» по свидетельству № 345653) и произведения дизайна (образцы упаковок жареных семян подсолнечника «Любимая Забава»). ООО «Полесье» в рамках данного договора, в том числе: обеспечивает приобретение сырья и материалов, необходимых для производства продукции (жареные семена подсолнечника и иные снэки марки «Любимая Забава»); обеспечивает выполнение работ по и услуг по изготовлению упаковки продукции, затариванию продукции, ее хранению и перевозке; обеспечивает выполнение иных необходимых для производства продукции работ и услуг.

Из представленных ООО «ЭККО», ООО «Полесье» документов и упаковок продукции следует, что именно ООО «Полесье» фактически осуществляло свою деятельность на рынке производства и реализации жареных семян подсолнечника под товарным знаком «Любимая Забава» в период с 2013 года по 2016 год.

Материалы, подтверждающие фактическое осуществление деятельности ООО «Полесье» на рынке производства и реализации жареных семян подсолнечника под указанным товарным знаком в течение 2017 года в Свердловском УФАС России отсутствуют и на запросы информации ООО «ЭККО», ООО «Полесье» представлены не были.

Договор поставки № ФА/3289 ТИ-ОП от 14.08.2017, заключенный между ООО «ФАМ» (Поставщик) и ООО «ЭККО» (Покупатель) на поставку ООО «ЭККО» оборудования для фасовки семян подсолнечника не подтверждает фактическое осуществление деятельности на рынке производства и (или) реализации продукции ни ООО «ЭККО», ни ООО «Полесье».

Также заявителями в антимонопольный орган представлены материалы, подтверждающие фактическое осуществление деятельности, начиная с января 2018 г.

Поскольку ООО «Роман» фактически никогда не осуществляло деятельность по производству и (или) реализации семян подсолнечника жареных под обозначением «Любимая Забава», а материалы, опровергающие данный факт не представлены, между ООО «Роман» и ООО «ЭККО», ООО «Полесье» отсутствуют конкурентные отношения, которые предполагают осуществление фактической деятельности на одном товарном рынке. Действия, связанные с подачей в Роспатент заявки на регистрацию товарного знака не являются актом недобросовестной конкуренции.

ООО «ЭККО» является только правообладателем товарного знака «Любимая Забава» и самостоятельно фактически не осуществляет производство и (или) реализацию продукции под товарным знаком; между ООО «ЭККО» и ответчиками отсутствуют конкурентные отношения, которые предполагают осуществление фактической деятельности на одном товарном рынке.

ООО «Полесье» осуществляло фактическую деятельность по производству и реализации на территории г. Нижний Тагил семян подсолнечника жареных под товарным знаком «Любимая Забава» в периоды 2013 - 2016 г.г. и с 2018 года, что подтверждается имеющимися в распоряжении Свердловского УФАС России материалами. В течение 2017 года ООО «Полесье» указанную деятельность фактически не осуществляло. Материалы, опровергающие данный факт, антимонопольному органу не представлены, также, как не представлены они заявителем и суду. ООО «Забава» было зарегистрировано в качестве юридического лица в мае 2017 г., фактическую деятельность по производству и реализации на территории г. Нижний Тагил семян подсолнечника жареных под обозначением «Любимая Забава» начало в июне 2017 г. В декабре 2017 г. данная деятельность была прекращена. Материалы, подтверждающие фактическое осуществление деятельности по производству и реализации на территории г. Нижний Тагил семян подсолнечника жареных «Любимая Забава» ООО «Полесье» и ООО «Забава» в один временной интервал отсутствуют. Таким образом, между ООО «Полесье» и ООО «Забава» отсутствуют конкурентные отношения, которые предполагают осуществление фактической деятельности на одном товарном рынке в пределах одних географических границ и в пределах одного установленного временного интервала.

С учетом изложенного, антимонопольным органом обоснованно на основании ч.8 и п.2 ч.9 ст.44 Закона о защите конкуренции, отказано в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства Российской Федерации в отношении ООО «Роман», ООО «Забава».

Суд также отмечает, что в соответствии с п.4 ч.9 ст.44 Закона о защите конкуренции, решение об отказе в возбуждении дела не является препятствием для повторного обращения, если заявитель представит доказательства нарушения антимонопольного законодательства, неизвестные антимонопольному органу на момент принятия такого решения.

При таких обстоятельствах, оснований для признания недействительным оспариваемого решения, у суда не имеется.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

4. С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. Взыскатель может обратиться в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа нарочно в иную дату. Указанное заявление должно поступить в суд не позднее даты,  указанной в карточке дела в документе «Дополнение».

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

Судья                                                        Л.В. Колосова