АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-25883/2022

г. Нижний Новгород                                                  08 декабря 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 07 декабря 2022 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Боровикова Сергея Александровича (шифр дела 52-660)

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело 

по иску ООО ДСК "Гранит" (ОГРН 

<

***>)

к ответчику: ГКУ НО "ГУАД" (ОГРН 

<

***>)

третье лицо: Министерство транспорта и автомобильных дорог Нижегородской области (ОГРН 

<

***>)

при участии в заседании:

от истца – ФИО2, ФИО3, ФИО4

от ответчика – ФИО5,

и  у с т а н о в и л:

ООО ДСК "Гранит" обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением о взыскании с ГКУ НО "ГУАД" 116 877 730 руб. задолженности по оплате работ, выполненных в рамках государственного контракта № 1139601 от 29.12.2018.

В ходе судебного разбирательства истец заявил ходатайство об уменьшении исковых требований до 116 705 836 руб., основываясь на экспертном заключении   № 448-22 от 24.10.2022 (т. 2, л.д. 76). В порядке статьи 49 АПК РФ данное ходатайство судом удовлетворено. 

Ответчик с иском не согласен по основаниям, изложенным в отзыве.

Третье лицо поддержало позицию ответчика.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Между ГКУ НО "ГУАД" (заказчик) и ООО ДСК "Гранит" (подрядчик) заключен государственный контракт № 1139601 от 29.12.2018, предметом которого являются работы по реконструкции участка автомобильной дороги (22 ОП МЗ 22Н-0728) Долгово – Память Парижской Коммуны км 0+000 – км 9+022 в городе областного значения Бор Нижегородской области, в объеме, предусмотренном проектной документации.

Срок выполнения работ – по 30.09.2020 (п. 1.2 контракта).

Цена контракта составляет 215 581 907,56 руб. (п. 2.1 контракта в редакции дополнительного соглашения № 1 от 15.05.2019).

Окончательная оплата работ осуществляется в течение 30 дней с даты подписания акта выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, акта о приемке законченного реконструкцией объекта и выставленного подрядчиком счета-фактуры (абз. 3 п. 2.6 контракта). 

Решением от 02.10.2019 № 02-19-2131 заказчик заявил односторонний отказ от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями со стороны подрядчика (т. 1 л.д. 77).

Письмом от 28.10.2019 подрядчик направил заказчику акты выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на общую сумму 116 877 730 руб. (т. 1 л.д. 101-179).

Письмом от 05.11.2019 заказчик направил мотивированный отказ от их подписания (т. 1 л.д. 79).

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, ООО ДСК "Гранит" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности.

Рассмотрев материалы дела, суд принял решение исходя из следующего.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК РФ).

На основании пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Сдача работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 Кодекса).

Как разъяснено в пунктах 8 и 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Односторонний акт приемки результат работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Это означает, что оформленный в таком порядке акт является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.

При этом бремя доказывания обоснованности мотивов отказа от приемки выполненных работ лежит на заказчике.

Объем и стоимость выполненных подрядчиком работ указана в односторонних актах (т. 1 л.д. 101-179).

В подтверждении факта выполнения работ надлежащего качества подрядчиком представлено экспертное заключение № 448-22 от 24.10.2022, подготовленное экспертами ООО ЭКЦ "НижегородСтройтехЭкспертиза" ФИО6, ФИО7 (т. 3).

В данном заключении эксперты пришли к следующим выводам:

1) стоимость выполненных ООО ДСК "Гранит" работ по государственному контракту № 1139601 от 29.12.2018, за вычетом работ, указанных в актах № 1.1, 1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6, 1.8, 1.9, 1.10, 1.11, 1.12, 1.13 от 21.05.2019 на сумму 24 967 384 руб., с учетом фактически использованных материалов и подтвержденного объема скрытых и сложно контролируемых работ составляет 116 705 836 руб.;

2) результатами контроля материалов основных слоев дорожнойодежды подтверждено соответствие физико-механических показателей качестваиспользованных минеральных и органо-минеральных материалов заданным ПД Ш.№197-15.К и нормируемым ГОСТ 8736-2014 [18], ГОСТ 9128-2013 [24], СП 78.13330.2012 [7], СП 34.13330.2012 [8], ГОСТ 32703-2014 [22], ГОСТ 8267-93 [19], ВСН 123-77 [58] требованиям.Исследованиями по второму вопросу подтверждена пригодность материалов, использованных ООО ДСК "Гранит" при строительстве автодороги, их соответствие условиям контракта № 1139601 от 29.12.2018;

3) результатами полевых и камеральных работ по вопросу подтверждено соответствие фактических показателей качества дорожной одежды требованиям проектной документации Ш.№197-15.К. Достижение заданных ПД Ш.№197-15.К. эксплуатационных характеристик автодороги при фактическом качестве использованных материалов и надлежащем качестве выполняемых работ, подтверждено положительным заключением госэкспертизы ГАУ НО "УГЭПД" № 52-1-1-2-017070-2019 от 05.07.2019. Результаты контроля конструкции дорожной одежды, при установленном качестве использованных материалов, согласно ПД Ш.№197-15.К, подтвердили соответствие эксплуатационных характеристик автодороги заявленному качеству и требованиям ОДН 218.046-01 [65]; 

4) в результате оценки стоимостных показателей, в части спорных работ согласно исходной и скорректированной проектной документации, вследствие замены материала отдельных слоев дорожной одежды, сметная стоимость строительства по разделу № 02-01-03 "Дорожная одежда" определенная базисно-индексным методом – не увеличилась. Акт о приемке выполненных работ от 29.08.2019 по разделу № 02-01-03 "Дорожная одежда" составлен согласно проектной документации Ш.№197-15 с учетом корректировки на фактически использованные материалы дорожной одежды в соответствии с ПД Ш.№197-15.К. В использованном порядке расчета стоимости выполненных ООО ДСК "Гранит" работ по государственному контракту № 1139601 от 29.12.2018, за вычетом работ, указанных в актах № 1.1, 1.2, 1.З, 1.4, 1.5, 1.6, 1.8, 1.9, 1.10, 1.11, 1.12, 1.13 от 21.05.2019 на сумму 24 967 384 руб. применен согласованный сторонами порядок расчета, согласно условиям заключенного контракта. Фактическое использование материалов дорожной одежды не привело к удорожанию выполненных работ на объекте "Реконструкция участка автомобильной дороги (22 ОП МЗ 22Н-0728) Долгово - Память Парижской Коммуны км 0+000 км 9+022 в г. Бор Нижегородской области".

Ходатайство ГКУ НО "ГУАД" о назначении судебной экспертизы, заявленное в судебном заседании 07.12.2022, судом отклонено, поскольку вопросы, предложенные ответчиком в данном ходатайстве, не имеют определяющего значения для рассмотрения настоящего спора, так как не касаются объема и качества фактически выполненных подрядчиком работ. 

Выводы, содержащиеся в экспертном заключении № 448-22 от 24.10.2022,                ГКУ НО "ГУАД" не опровергло. Примененные подрядчиком в ходе строительства технические решения соответствуют положительному заключение ГАУ НО "Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" от 05.07.2019 № 52-1-1-2-017070-2019, а также положительному заключению ГАУ НО "Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" сметной документации № 3-1-3-0101-19 от 11.07.2019.

Суд также считает необходимым указать, что о праве заявить ходатайство о назначении судебной экспертизы суд разъяснил сторонам в определении от 25.08.2022, а также в предварительном судебном заседании 21.09.2022.

Ходатайство о назначении судебной экспертизы ответчик заявил только 07.12.2022 (в четвертом заседании по делу).

Согласно части 5 статьи 159 АПК РФ арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

При таких обстоятельствах суд не нашел оснований для удовлетворения заявленного ответчиком ходатайства. 

Как следует из материалов дела, решением от 02.10.2019 № 02-19-2131 заказчик заявил односторонний отказ от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями со стороны подрядчика (т. 1 л.д. 77).

Решением Нижегородского УФАС России № 52-379-ДР от 25.11.2019 отказано в удовлетворении заявления ГКУ НО "ГУАД" о включении ООО ДСК "Гранит" в реестр недобросовестных поставщиков. При этом антимонопольный орган указал, что фактически никаких отступлений от проектной документации при выполнении работ не совершалось, работы полностью соответствуют требованиям по качеству                           (т. 1 л.д. 83).

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 18.03.2020 по делу                 № А43-54924/2019, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2020 и постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25.12.2020, ГКУ НО "ГУАД" отказано в признании незаконным решения Нижегородского УФАС России № 52-379-ДР от 25.11.2019.

При этом суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства, имеющие преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора (часть 2 статьи 69 АПК РФ): 

"После заключения Контракта с марта 2019 года Общество вело работу по изучению существующей дорожной одежды и контролю толщины существующей конструкции для определения объема основного компонента для изготовления асфальтогранулобетона (далее по тексту - АГБ) в объеме 19 000 тонн.

АГБ - это сыпучий дорожно-строительный материал, представляющий собой асфальтовую крошку, получаемую в процессе снятия старого дорожного покрытия с помощью фрезы и обогащенную минеральными добавками и вяжущими компонентами. То есть, слой дорожной одежды, состоящий из переработанного асфальта, снятого с реконструированной дороги.

АГБ по подбору согласно Проекту содержит более 50% асфальтогранулята (9 500 тонн), часть которого в количестве 5 500 тонн должна была образоваться от фрезерования существующего покрытия объекта реконструкции по контракту от 29.12.2018 года с покупкой недостающего объема асфальтогранулята в объеме 4 000 тонн без определения источника получения материала.

В результате обследования Общество выявило отсутствие необходимого объема асфльтогранулята (Акт отбора проб от 15.03.2019): толщина слоя старого асфальтобетона составляла в среднем 4 см вместо предусмотренных Проектом 9 см.

Таким образом, при фактическом объеме асфльтогранулята, полученного от фрезерования, в 2 400 тонн его дефицит составил 3100 тонн.

В связи с невозможностью выполнения работ из-за отсутствия асфальтогранулята в необходимом объеме, а также существенной разницей в рыночной цене на песок мелкий и предусмотренной контрактом от 29.12.2018, а также отсутствием такого материала у поставщика согласно Проекту Общество обратилось на основании положений статьи 743 ГК РФ к ГКУ НО "ГУАД" с предложением о замене материалов на аналогичные с соответствующими свойствами.

02.04.2019 состоялось совещание заказчика и подрядчика по вопросу возможности корректировки Проекта реконструкции в части замены конструктивных слоев дороги, а именно замены материала по дополнительному слою из песка и замены нижнего слоя на черный щебень.

ГКУ НО "ГУАД" приняло решение о подготовке технического задания на замену материалов по Проекту.

Согласно письму ГКУ НО "ГУ АД" от 05.04.2019 Учреждение предлагает Обществу непосредственно обратиться в ГАУ НО "Управление госэкспертизы" и получить положительное заключение по вопросу замены материала.

Письмом от 11.04.2019 подрядчик известил заказчика о приостановлении работ на объекте в связи с невозможностью их выполнения в соответствии с проектной документацией ввиду вышеобозначенных обстоятельств, а также в связи с тем, что часть подрядных работ попадает на земли лесного фонда (Борское районное лесничество Останкинского участкового лесничества), а 6,97 га не были переданы в постоянное бессрочное пользование ГКУ НО "ГУАД".

Письмом от 16.05.2019 ГКУ НО "ГУАД" обращается в ГАУ НО "Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" о поручении ООО "Русский дом" подготовить корректировку проектной документации и прохождении от имени и в интересах ГКУ НО "ГУАД" государственной экспертизы документации.

Согласно техническому заданию на корректировку Проекта заказчик поручил проектной организации выполнить корректировку разделов проектной документации "Технологические и конструктивные решения линейного объекта. Искусственные сооружения" и "Проект организации строительства" в части корректировки конструкции дорожной одежды: устройство земляного полотна; устройство дорожной одежды; устройство съездов.

06.06.2019 ООО "Русский дом" подготовило корректировку проектной документации и направило ее на государственную экспертизу в ГАУ НО "Управление госэкспертизы" от имени и в интересах ГКУ НО "ГУАД".

Согласно проектной документации с соответствующим корректировками конструкция дороги стала состоять из слоя из песка очень мелкого толщиной 40 см; слоя из щебня М400 фр. 40-70 толщиной 22 см, основания из черного щебня М400 фр. 20-40 толщиной 8 см, асфальтобетон марки III типа В толщиной 6 см.

17.06.2019 ГКУ НО "ГУАД", Общество и проектная организация ООО "Русский дом" подписали Акт о возникновении непредвиденных работ и затрат N 1, согласно которому заказчик учитывает предполагаемые затраты Общества на транспортировку песка очень мелкого на объект реконструкции.

Согласно ведомости объемов на непредвиденные работы и затраты по объекту от 03.07.2019 (утверждена ГКУ НО "ГУАД" и согласована Министерством транспорта и автомобильных дорог Нижегородской области) заказчик принимает во внимание непредвиденные расходы на транспортировку песка очень мелкого от карьера р. Ильинское Борского района на расстояние 60 км в количестве 36 226, 112 тонн.

05.07.2019 ГАУ НО "Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" утвердило положительное заключение экспертизы N 52-1-1-2-017070-2019 по корректировке проектной документации на реконструкцию объекта, которое было направлено в адрес и заказчика, и подрядчика.

05.07.2019 ГКУ НО "ГУАД" выдало Обществу состав черного щебня, а также асфальтобетонных смесей для изготовления и укладки на объекте реконструкции. Составы утверждены лабораторией ГКУ НО "ГУАД" и генеральным директором Общества согласно Проекту с корректировкой.

Таким образом, ГКУ НО "ГУАД" приняло корректировку проектной документации в работу и выразило свою волю в отношении производства работ на объекте реконструкции с учетом корректировки проектной документации, в том числе замены конструктивных слоев дорожного полотна.

С 05.07.2019 ввиду устранения препятствий для выполнения работ на объекте Общество приступило к работам на объекте.

11.07.2019 ГАУ НО "Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" утвердило положительное заключение о проверке достоверности определенной сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, с учетом корректировок проектной документации.

19.06.2019 ГКУ НО "ГУАД" подписало сводный сметный расчет стоимости реконструкции по корректировке проектной документации со ссылками на соответствующие разделы корректировки проектной документации.

На всем протяжении выполнения строительных работ на объекте ГКУ НО "ГУАД" осуществляло функции строительного контроля и надзора за работами, выполняемыми Обществом, отбирало пробы на предмет качества данных работ, в том числе замененных материалов, что подтверждается документально.

По результатам мероприятий строительного контроля и надзора со стороны ГКУ НО "ГУАД" не выдало никаких предписаний Обществу, какие-либо замечания отсутствовали, в том числе по качеству работ и используемых материалов.

По состоянию на 31.08.2019 работы по реконструкции дороги на участке 6 км Общество выполнило на сумму 59937919,61 руб. и предъявило к сдаче ГКУ НО "ГУАД". С учетом ранее принятых ГКУ НО "ГУАД" работ общая сумма выполненных работ составила 84905303,61 руб.

Письмом от 29.10.2019 Общество сообщило ГКУ НО "ГУАД" о необходимости согласования вопросов на объекте по установке автобусных павильонов, дорожных знаков, барьерных ограждений.

Письмом от 08.11.2019 Общество сообщило ГКУ НО "ГУАД" о завершении работ по установке автопавильонов, установке скамеек и урн, установке дорожных знаков, рекультивации полосы отвода.

Письмом от 11.11.2019 Общество повторно передало ГКУ НО "ГУАД" исполнительную и иную техническую документацию, необходимую для приемки работ, которую ГКУ НО "ГУАД" приняло в работу.

ГКУ НО "ГУАД" подписало и приняло 18.11.2019 исполнительную документацию по выполненным Обществом работам, в том числе и по работам, выполненным Обществом после принятия ГКУ НО "ГУАД" решения от 02.10.2019 об одностороннем отказе от исполнения контракта 29.12.2018.

20.11.2019 ГКУ НО "ГУАД" направило в адрес Общества письмо о необходимости проведения в рамках контракта совместного комплексного обследования объекта 22.11.2019.

22.11.2019 совместно представители ГКУ НО "ГУАД" и Общества составили акт в рамках исполнения контракта о взятии вырубок конструкции дороги для анализа и установления толщины слоев дороги. Общество выполнило работы по закрытию вырубок на объекте с использованием холодного асфальта.

В этот же день Учреждение известило Общество о продолжении комплексного обследования объекта в рамках контракта 25.12.2018.

Таким образом, даже после принятия ГКУ НО "ГУАД" 02.10.2019 решения об одностороннем отказе от контракта 29.12.2018 заказчик и подрядчик продолжали совместную работу по Контракту.

Принимая во внимание все вышеизложенные обстоятельства в их совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к аналогичному выводу о том, что воля и действия Общества были направлены исключительно на исполнение заключенного Контракта от 29.12.2018. Фактические действия заказчика свидетельствуют о принятии частичного изменения условий заключенного Контракта и одобрении их, в связи с чем Общество не может считаться уклонившимся от исполнения контракта, соответственно, у антимонопольного органа отсутствовали основания для включения сведений о нем в Реестр недобросовестных поставщиков".

Исследовав и оценив в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ все представленные в дело доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о доказанности факта выполнения подрядчиком работ надлежащего качества на сумму 116 705 836 руб. 

В рассматриваемом случае факт выполнения истцом спорных работ ответчик не опроверг. Полномочный представитель заказчика присутствовал при производстве работ, замечаний по объемам, видам работ, конкретным участкам, на которых производились работы, в рамках осуществления контроля не заявлял. Результат работ по контракту достигнут. Результат работ имеет для заказчика потребительскую ценность, фактически принят им, дорога эксплуатируется, поэтому основания для отказа в оплате спорных работ не имеется. 

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.11.2022 по делу № А43-1205/2022.

В нарушение статьи 65 АПК РФ ответчик доказательств оплаты задолженности не представил.

При таких обстоятельствах иск подлежит удовлетворению.

По правилам статей 106, 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

взыскать с ГКУ НО "ГУАД" (ОГРН 

<

***>) в пользу ООО ДСК "Гранит" (ОГРН 

<

***>) 116 705 836 руб. задолженности, 200 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия. 

 

Судья С.А. Боровиков