ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-53746/2023

Дело № А40-91363/23

г. Москва

10 ноября 2023 года

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Никифорова Г.М.,

рассмотрев апелляционную жалобу ООО «АСП-ГРУПП» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.07.2023 по делу № А40-91363/23, принятое в порядке упрощённого производства по правилам главы 29 АПК РФ, по иску ООО «АСП-ГРУПП» к ответчику: ИФНС № 35 по г. Москве о признании незаконным постановления № 77352303700224600004 от 17.03.2023 о назначении административного наказания,

без вызова сторон

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «АСП-ГРУПП» (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления ИФНС № 35 по г. Москве о назначении административного наказания № 77352303700224600004 от 17.03.2023.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о чем стороны извещены надлежащим образом.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2023 постановление ИФНС России № 35 по г. Москве о назначении административного наказания                                        № 77352303700224600004 от 17.03.2023 изменено в  части назначенного административного наказания, установлен размер административного штрафа в размере 61 823, 82 руб.

В остальной части постановление оставлено без изменения. 

Не согласившись с указанным судебным актом, общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просила решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования общества.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: (www.kad.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

25.08.2023 от налогового органа поступил отзыв с возражениями по доводам жалобы, отзыв поступил в срок и в порядке статьи 262 АПК РФ приобщён к материалам дела.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого по делу решения, изучив материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв, полагает, что оснований для отмены или изменения решения суда не имеется.

Как следует из материалов дела, 30.04.2021 выплатило нерезидентам - ФИО1, ФИО2, ФИО3 ААгггт, ФИО4. ФИО5. Артикоз Пт.рзод Умаралиевич. ФИО6, ФИО7, лсанкожоева ФИО8, ФИО9, ФИО10 Нурзат, ФИО11 Жахонгир Баходиржон Угли, ФИО12 Кызы, ФИО13 Баходир Ьахтиёржон Угли, ФИО14 ФИО15 Кизи, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20 Шах поза ФИО21, ФИО22 Алтынбек, ФИО23, ФИО24, ФИО25, ФИО26 Жаныл, ФИО27, ФИО28, ФИО29, ФИО30 Касимбск Кайилбек Угли, ФИО31, ФИО32, ФИО33 Гулдана, ФИО34 Рустамжон Нурафшон Угли, ФИО35, ФИО36 Оглы, ФИО37, ФИО38, ФИО39 Асел, ФИО40 Ниет, ФИО39 Бактыгул, ФИО41, ФИО42, ФИО43, ФИО44 Абдумаликхон Абдулазизхон Угли, ФИО45 Жахонгир Турахон Угли, ФИО46 Шербек Тулкин Угли, ФИО47 Муроджон Угли, ФИО48, ФИО49. ФИО50, ФИО51, ФИО52, ФИО53 Рахмат Ахмеджанович, ФИО54, ФИО55, по платежным ведомостям № 42, 43 денежные средства из кассы общества в сумме 309 119,12 рублей.

В силу части 2 статьи 14 Закона 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими липами-резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации, а также переводами электронных денежных средств. 

Следовательно 30.04.2021 Обществом были осуществлены валютные операции с использованием валюты Российской Федерации в качестве средства платежа, заключающиеся в выдаче денежных средств иностранным гражданам в наличной форме. 

Исчерпывающий перечень случаев, когда юридические лица - резиденты могут осуществлять расчеты с физическими лицами-нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации без использования банковских счетов в уполномоченных банках, установлен частью 2 статьи 14 Закона - №173-ФЗ. 

Операция по выдаче (отчуждению) обществом денежных средств иностранным гражданам - нерезидентам в наличной форме, минуя счета в уполномоченных банках, валютным законодательством Российской Федерации не предусмотрена, в перечень разрешенных случаев, указанных в части 2 статьи 14 Закона №173-ФЗ, не входит. 

Таким образом, осуществив выплату нерезиденту денежных средств из кассы общества в сумме 309 119,12 рублей, общество осуществило валютные операции, не предусмотренные Законом № 173-ФЗ. тем самым совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена пунктом 1 статьи 15.25 КоАП РФ. 

Дата и место совершения правонарушения: 30.04.2021, 1124498, Россия, г. Москва, г. Зеленоград, корп.426а. стр.1. 

В соответствии частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Статьей 131 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) установлено, что выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации (рублях). 

Абзацем 2 статьи 131 ТК РФ установлено, что в соответствии с коллективным договором или трудовым договором по письменному заявлению работника оплата труда может производиться и в иных формах, не противоречащих законодательству Российской Федерации и международным договорам Российской Федерации. 

В соответствии с абз. 5 статьи 11 ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации. 

Поскольку отношения по выплате физическим лицам-нерезидентам денежных средств в валюте Российской Федерации, включая выплаты заработной платы, урегулированы Законом № 173-ФЗ, к рассматриваемым нормам должны применяться нормы специального законодательства. 

Таким образом, работодатель - резидент обязан выплачивать заработную плату работнику - нерезиденту исключительно в безналичной форме, то есть через банковские счета, открытые в уполномоченных банках. 

Общество не предприняло необходимых мер к соблюдению требований валютного законодательства. 

Необходимо отметить, что при принятии решения о трудоустройстве иностранных работников, общество, обязано было предусмотреть такие договорные условия, которые бы исключили нарушения валютного законодательства. 

Вступая в правоотношения, регулируемые валютным законодательством Российской Федерации, общество должно было не только знать о существовании обязанностей, установленных валютным законодательством, но и обязано было обеспечить их выполнение. 

Необходимо учитывать, что объектом правонарушений по статье 15.25 КоАП РФ выступают экономические интересы Российской Федерации, выражающиеся в осуществлении контроля над внешнеэкономической деятельностью и порядком осуществления валютных операций. Такие правонарушения посягают на установленный нормативными правовыми актами порядок регулирования и контроля за определенными юридически значимыми действиями участников внешнеэкономической деятельности.

Неисполнение резидентами и нерезидентами установленных требований валютного законодательства Российской Федерации, представляет существенную угрозу общественным отношениям в области валютного регулирования, выраженную в пренебрежительном отношении к исполнению публично-правовых обязанностей. 

В силу статьи 1.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. 

Доказательства наличия объективных обстоятельств, препятствовавших соблюдению обществом норм валютного законодательства Российской Федерации, а также свидетельствующих о том, что общество предприняло все зависящие от него меры по недопущению нарушения, в материалах дела отсутствуют. 

Вина Общества доказана и подтверждена материалами дела. 

Обстоятельств, смягчающих либо отягчающих административную ответственность Общества, не установлено. 

Оснований для применения положений статей 2.9, 4.1, 4.1.1 КоАП РФ не установлено. 

В соответствии с частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ осуществление незаконных валютных операций, т.е. осуществление валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере 20 до 40 процентов суммы незаконной валютной операции. 

Таким образом, осуществив выплату нерезиденту денежных средств из кассы общества в сумме 38 561,24 рублей, общество осуществило валютные операции, не предусмотренные Законом № 173-ФЗ, тем самым совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ. 

Уведомлением о месте и времени составления протокола № 77352303700224600001 от 06.02.2023 ООО «АСП-ГРУПП» предложено прибыть 03.03.2023 в 11 часов 00 минут для составления протокола об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена по части 1 статьи 15.25 КоАП РФ. Данное уведомление направлено в адрес общества по телекоммуникационным каналам связи и получено обществом 07.02.2023, о чем свидетельствует извещение о получении электронного документа. 

В отсутствие надлежащим образом извещенного лица о месте времени составления протокола об административном правонарушении, Инспекцией 03.03.2023 составлен протокол № 77352303700224600002. Протокол об административном правонарушении               № 77352303700224600002 от 03.03.2023 направлен в адрес ООО «АСП-ГРУПП» по телекоммуникационным каналам связи и получен Обществом 10.03.2023, о чем свидетельствует извещение о получении электронного документа. 

Одновременно с протоколом об административном правонарушении, ИФНС России № 35 по г. Москве Обществу направлено Определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении                                                  № 77352303700224600003 от 03.03.2023 на основании которого рассмотрение материалов дела назначено на 17.03.2023 в 11.00 часов. 

Инспекцией 28.02.2023 получено обращение ООО «АСП-ГРУПП» с просьбой составить протокол об административном правонарушении в отсутствии генерального директора и представителя Общества, что свидетельствует об ознакомлении с уведомлением о времени и месте составления протокола. 

В отсутствие надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении лица ИФНС России № 35 по г. Москве вынесено постановление о назначении административного наказания                                           № 77352303700224600004 от 17.03.2023, в соответствии с которым ООО «АСП-ГРУПП» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.25 КоАП РФ в виде штрафа в размере 30% от суммы незаконной валютной операции, что составляет 92 735,74 руб. или 46 367,87 руб. с учетом положений частей 1.3-3 ст. 32.2 КоАП РФ. 

Удовлетворяя заявленные требования частично, суд первой инстанции пришел к выводу, что налоговым органом установлены фактические обстоятельства для вынесения постановления об административном правонарушении.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно, проверив правильность выводов суда первой инстанции и обоснованность доводов апелляционной жалобы, полагает, что она не подлежит удовлетворению, а решение арбитражного суда отмене, по следующим основаниям.

Довод апелляционной жалобы, о недопустимом множественном привлечении к ответственности в рамках одно контрольно-надзорного мероприятия, является несостоятельным. 

В соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506, Федеральная налоговая служба, в том числе, осуществляет функции органа валютного контроля в пределах компетенции налоговых органов. 

Порядок валютного регулирования и валютного контроля установлен Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (Закон о валютном регулировании). В силу части 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации, а также переводами электронных денежных средств. 

Исчерпывающий перечень случаев, когда юридические лица – резиденты могут осуществлять расчеты с физическими лицами-нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации без использования банковских счетов в уполномоченных банках, установлен частью 2 статьи 14 Закона № 173-Ф3. 

Операция по выдаче (отчуждению) Обществом денежных средств иностранным гражданам - нерезидентам в наличной форме, минуя счета в уполномоченных банках, валютным законодательством Российской Федерации не предусмотрена, в перечне разрешенных случаев, в соответствии с частью 2 статьи 14 Закона №173-Ф3, не указан. 

В части 1 статьи 15.25 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках. 

Таким образом, налоговый орган обоснованно привлек общество к административной ответственности по части 1 статьи 15.25. КоАП РФ за нарушение норм валютного законодательства. 

Согласно правовой позиции изложенной в Постановлении Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2019 по делу № А51-25687/2018 установленный материалами дела об административном правонарушении факт осуществления резидентом валютной операций в виде выплаты заработной платы работникам - нерезидентам наличных денежных средств в валюте Российской Федерации, а не через банковские счета в уполномоченном банке свидетельствует о наличии в действиях резидента события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена часттю 1 статьи 15.25 КоАП РФ. 

В силу части 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. 

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

В настоящем случае, как следует из материалов дела и установлено судом, у общества имелась возможность соблюдения положений валютного законодательства Российской Федерации, однако им не было принято мер по их соблюдению. Вступая в правоотношения, регулируемые валютным законодательством Российской Федерации, общество должно было не только знать о существовании обязанностей, установленных валютным законодательством РФ, но и обязано было обеспечить их выполнение, т.е. соблюсти ту степень заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований закона. 

Доказательства наличия объективных обстоятельств, препятствовавших соблюдению обществом норм валютного законодательства Российской Федерации, а также свидетельствующих о том, что общество предприняло все зависящие от него меры по недопущению нарушения, в материалах дела отсутствуют. 

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица. 

Допущенное Обществом нарушение, вопреки его утверждению об обратном, не вызвано объективно непредотвратимыми обстоятельствами, находящимися вне контроля Общества, и, следовательно, Общество должно было соблюсти ту степень заботливости и предусмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения публично-правовой обязанности. 

Таким образом, суд пришёл к выводу о наличии в действиях Общества события и состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ. 

Довод апелляционной жалобы, о необходимости применения в настоящем случае норм положений части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ, в силу которой административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение, также является несостоятельным. 

В соответствии со статьёй 4.1.1 КоАП РФ некоммерческим организациям, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба. 

Между тем, как уже было указано ранее, правонарушения, ответственность за которые предусмотрена статьёй 15.25 КоАП РФ, нарушают установленный порядок валютного регулирования и валютного контроля, а также создают существенную угрозу охраняемым общественным отношениям по обеспечению реализации единой государственной валютной политики, ввиду чего совокупность обстоятельств для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ в отношении общества не усматривается. 

Вместе с тем, необходимо отметить, что Федеральным законом от 13.07.2022 № 235-ФЗ «О внесении изменений в статью 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» внесены изменения в абзац второй части 1 статьи 15.25 КоАП РФ следующего содержания: «влечет наложение административного штрафа на граждан, лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере от 20 до 40 процентов суммы незаконной валютной операции либо суммы денежных средств, переведенных без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг; на должностных лиц - от 20 до 40 процентов суммы незаконной валютной операции либо суммы денежных средств, переведенных без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг, но не более тридцати тысяч рублей.». 

В силу части 2 статьи 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. 

Исходя из пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 37 «О некоторых вопросах, возникающих при устранении ответственности за совершение публично-правового правонарушения», в целях реализации положений части 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации, согласно которым, если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон, привлекающий к ответственности орган обязан принять меры к тому, чтобы исключить возможность несения лицом ответственности за совершение такого публично-правового правонарушения полностью либо в части. 

Кроме того, согласно части 3 статьи 4.1 КоАП РФ, при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения. 

В соответствии с частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами. 

В Постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022 №18АП-3132/2022 по делу №А76-42295/2021 указано, что положениями статьи 3.4 и статьи 4.1.1 КоАП РФ установлено, что предупреждение устанавливается при соблюдении в совокупности следующих условий: 

- административное правонарушение совершено впервые; 

- субъектами административного правонарушения являются некоммерческие организации, субъекты малого и среднего предпринимательства, а также их работники; 

- отсутствует возникновение угрозы безопасности государства. 

Стоит отметить, что правонарушения, ответственность за которые предусмотрена статьёй 15.25 КоАП РФ, нарушают установленный порядок валютного регулирования и валютного контроля, который должен носить устойчивый характер, обеспечивать стабильность внутреннего валютного рынка и соблюдение которого является обязанностью каждого участника данных правоотношений. 

Соблюдение соответствующего порядка направлено на обеспечение суверенитета и экономической безопасности Российской Федерации, защиту внутреннего рынка. 

Пунктами 55, 58, 59, 62 Стратегии национальной безопасности Российской Федерации, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 31.12.2015 №683, установлено, что валютная политика является частью мер национальной безопасности, направленных на обеспечение экономической безопасности государства и граждан, одним из направлений которой является преодоление оттока капитала, борьба с коррупцией, теневой и криминальной экономикой. 

Таким образом, статья 4.1.1 КоАП РФ не применима к правонарушениям, связанным с неисполнением требований норм валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, образующему существенную угрозу публичным интересам государства, связанным с его экономической безопасностью. 

В Решении Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2021 по делу №А40-69565/21- 139-509, оставленном без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2022 №09АП-84897/2021 изложено, что пунктом 43 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №4 (2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.12.2018 (далее - обзор судебной практики), разъяснено, что помимо прочих условий, установленных статьёй 4.1.1 КоАП РФ для возможности замены административного штрафа на предупреждение, основополагающим условием для применения указанной нормы КоАП РФ является то обстоятельство, что административное правонарушение совершено впервые, то есть преференция, предусмотренная статьёй 4.1.1 КоАП РФ, является исключительной. 

При этом, при рассмотрении вопроса о возможности замены административного штрафа на предупреждение должны учитываться совершенные ранее иные административные правонарушения, в том числе не являющиеся однородными по отношению к рассматриваемому правонарушению. При этом условий, в соответствии с которыми опенка возможности применения предупреждения по последующему правонарушению зависит от наличия (вступления в силу) постановления о привлечении к административной ответственности по предшествующему правонарушению на момент совершения последующего правонарушения, статьи 3.4 и 4.1.1 КоАП РФ не предусматривают. 

Из вышеуказанных положений названного Кодекса и обзора судебной практики следует, что для применения статьи 4.1.1 этого же Кодекса необходимо установить факт того, что ранее общество ни разу не привлекалось к административной ответственности за совершение любых правонарушений, при этом однородность этих правоотношений в данном случае правового значении не имеет. 

Таким образом, сам факт неоднократного привлечения к административной ответственности исключает возможность замены административного штрафа на предупреждение.

Постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2022                 № 09АП-10738/2022 по делу № А40-254107/2021 и Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.04.2022 № Ф08-3251/2022 по делу № А32-45126/2021 разъяснено, что административное наказание замене на предупреждение по правилам ст.4.1.1 Кодекса не подлежит, в силу пункта 3 статьи 1, пункта 2 части 5 статьи 2 Федерального закона от 31.07.2020 №248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации», поскольку мероприятия валютного контроля к таковому не относятся. 

В силу положений статей 4.2, 4.3 КоАП РФ перечень законодательно установленных обстоятельств, отягчающих административную ответственность, в отличие от перечня обстоятельств, смягчающих административную ответственность, ограничен и расширительному толкованию не подлежит. 

При этом, в тексте оспариваемого постановления отягчающих вину обстоятельств не установлено, однако наказание назначено обществу выше, чем минимальный размер административного штрафа, предусмотренный частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ. 

Суд посчитал необходимым снизить размер назначенного налоговым органом обществу административного штрафа до 20 % от суммы незаконной валютной операции, что составляет в настоящем случае 61 823, 82 руб.

Довод апелляционной жалобы, о необходимости применения в настоящем случае норм положений части 4 статьи 2.1 КоАП РФ, в силу которой юридическое лицо не подлежит административной ответственности за совершение административного правонарушения, за которое должностное лицо или иной работник данного юридического лица привлечены к административной ответственности, является несостоятельным, в связи с нижеследующим. 

Положения части 4 статьи 2.1 КоАП РФ направлены на недопустимость возложения административной ответственности на лицо, предпринимавшее все возможные действия для предотвращения совершения правонарушения и минимизацию неблагоприятных последствий его совершения. 

В то же время, сам по себе факт привлечения к ответственности виновного должностного лица не может являться основанием для произвольного освобождения юридических лиц от административной ответственности, поскольку обратное будет способствовать злоупотреблению правом со стороны указанных лиц и безосновательный уход ими от административной ответственности за допущенное правонарушение. 

Статья 2.1 КоАП РФ дополнена частью 4, в соответствии с которой установлены особенности привлечения юридического лица и виновного должностного лица к административной ответственности за совершение одного и того же административного правонарушения. 

Указанная норма права предусматривает, что юридическое лицо не привлекается к административной ответственности при соблюдении в совокупности следующих условий: 

- если за совершение административного правонарушения привлечены его должностное лицо или иной работник либо единоличный исполнительный орган, имеющий статус юридического лица; 

- если таким юридическим лицом были приняты все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.

Таким образом, юридическое лицо может быть привлечено к административной ответственности наряду с вышеуказанными лицами, если в его деянии установлена субъективная сторона административного правонарушения – вина. 

При этом, в силу пункта 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что при рассмотрении дел об административных правонарушениях следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом, в отличие от физических лиц, в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины не выделяет. 

Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат. 

Таким образом, в случае если у лица, привлекаемого к административной ответственности, имелась объективная возможность для соблюдения установленных правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но она не была реализована, указанное препятствует применению положений части                         4 статьи 2.1 КоАП РФ. 

Изложенное подтверждается Постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2022 № 09АП-10738/2022 по делу № А40-254107/2021 и Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022 № 18АП-3132/2022 по делу № А76-42295/2021. 

Между тем, в настоящем случае, Заявителем не представлено каких-либо документов и доказательств, подтверждающих совершение им каких-либо действий, направленных на предотвращение нарушения требований действующего валютного законодательства Российской Федерации и его фактическое допущение именно вследствие неправомерных действий должностного лица, действовавшего вопреки интересам общества. 

При таких данных, вопреки утверждению Заявителя об обратном, в настоящем случае отсутствуют как правовые, так и фактические основания для освобождения общества от административной ответственности на основании части 4 статьи 2.1 КоАП РФ. 

Судом в настоящем случае установлено, что оспариваемое постановление принято административным органом с соблюдением гарантированных Заявителю указанными нормами КоАП РФ прав как лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться в силу основанием для отмены оспариваемого постановления согласно пункту 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено, что Заявителем в настоящем случае не оспаривается. 

Обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, установлены, в том числе, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в соответствии с частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

Факт совершения обществом административного правонарушения подтверждается совокупностью собранных административным органом доказательств. 

В соответствии со статьей 25 Закона № 173-ФЗ резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

Согласно части 1 статьи 15.25 Кодекса ответственность за незаконные валютные операции влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 20 до 40 процентов суммы незаконной валютной операции либо суммы денежных средств, переведенных без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг. 

Частью 3 статьи 4.1 Кодекса предусмотрено, что при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. 

Неисполнение резидентами и нерезидентами установленных требований валютного законодательства Российской Федерации, представляет существенную угрозу общественным отношениям в области валютного регулирования, выраженную в пренебрежительном отношении к исполнению публично-правовых обязанностей. 

О высокой степени общественной опасности правонарушений в сфере валютного законодательства, посягающих на интересы государства в области реализации единой государственной валютной политики, свидетельствует, в том числе установленная статьями 193 и 193.1 УК РФ уголовная ответственность, двухгодичный срок давности для привлечения к административной ответственности (часть 1 статьи 4.5 КоАП РФ), повышенный размер административных штрафов за ряд правонарушений (пункт 2 части 1 статьи 3.5 КоАП РФ) и возможность проведения административных расследований в сфере валютного законодательства (часть 1 статьи 28.7 КоАП РФ).

Как верно отметил суд первой инстанции, из текста оспариваемого постановления следует, что административным органом не были установлены обстоятельства, отягчающие административную ответственность общества. 

Учитывая, что административным органом не установлено наличие отягчающих обстоятельств, суд считает возможным уменьшить сумму наложенного на ООО «АСПГРУПП» штрафа до минимального размера санкции части 1 статьи 15.25 КоАП РФ – 20 % от суммы незаконной валютной операции, полагая, что данная мера ответственности сможет обеспечить достижение цели административного наказания.

При таких обстоятельствах, судом апелляционной инстанции не усматриваются основания для отмены решения суда первой инстанции первой инстанции.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь главой 29, статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статей 269, 271, 272.1 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы 24.07.2023 по делу № А40-91363/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня изготовления в полном объеме  в Арбитражный суд Московского округа.

Судья:                                                  Г.М. Никифорова