ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-15706/2023

г. Челябинск

04 декабря 2023 года

Дело № А34-1711/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 декабря 2023 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд  в составе

председательствующего судьи Арямова А.А., 

судей Бояршиновой Е.В., Калашника С.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Курганской области от 22.09.2023 по делу №А34-1711/2023.

Общество с ограниченной ответственностью «Студия анимационного кино «Мельница» (далее – истец, общество, ООО «САК «Мельница») обратилось в Арбитражный суд Курганской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее – ответчик, ИП ФИО2, предприниматель) о взыскании компенсации: в размере 20000 руб. – за нарушение исключительных авторских прав на произведения изобразительного искусства – рисунки «Лунтик» и «Генерал Шер»; 20000 руб. – за нарушение исключительных прав на товарные знаки №310284, № 525275, а также судебных расходов на оплату государственной пошлины – в размере 2000 руб., почтовых расходов – в размере 118 руб., расходов на приобретение вещественного доказательства – 80 руб. (с учетом принятых судом уточнений требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Курганской области от 22.09.2023 (резолютивная часть решения объявлена 18.09.2023) исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взысканы компенсация в сумме 40000 руб. и судебные расходы в сумме 2198 руб. 

Не согласившись с вынесенным решением, ИП ФИО2 обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неполное выяснение судом имеющих значение для дела обстоятельств, просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на недоказанность факта нарушения исключительных прав истца действиями ответчика. Обращает внимание на следующие обстоятельства: на представленной истцом видеозаписи процесса покупки товара не видно игрушку, которую покупатель просил подать с витрины; в представленном чеке указан иной товар – переходник, однако, покупатель не указал продавцу на несоответствие товара и выданного чека; допрошенные в суде свидетели ФИО3 и ФИО4 подтвердили, что при покупке товара в торговой точке предпринимателя всегда выдается чек с указанием проданного товара; применяемый в торговой точке кассовый аппарат  не выдает чек с указанием иного товара;  представленная видеозапись покупки является постановочной, поскольку в действительности покупатель, зайдя в магазин уже имел игрушку, затем, выбрав подходящий по цене товар (цена которого совпадала с ценником на игрушке), с согласия продавца вышел на улицу, оставив свою игрушку на прилавке, а затем вернулся с камерой, точно зная, что у продавца находится его игрушка; действия истца носят признаки злоупотребления правом; представленная фотография игрушки не содержит указания на дату и место съемки; ценник на игрушке не соответствует ценникам, применяемым в торговой точке предпринимателя, который оформлены единообразно; предприниматель никогда не занимался продажей игрушек.

Стороны о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителей сторон, по имеющимся материалам.

Как следует из материалов, ООО «САК «Мельница» зарегистрировано в качестве юридического лица 10.02.2003 за основным государственным регистрационным номером 1037843046141 и осуществляет деятельность по производству кинофильмов, видеофильмов и телевизионных программ. 

Истец является правообладателем товарных знаков №310284 (представляющего собой графическое изображение героя анимационного сериала - «Лунтик») и №525275 (представляющего собой словесное обозначение – «ЛУНТИК»), что подтверждается свидетельствами о регистрации, из которых следует, что товарные знаки зарегистрированы 10.07.2006 и 23.10.2014 соответственно в отношении в том числе 28 класса Международной классификации товаров и услуг (игрушки).

Также истец, на основании заключенного между ООО «САК «Мельница» и ФИО5 договора на создание аудиовизуального произведения от 30.03.2005 (с дополнительным соглашением №2 от 15.06.2005), приобрел исключительные права на произведения изобразительного искусства – изображения персонажей мультсериала «Лунтик и его друзья» в том числе: «Лунтик» и «Шершень Генерал Шер».

Как указывает истец, 30.08.2022 представителем истца была организована закупка в торговой точке ответчика, расположенной по адресу:  

<

...>. В ходе закупки приобретен товар –  игрушка, представляющая собой переработку изображения персонажа «Шершень Генерал Шер». Игрушка упакована в полиэтиленовый пакет вместе с бумажным вкладышем, на котором нанесены изображения, сходные до степени смешения с указанными товарными знаками истца, а также представляющие собой переработку изображения персонажа «Лунтик».

В подтверждение факта покупки истец представил в материалы дела копию кассового чека от 30.08.2022 на сумму 80 руб., а также видеозапись покупки и фотоматериалы.

Поскольку обществом не передавались предпринимателю права на использование этих товарных знаков и изображений, истец направил в адрес ответчика претензию с требованием уплатить компенсацию за нарушение исключительных прав истца, после чего обратился в суд с рассматриваемым иском о взыскании с ответчика компенсации в общей сумме 40000 руб. (с учетом уточнения иска). Размер компенсации определен истцом на основании подпункта 1 пункта 4 статьи 1515 и подпункта 1 пункта 1 статьи 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), из расчета – по 10000 руб. за нарушение исключительных прав на каждый охраняемый объект.

Рассмотрев спор по существу, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования в полном объеме.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, полагает решение суда первой инстанции не подлежащим изменению. 

В соответствии со статьей 1226 ГК РФ, на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

Статьей 1229 ГК РФ установлено, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если этим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными этим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Авторские права распространяются в том числе на часть произведения, его название и персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом труда автора и отвечают требованиям, установленным пункту 3 статьи 1259 ГК РФ (пункт 7 статьи 1259 ГК РФ).

Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме (пункт 3 статьи 1259 ГК РФ).

Согласно статьи 1252 ГК РФ, защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления в порядке, предусмотренном этим Кодексом, требования о возмещении убытков – к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб (подпункт 3 пункта 1). В случаях, предусмотренных Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости. Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения (пункт 3).

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ требовать от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения; 3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель (статья 1301 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 1477 ГК РФ под товарным знаком понимается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.

В соответствии со статьей 1481 ГК РФ, на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство на товарный знак (пункт 1). Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве (пункт 2).

Статьей 1484 ГК РФ установлено, что лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 этой статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак (пункт 1). Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: 1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; 2) при выполнении работ, оказании услуг; 3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; 4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации (пункт 2). Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (пункт 3).

В силу статьи 1515 ГК РФ, товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными (пункт 1). Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака (пункт 4).

По смыслу статьи 1515 ГК РФ, нарушением исключительного права владельца товарного знака признается использование не только тождественного товарного знака, но и сходного с ним до степени смешения обозначения.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 №10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», В силу пункта 3 статьи 1252 ГК РФ правообладатель в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, при нарушении исключительного права имеет право выбора способа защиты: вместо возмещения убытков он может требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. При заявлении требований о взыскании компенсации правообладатель вправе выбрать один из способов расчета суммы компенсации, указанных в подпунктах 1, 2 и 3 статьи 1301, подпунктах 1, 2 и 3 статьи 1311, подпунктах 1 и 2 статьи 1406.1, подпунктах 1 и 2 пункта 4 статьи 1515, подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ, а также до вынесения судом решения изменить выбранный им способ расчета суммы компенсации, поскольку предмет и основания заявленного иска не изменяются. Суд по своей инициативе не вправе изменять способ расчета суммы компенсации (пункт 59). Заявляя требование о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, истец должен представить обоснование размера взыскиваемой суммы (пункт 6 части 2 статьи 131, абзац восьмой статьи 132 ГПК РФ, пункт 7 части 2 статьи 125 АПК РФ), подтверждающее, по его мнению, соразмерность требуемой им суммы компенсации допущенному нарушению, за исключением требования о взыскании компенсации в минимальном размере (пункт 61). Рассматривая дела о взыскании компенсации, суд, по общему правилу, определяет ее размер в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации (абзац второй пункта 3 статьи 1252). По требованиям о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей суд определяет сумму компенсации исходя из представленных сторонами доказательств не выше заявленного истцом требования. Суд определяет размер подлежащей взысканию компенсации и принимает решение (статья 196 ГПК РФ, статья 168 АПК РФ), учитывая, что истец представляет доказательства, обосновывающие размер компенсации (абзац пятый статьи 132, пункт 1 части 1 статьи 149 ГПК РФ, пункт 3 части 1 статьи 126 АПК РФ), а ответчик вправе оспорить как факт нарушения, так и размер требуемой истцом компенсации (пункты 2 и 3 части 2 статьи 149 ГПК РФ, пункт 3 части 5 статьи 131 АПК РФ). Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения (пункт 62). Если имеется несколько принадлежащих одному лицу результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, связанных между собой: произведение и товарный знак, в котором использовано это произведение, товарный знак и наименование места происхождения товара, товарный знак и промышленный образец, компенсация за нарушение прав на каждый объект определяется самостоятельно (пункт 63).  Положения абзаца третьего пункта 3 статьи 1252 ГК РФ о снижении размера компенсации подлежат применению в случаях, когда одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации (далее - при множественности нарушений), в частности, когда одним действием нарушены права на: несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, связанных между собой: музыкальное произведение и его фонограмма; произведение и товарный знак, в котором использовано это произведение; товарный знак и наименование места происхождения товара; товарный знак и промышленный образец; несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, не связанных между собой (например, в случае продажи одним лицом товара с незаконно нанесенными на него разными товарными знаками или распространения материального носителя, в котором выражено несколько разных экземпляров произведений). Указанное выше положение Гражданского кодекса Российской Федерации о снижении размера компенсации может быть применено также в случаях, когда имеют место несколько правонарушений, совершенных одним лицом в отношении одного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации и составляющих единый процесс использования объекта (например, воспроизведение произведения и последующее его распространение). Положения абзаца третьего пункта 3 статьи 1252 ГК РФ применяются только при множественности нарушений и лишь в случае, если ответчиком заявлено о необходимости применения соответствующего порядка снижения компенсации (пункт 64). Авторское право с учетом пункта 7 статьи 1259 ГК РФ распространяется на любые части произведений при соблюдении следующих условий в совокупности: такие части произведения сохраняют свою узнаваемость как часть конкретного произведения при их использовании отдельно от всего произведения в целом; такие части произведений сами по себе, отдельно от всего произведения в целом, могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в объективной форме. К частям произведения могут быть отнесены в числе прочего: название произведения, его персонажи, отрывки текста (абзацы, главы и т.п.), отрывки аудиовизуального произведения (в том числе его отдельные кадры), подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Охрана и защита части произведения как самостоятельного результата интеллектуальной деятельности осуществляются лишь в случае, если такая часть используется в отрыве от всего произведения в целом. При этом совместное использование нескольких частей одного произведения образует один факт использования (пункт 81). С учетом пункта 1 статьи 1477 и статьи 1484 ГК РФ использованием товарного знака признается его использование для целей индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Согласно пункту 3 статьи 1484 ГК РФ, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения. Для установления факта нарушения достаточно опасности, а не реального смешения товарного знака и спорного обозначения обычными потребителями соответствующих товаров. При этом смешение возможно, если в целом, несмотря на отдельные отличия, спорное обозначение может восприниматься указанными лицами в качестве соответствующего товарного знака или если потребитель может полагать, что обозначение используется тем же лицом или лицами, связанными с лицом, которому принадлежит товарный знак. Вероятность смешения товарного знака и спорного обозначения определяется исходя из степени сходства обозначений и степени однородности товаров для указанных лиц. При этом смешение возможно и при низкой степени сходства, но идентичности (или близости) товаров или при низкой степени однородности товаров, но тождестве (или высокой степени сходства) товарного знака и спорного обозначения. Однородность товаров устанавливается исходя из принципиальной возможности возникновения у обычного потребителя соответствующего товара представления о принадлежности этих товаров одному производителю. При этом суд учитывает род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей, взаимодополняемость или взаимозаменяемость и другие обстоятельства. Установление сходства осуществляется судом по результатам сравнения товарного знака и обозначения (в том числе по графическому, звуковому и смысловому критериям) с учетом представленных сторонами доказательств по своему внутреннему убеждению. При этом суд учитывает, в отношении каких элементов имеется сходство - сильных или слабых элементов товарного знака и обозначения. Сходство лишь неохраняемых элементов во внимание не принимается. Специальных знаний для установления степени сходства обозначений и однородности товаров не требуется (пункты 157, 162).

Исследованием материалов дела установлено, что изображения персонажей аудиовизуального произведения – анимационного сериала под названием «Лунтик и его друзья» (рабочее название «Ерошка») - «Лунтик» и «Шершень Генерал Шер» созданы Шмидтом Д.С. во исполнение заключенного с истцом  договора на создание аудиовизуального произведения от 30.03.2005 (с дополнительным соглашением №2 от 15.06.2005).

На основании указанного договора  ФИО5 передает принадлежащие ему исключительные авторские права на использование сериала, включая права на его отдельные юридически значимые элементы (включая, но не ограничиваясь художественными образами сериала (пункт 1.2 договора).

В силу положений пункта 4 статьи 1234 ГК РФ и пункта 2.4 договора исключительные права на указанные произведения изобразительного искусства перешли к истцу с момента создания сериала.

Также истцу принадлежат исключительные права на товарные знаки по свидетельствам: №310284 (товарный знак представляет собой графическое изображение героя названного анимационного сериала - «Лунтик») и №525275 (товарный знак представляет собой словесное обозначение – «ЛУНТИК»). Товарные знаки зарегистрированы 10.07.2006 и 23.10.2014 соответственно в отношении в том числе 28 класса Международной классификации товаров и услуг (игрушки).

Таким образом, совокупность представленных истцом в материалы дела доказательств позволяет прийти к выводу о подтверждении возникновения исключительных прав истца на рассматриваемые товарные знаки и произведения изобразительного искусства. Доказательств утраты истцом этих исключительных прав материалы дела не содержат, что ответчиком по существу не оспаривается.

Именно нарушение исключительных прав на указанные товарные знаки и самостоятельные произведения изобразительного искусства послужило основанием для обращения истцом в суд с рассматриваемым иском.

В частности, как указывает истец, в ходе проведенной представителем истца в порядке самозащиты права закупки 30.08.2022 в торговой точке, в которой ответчик осуществляет предпринимательскую деятельность, расположенной по адресу:  

<

...>, был приобретен товар –  игрушка, представляющая собой переработку изображения персонажа «Шершень Генерал Шер». Игрушка упакована в полиэтиленовый пакет вместе с бумажным вкладышем, на котором нанесены изображения, сходные до степени смешения с указанными товарными знаками истца, а также представляющие собой переработку изображения персонажа «Лунтик». В подтверждение факта покупки истец представил в материалы дела копию кассового чека от 30.08.2022 на сумму 80 руб. (содержащий сведения о денежной сумме, уплаченной за товар, о дате заключения договора розничной купли-продажи, о месте расчетов – «Фотосалон «Коника», о продавце товара – ИП ФИО2 и о наименовании товара – «Переходник»), а также видеозапись покупки и фотоматериалы.

Факт продажи этого товара в своей торговой точке ответчик отрицает, указывая на постановочный характер видеосъемки и несоответствие представленного чека спорному товару.

Между тем, сравнение видеозаписи покупки, фотоматериалов и кассового чека позволяют суду прийти к следующим выводам: спорный товар получен покупателем от продавца торговой точки предпринимателя; нанесенный на товар ценник, вопреки доводам апелляционной жалобы, соответствует ценникам, нанесенным на иные размещенные на витрине торговой точки товары; кассовый чек получен покупателем от продавца в момент передачи товара, при том, что факт реализации поименованного в чеке товара – «Переходник» не подтвержден; отраженная в кассовом чеке стоимость товара полностью соответствует цене товара, указанной на размещенном на товаре ценнике (80 руб.).

Ответчик указывает на то обстоятельство, что в действительности покупатель, первоначально зайдя в магазин ответчика уже имел игрушку, затем, выбрав подходящий по цене товар (цена которого совпадала с ценником на игрушке), с согласия продавца вышел на улицу, оставив свою игрушку на прилавке, а затем вернулся с камерой, точно зная, что у продавца находится его игрушка. Такие действия представителя истца оцениваются ответчиком как злоупотребление правом.

Между тем, каких-либо доказательств в подтверждение указанной своей позиции ответчик в материалы дела не представил, а потому оснований сомневаться в достоверности представленной истцом видеозаписи покупки, подтвержденной кассовым чеком и фотографией товара, у суда не имеется. Довод ответчика о наличии в действиях представителя истца признаков злоупотребления правом подлежит отклонению, как не основанный на материалах дела.

Подтвержденный полученными в суде первой инстанции свидетельскими показаниями ФИО3 и ФИО4 довод ответчика о том, что при покупке товара в его торговой точке всегда выдается чек с указанием наименования проданного товара, и применяемый в торговой точке кассовый аппарат не выдает чек с указанием иного товара, не исключает возможность ошибки продавца при использовании кассового аппарата в части указания наименования проданного товара, имеющего одинаковую стоимость с иным товаром (получение кассового чека осуществляется продавцом в ручном режиме без сканирования соответствующих штрих-кодов или QR-кодов, что исключало бы возможность подобной ошибки).

При таких обстоятельствах факт реализации в торговой точке ответчика именно спорного товара следует признать подтвержденным материалами дела, а возражения ответчика в этой части подлежат отклонению.

Сходство спорного товара с товарными знаками истца до степени смешения, а также факт отнесения таких изображений к переработанным произведениям изобразительного искусства – изображениям персонажей установлены судом путем сравнения изображений с указанными объектами интеллектуальной деятельности с точки зрения обычного потребителя.

В целях разрешения вопроса о сходстве обозначения с зарегистрированным товарным знаком можно руководствоваться положениями Правил составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков,  утвержденных Приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 № 482 (далее – Правила №482) и Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утвержденных Приказом Роспатента от 31.12.2009 №197 (далее - Методические рекомендации №197), в соответствии с которыми при определении сходства обозначений исследуются звуковое (фонетические), графическое (визуальное) и смысловое (семантическое) сходство обозначений, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении (пункт 41 Правил №482 и пункт 3 Методических рекомендаций №197).

Обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия (пункт 41 Правил №482).

В соответствии с разделом 3 Методических рекомендаций №197, оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, формируемого, в том числе с учетом неохраняемых элементов. При этом, формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цветографического решения и другое.

Исходя из разновидности обозначения (словесное, изобразительное, звуковое и т.д.) и/или способа его использования, общее впечатление может быть зрительным и/или слуховым.

Сходство обозначений связано с однородностью товаров (услуг), в отношении которых обозначения заявлены (зарегистрированы). При идентичности товаров (услуг), а также при их однородности, близкой к идентичности, больше вероятность смешения обозначений, используемых для индивидуализации товаров (услуг).

Изображения, нанесенные на помещенном в упаковку реализованного предпринимателем товара вкладыше, по визуальным признакам имеют полное сходство с товарными знаками истца, зарегистрированных в отношении в том числе 28 класса МКТУ (игрушки), то есть, являются сходными с товарными знаками истца до степени смешения. При этом такое использование товарного знака произведено в отсутствии согласия правообладателя. 

В отношении сходства спорного товара с произведениями изобразительного искусства, исключительные права на которые принадлежат истцу, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В силу разъяснений, содержащихся в пункте 87 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 №10, Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрено наряду с личным неимущественным правом на неприкосновенность произведения (статья 1266) право на переработку произведения, являющуюся одним из способов использования произведения, - одним из правомочий в составе исключительного права (подпункт 9 пункта 2 статьи 1270). Переработка произведения предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего. Право на переработку произведения является одним из способов использования результата интеллектуальной деятельности и как таковое принадлежит правообладателю, в том числе не являющемуся автором первоначального произведения, который вправе перерабатывать произведение и осуществлять последующее использование нового (производного) произведения независимо от автора первоначального произведения.

В настоящем случае материалами дела подтвержден факт реализации ответчиком товара, представляющего собой переработку произведений изобразительного искусства – рисунки «Лунтик» и «Шершень Генерал Шер», исключительные права на которые принадлежат истцу (указанный вывод следует из сравнительного анализа самого товара (игрушки) и нанесенного на вкладыш изображения с охраняемыми изображениями). 

Поскольку переработка произведения относится к охраняемым исключительным правам, действия ответчика по реализации товара, содержащего изображения, представляющие собой переработку охраняемых произведений, без согласия обладателя исключительных прав на эти произведения является нарушением исключительных прав правообладателя и свидетельствует о наличии оснований для применения предусмотренных законом мер защиты, включая право требования компенсации.

Так как представленными доказательствами подтвержден факт реализации в торговой точке ответчика товара, содержащего нанесенные на него изображения, представляющие собой переработку указанных выше произведений изобразительного искусства, а также изображения, схожие до степени смешения с товарными знаками, и доказательств осуществления такой реализации с согласия правообладателя материалы дела не содержат, суд приходит к выводу о наличии оснований для взыскания с ответчика компенсации в пользу истца за нарушение его исключительных. 

Размер компенсации определен истцом в порядке пункта 1 статьи 1301 и пункта 1 статьи 1515 ГК РФ в сумме 40000 руб., из расчета по 10000 руб. за каждое нарушение. То есть, компенсация за нарушение исключительных прав на каждый из одиннадцати результатов интеллектуальной деятельности определена истцом в размере, соответствующем минимальному размеру компенсации, определенный  пунктом 1 статьи 1301 и пунктом 1 статьи 1515 ГК РФ. В этой связи истец освобождается от обоснования такого размера компенсации (пункт 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 №10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»). 

Как указано выше, в силу пункта 3 статьи 1252 ГК РФ, размер взыскиваемой судом компенсации определяется с учетом требований разумности и справедливости. Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом, в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных ГК РФ, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Примененный судом размер компенсаций в полной мере соответствует указанным положениям, с учетом того обстоятельства, что ответчик при рассмотрении дела в суде первой инстанции о необходимости снижения размера взыскиваемой компенсации не заявлял.

Таким образом, решение суда первой инстанции о взыскании с ответчика в пользу истца компенсации в общей сумме 40000 руб. является законным и обоснованным.

С учетом установленных обстоятельств дела суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции всесторонне и полно исследованы все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора с учетом представленных сторонами доказательств. 

Истцом также заявлено требование о взыскании ответчика стоимости приобретения товара в размере 80 руб., а также судебных расходов на оплату государственной пошлины в размере 2000 руб. и почтовых расходов в размере 118 руб.

В соответствии со статьей 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

К судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде (статья 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Стоимость товара подтверждается представленным в материалы дела кассовым чеком. Расходы истца, связанные с направлением ответчику претензии и искового заявления, а также с уплатой госпошлины при подаче иска в суд также документально подтверждены. 

Таким образом, с учетом результатов рассмотрения спора, принимая во внимание компенсационный характер судебных издержек, предусмотренный положениями статьями 106, 110, 111 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом обоснованно взыскано с ответчика в пользу истца 2198 руб. расходов, связанных с приобретением вещественного доказательства, почтовых расходов и расходов по оплате государственной пошлины.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции                не подлежит отмене, а апелляционная жалоба – удовлетворению.

Поскольку в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на ее подателя. 

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 22.09.2023 по делу №А34-1711/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судьяА.А. Арямов

Судьи:Е.В. Бояршинова

С.Е. Калашник