ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-14808/2016

город Ростов-на-Дону

06 января 2018 года

15АП-11196/2017

 

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 января 2018 года.

 

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Галова В.В.,судей Малыхиной М.Н., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания 

секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от истца – представитель ФИО2 по доверенности от 01.01.2017; 

от ответчика – представитель ФИО3 по доверенности от 02.02.2016; 

от ФИО4 – представитель ФИО3 по доверенности от 24.11.2017; 

от  АО «НЭСК» – представитель Косач С.Ф. по доверенности от 30.12.2016;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «НЭСК-электросети» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 5 мая 2017 года по делу № А32-14808/2016 по иску акционерного общества «НЭСК-электросети» (филиал «Краснодарэлектросеть») (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к ответчику: индивидуальному предпринимателю ФИО5

(ОГРНИП 316237500012418, ИНН 

<

***>), г.Краснодар,при участии третьих лиц: акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края»

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

 индивидуального предпринимателя ФИО4

(ИНН 

<

***>, ОРГНИП 315231200018510)о взыскании стоимости бездоговорного потребления, 

 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «НЭСК-электросети» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО5 (далее – ответчик) о взыскании стоимости бездоговорного потребления электроэнергии за период с 14.02.2014 по 31.10.2015 в размере 9 343 089 рублей 42 копеек.

Исковые требования мотивированы фактом бездоговорного потребления ответчиком электроэнергии, зафиксированным актом о бездоговорном потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 05.05.2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности исковых требований, полагая, что акт о бездоговорном потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131 составлен с нарушением норм действующего законодательства: акт составлен в отсутствие уполномоченного представителя ответчика, оформлен с нарушением требований, предусмотренных пунктом 193 Основных положений.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апеллянт настаивает на доводах о том, что ответчиком осуществлено самовольное подключение и бездоговорное потребление электроэнергии. Факт потребления установлен совокупностью доказательств, представленных в материалы дела, в том числе, актом о бездоговорном потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131. Акт составлен в присутствии представителя ответчика, администратора, который допустил сотрудников для проведения проверки, от подписания акта отказался. Акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц, соответствует нормам действующего законодательства.

АО «НЭСК» в материалы дела представлен отзыв на жалобу, из содержания которого следует, что АО «НЭСК» поддерживает позицию истца, настаивает на доводах о том, что именно ответчиком осуществлено самовольное подключение и бездоговорное потребление электроэнергии. Факт потребления установлен совокупностью доказательств, представленных в материалы дела, в том числе актом о бездоговорном потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131. Акт составлен в присутствии представителя ответчика, администратора, который допустил сотрудников для проведения проверки, от подписания акта отказался. Акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Ответчиком представлен отзыв на жалобу, из содержания которого следует, что ответчик против доводов апеллянта возражает, просит решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения. В частности, ответчик настаивает на доводах о том, что безучетное потребление им не осуществлялось, незаконное подключение не производилось, зданием до 2015 года не пользовались, акт составлен в отсутствие ответчика и его законного представителя.

Третьим лицом ФИО4 также представлен отзыв на жалобу, из содержания которого следует, что ФИО4 находит решение суда законным и обосонванным, а доводы жалобы – несостоятельными. В частности, третье лицо настаивает на доводах о том, что безучетное потребление ответчиком не осуществлялось, незаконное подключение не производилось, зданием до 2015 года не пользовались, акт составлен в отсутствие ответчика и его законного представителя.

Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы поддержал, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

Представитель АО «НЭСК» доводы апеллянта поддержал, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

Представитель ответчика против доводов апеллянта возражал, просил решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Представитель ФИО4 также против доводов апеллянта возражал, просил решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом пункта 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отмене обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 16.12.2008 между акционерным обществом  «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (далее- АО «НЭСК») и ФИО6 был заключен договор энергоснабжения л/с 

<

***> на жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> (максимальная разрешенная мощность 5 кВт).

25.04.2012 согласно договору купли-продажи ФИО5 приобрела у ФИО6 земельный участок, расположенный по адресу: 

<

...> общей площадью 373 м2 и расположенный на нем жилой дом, общей площадью 30,3 м2.

18.10.2013 ФИО5 обратилась в адрес сетевой организации с заявкой на технологическое присоединение мощностью 15 кВт четырехэтажного жилого дома площадью 652,7 м2. В связи с чем, между истцом и ответчиком 12.12.2013 заключен договор №1-38-13-3670 на технологическое присоединение к электрическим сетям истца.

14.03.2014     вышеуказанный жилой дом был подключен к ВЛ-0,4проводом СИП «Торсада» 4* 16 мм2.

01.10.2014 ответчиком подавалась в адрес истца заявка на увеличение мощности до 35 кВт. Истцом был подготовлен проект договора и ТУ, данные документы ответчиком не подписаны.

28.01.2014 ответчиком подана заявка на увеличение мощности до 50 кВт. Истцом подготовлен проект договора и ТУ, ответчиком данные документы не подписаны.

31.10.2015 сотрудниками истца составлен акт №000131 о бездоговорном потреблении электроэнергии на объект отель «Империя + сауна и кафе», расположенный по адресу: 

<

...>, по факту несанкционированного присоединения к сетям истца проводом 3*35 мм2, а также потребления электроэнергии в отсутствии заключенного договора.

05.11.2015 между АО «НЭСК» и ФИО5 заключен договор энергоснабжения л/с 

<

***> (прибор учета СЕ 301(5) (трехфазный)) на жилой дом площадью 652,7 м2, расположенный по адресу:. Г. Краснодар, ул. Сормовская, 67 (максимальная разрешенная мощность 15 кВт.).

Ответчик утверждает, что с апреля 2012 по ноябрь 2015 года пользовался и оплачивал электрическую энергию исключительно в рамках л/с 

<

***>, электроэнергия поступала на земельный участок в рамках вышеуказанного лицевого счета по однофазному вводу, где ее максимальная мощность составляла 5 кВт, при этом она учитывалась однофазным счетчиком СЕ 101 № 007191054004217.

Однако, как было установлено сотрудниками сетевой организации в ходе проведенной проверки 31.10.2015 ответчиком самовольно было осуществлено новое технологическое присоединение трехфазным вводом кабелем 3*35 мм2, самовольно смонтирован узел учета, включающий в себя прибор учета «Меркурий 230 AR-03», вводной автомат и трансформаторы тока, указанное самовольное присоединение позволяло ответчику потреблять электроэнергию с мощностью, значительно превышающею максимально разрешенную на тот момент, а именно 5 кВт.

Таким образом, вышеуказанный прибор учета (Меркурий 230 AR-03) не был введен в эксплуатацию, в связи с чем, объем потребленной электроэнергии за спорный период не мог рассчитываться гарантирующим поставщиком.

На основании акта о бездоговорном потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131 истцом рассчитана стоимость бездоговорного потребления за период с 14.02.2014 по 31.10.2015, объем которой составил 1 158 300 кВт.ч, стоимостью 9 343 089 рублей 42 копейки.

На основании изложенного истец был вынужден обратиться в Арбитражный суд Краснодарского края с требованиями в защиту нарушенного права.

При принятии настоящего судебного акта суд апелляционной инстанции полагает правомерным и обоснованным исходить из следующего.

Спорные правоотношения по своей правовой природе попадают под правовое регулирование общих норм обязательственного права части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежат специальному регулированию нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а так же специальному законодательству в сфере энергоснабжения.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К спорному периоду подлежат применению Правила функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения, Правила №442).

В соответствии с положениями абзаца 9 пункта 2 Основных положений  «бездоговорное потребление электрической энергии» - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии.

В соответствии с положениями пункта 167 Правил N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с положениями пункта 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

- гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

- лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В соответствии с положениями пункта 193 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

В случае если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться также следующие данные:

величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанная в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке;

величина мощности, используемая потребителем;

способ, с применением которого было выявлено превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке;

действия потребителя, которые повлекли превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке (при наличии таких данных).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом в случае выявления бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии;

дата введения полного ограничения режима потребления;

номера, место установки и показания приборов учета на дату и время введения полного ограничения режима потребления или дату и время предыдущей проверки введенного ограничения режима потребления электрической энергии (если снятие таких показаний осуществлялось);

номера, место установки и показания приборов учета на дату и время составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (если снятие таких показаний осуществляется);

дата предыдущей проверки введенного ограничения режима потребления электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии;

объяснения лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

В соответствии с правилами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с положениями статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии с положениями пункта 3 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

По смыслу пункта 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Из положений указанных норм следует, что формирование предмета доказывания в ходе рассмотрения конкретного спора, а также определение источников, методов и способов собирания объективных доказательств, посредством которых устанавливаются фактические обстоятельства дела, является исключительной прерогативой суда, рассматривающего спор по существу.

В соответствии с нормами статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

При рассмотрении настоящего спора, суд апелляционной инстанции исходит из совокупности представленных в материалы дела доказательств.

Из анализа материалов дела судом установлены следующие обстоятельства.

16.12.2008 между АО «НЭСК» и ФИО6 заключен договор энергоснабжения л/с 

<

***> на жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> (максимальная разрешенная мощность 5 кВт).

25.04.2012 согласно договору купли-продажи ФИО5 приобрела у ФИО6 земельный участок, расположенный по адресу: 

<

...> общей площадью 373 м2 и расположенный на нем жилой дом, общей площадью 30,3 м2.

18.10.2013 ФИО5 обратилась в адрес сетевой организации с заявкой на технологическое присоединение мощностью 15 кВт четырехэтажного жилого дома площадью 652,7 м2. В связи с чем, между истцом и ответчиком 12.12.2013 заключен договор №1-38-13-3670 на технологическое присоединение к электрическим сетям истца.

14.03.2014     вышеуказанный жилой дом был подключен к ВЛ-0,4проводом СИП «Торсада» 4* 16 мм2.

01.10.2014 ответчиком подавалась в адрес истца заявка на увеличение мощности до 35 кВт. Истцом был подготовлен проект договора и ТУ, данные документы ответчиком не подписаны.

28.01.2014 ответчиком подана заявка на увеличение мощности до 50 кВт. Истцом подготовлен проект договора и ТУ, ответчиком данные документы не подписаны.

31.10.2015 сотрудниками истца составлен акт №000131 о бездоговорном потреблении электроэнергии на объект отель «Империя + сауна и кафе», расположенный по адресу: 

<

...>, по факту несанкционированного присоединения к сетям истца проводом 3*35 мм2, а также потребления электроэнергии в отсутствии заключенного договора.

05.11.2015 между АО «НЭСК» и ФИО5 заключен договор энергоснабжения л/с 

<

***> (прибор учета СЕ 301(5) (трехфазный)) на жилой дом площадью 652,7 м2, расположенный по адресу:. Г. Краснодар, ул. Сормовская, 67 (максимальная разрешенная мощность 15 кВт.).

Ответчик утверждает, что с апреля 2012 по ноябрь 2015 года пользовался и оплачивал электрическую энергию исключительно в рамках л/с 

<

***>, электроэнергия поступала на земельный участок в рамках вышеуказанного лицевого счета по однофазному вводу, где ее максимальная мощность составляла 5 кВт, при этом она учитывалась однофазным счетчиком СЕ 101 № 007191054004217.

Однако, как было установлено сотрудниками сетевой организации в ходе проведенной проверки 31.10.2015 ответчиком самовольно было осуществлено новое технологическое присоединение трехфазным вводом кабелем 3*35 мм2, самовольно смонтирован узел учета, включающий в себя прибор учета Меркурий 230 AR-03, вводной автомат и трансформаторы тока, указанное самовольное присоединение позволяло ответчику потреблять электроэнергию с мощностью значительно превышающею максимально разрешенную на тот момент, а именно 5 кВт.

Таким образом, вышеуказанный прибор учета (Меркурий 230 AR-03) не был введен в эксплуатацию, в связи с чем, объем потребленной электроэнергии за спорный период не мог рассчитываться гарантирующим поставщиком.

В связи с чем следует, что именно ответчик осуществил снос приобретенного домовладения 30,3 м2, осуществил строительство четырех этажного здания- 652,7 м2, произвел ремонтные работы необходимые для сдачи его в аренду в качестве гостиницы, сауны, кафе.

Осуществление всех вышеуказанных работ невозможно без потребления электрической энергии на объекте, при этом имевшуюся у ответчика максимальную разрешенную к использованию мощность - 5 кВт.

В связи с чем, все вышеуказанное свидетельствует, что зафиксированное актом № 000131 от 31.10.2015 потребление электроэнергии посредством самовольного подключения проводом 3*35 мм2 осуществлялось именно ФИО5

Относительно обстоятельств составления акта №000131 о бездоговорном потреблении электроэнергии суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Акт составили инженеры ФИО7 и ФИО8 в присутствии администратора Рябовой Екатерины Александровны и двух незаинтересованных лиц: ФИО9 и ФИО10.

Опрошенный в суде первой инстанции ФИО8 пояснил, что на объект попал через ресепшен гостиницы, в присутствии администратора, гостиница осуществляла деятельность, проходили посетители, персонал был в форме (т.4 л.д. 52-53).

Указанные сведения также подтверждены свидетельскими показаниями ФИО9, данными им в судебном заседании суда апелляционной инстанции 23.10.2017 (аудиопротокол). Кроме того, свидетель одновременно пояснил, что свидетельств проведения строительных работ на объекте не заметил, гостиничный комплекс функционировал.

Согласно акту о бездоговорном потреблении электроэнергии, а также свидетельским показаниям, кроме некого мужчины, который был сфотографирован представителями сетевой организации (фото прилагается к акту) присутствовали администратор - Рябова Е.А., которая и обеспечила доступ к прибору учета электроэнергии.

Согласно статье 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная одним лицом(представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Приведенный в указанной правовой норме перечень примеров обстановки, действия представителя в которой, могут свидетельствовать о наличии у него соответствующих полномочий, не является исчерпывающим.

Спорный акт № 000131 от 31.10.2015 составлен в присутствии представителя ответчика Рябовой Е.А., которая обеспечила беспрепятственный доступ инженеров на объект, от присутствия при составлении акта не отказывалась. Тот факт, что Рябовой Е.А. были допущены представители сетевой организации к прибору учета электроэнергии ответчика, свидетельствует о надлежащем представительстве ответчика.

В связи с чем, 31.10.2015 представителям сетевой организации был обеспечен доступ к осмотру объекта и всех энергопринимающих устройств ответчика, что невозможно при отсутствии представителя потребителя при проведении проверки. Принимая во внимание, что Рябова Е.А. фактически находилась по спорному адресу, а также обеспечила допуск к прибору учета указанным лицом, расценивается, как наделение ответчиком этого лица полномочиями его представителя.

Таким образом, данный представитель обладал соответствующими полномочиями, явствовавшими из обстановки, в силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации. Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа г. Краснодара от 20.05.2016 № Ф08-3224/2016.

Однако, в связи с тем, что представитель ответчика отказалась от подписи в акте, данный факт был зафиксирован подписью двух незаинтересованных лиц, что полностью соответствует положениям пунктов 192-193 Основных положений № 442.

Так, согласно пункту 193 Основных положений № 442, отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В связи с чем, акт № 000131 от 31.10.2015 был подписан двумя незаинтересованными лицами - ФИО9, ФИО10.

Кроме того, доказательств, свидетельствующих о том, что личное неучастие ответчика при проведении проверки и составлении акта от 31.10.2015 привело к неправильному отражению фактических обстоятельств, установленных при проверке, судом не установлено.

Относительно процедуры уведомления ответчика о дате и времени проведения проверки суд апелляционной инстанции исходит из того обстоятельства, что по смыслу пункта 177 Основных положений №442, уведомление потребителя необходимо для обеспечения доступа представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к приборам учета потребителя.

В данном случае, доступ к энергоустановкам был обеспечен администратором, т.е. лицом, обладающим соответствующим полным доступом к объекту.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.09.2017 N Ф08-5843/2017 по делу N А53-33182/2016.

Таким образом, 31.10.2015 представителями истца на объекте ответчика выявлено потребление электрической энергии посредством самовольного подключения энергопринимающих устройств от ВЛ-0,4кВ проводом СИП, сечением 3x35+1x54,6 мм2, в отсутствие заключенного с АО «НЭСК» договора энергоснабжения.

По данному факту в отношении ФИО5 составлен акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131.

Представленный в материалы дела акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131 составлен в соответствии с названными правилами, ввиду чего является надлежащим и допустимым доказательством по делу.

С учетом изложенных обстоятельств несостоятельны доводы ответчика о том, что безучетное потребление им не осуществлялось, незаконное подключение не производилось, зданием до 2015 года не пользовались, а акт составлен в отсутствие ответчика и его законного представителя.

Следует отметить, что из представленного в материалы дела копии свидетельства, следует, что ФИО4 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя только 19.11.2015, т.е. уже после даты составления акта.

Ответчик не доказал, что на дату составления акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии от 31.10.2015 № 000131 здание находилось в фактическом владении другого лица, что само по себе не освобождает ответчика, как собственника спорного объекта, от обязательств по надлежащему присоединению к электрическим сетям в соответствии с нормами действующего законодательства. Из материалов дела следует, что именно ответчик осуществил самовольное подключение и бездоговорное потребление.

В силу определения бездоговорного потребления, приведенного в пункте 2 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения), под бездоговорным потреблением электрической энергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

В соответствии с пунктом 7.2 договора энергоснабжения № 101630007, заключенного с ФИО5, данный договор вступает в силу с 05.11.2015. Таким образом, в спорный период с 14.02.2014 по 31.10.2015 точка поставки снабжалось электроэнергией в отсутствие заключенного договора энергоснабжения.

При этом на основании заявки на заключения договора энергоснабжения от 02.06.2014 в адрес потребителя, в установленные законодательством сроки, был направлен подписанный со стороны АО «НЭСК» проект договора энергоснабжения. Однако со стороны ответчика договор подписан не был, в адрес АО «НЭСК» соответствующий экземпляр договора не возвращался. Договор энергоснабжения 

<

***> был подписан только 05.11.2015.

Таким образом, истец правомерно рассчитывает объем бездоговорного потребления за период с 14.02.2014 по 31.10.2015.

В соответствии с положениями пункта 194 Основных положений, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Расчет объема бездоговорного потребления произведен за период с 14.02.2014 по 31.10.2015 в соответствии с нормами действующего законодательства, сторонами по существу не оспорен, судом апелляционной инстанции проверен, признан законным и обоснованным. Объем бездоговорного потребления за период с 14.02.2014 по 31.10.2015 составил 1 158 300 кВт.ч, стоимостью 9 343 089 рублей 42 копейки.

При таких обстоятельствах требования истца о взыскании стоимости бездоговорного потребления электроэнергии с 14.02.2014 по 31.10.2015 правомерны и обоснованны.

В соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Всего истцом уплачено 69 715 рублей государственной пошлины по иску и 3 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе, ввиду чего с ответчика в пользу истца надлежит взыскать 72 715 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05 мая 2017 года по делу №А32-14808/2016 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО5 в пользу акционерного общества «НЭСК-электросети» 9 343 089 (девять миллионов триста сорок три тысячи восемьдесят девять) рублей 43 копейки стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, 72 715 (семьдесят две тысячи семьсот пятнадцать) рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий                                                                     В.В. Галов  Судьи                                                                                                   М.Н. Малыхина

                                                                                                              А.А. Попов