ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-215832/2023-32-2240

г.Москва

06 мая 2024г.

Резолютивная часть решения объявлена 23 апреля 2024г.                                                                                                                                   

Полный текст решения изготовлен 06 мая 2024г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи Куклиной Л.А., единолично,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Филоновой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ОАО «РЖД» (ИНН 

<

***>)

к АО «ТМХ-Локомотивы» (ИНН 

<

***>)

о взыскании 11 960 669 руб. 86 коп.

при участии:

от истца ФИО1 представитель по доверенности от 18.01.2024г.

от ответчика ФИО2 представитель по доверенности от 15.03.2024г.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «РЖД» (далее – Истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с АО «ТМХ-Локомотивы» (далее – Ответчик) 11 960 669 руб. 86 коп. неустойки на основании ст.ст. 12, 309, 310, 330 ГК РФ.

Истец в судебном заседании исковые требования поддержал по доводам, изложенным в исковом заявлении и возражениях на отзыв ответчика.

Ответчик против иска возражал по доводам, изложенным в отзыв и письменных пояснениях, представил конррасчет неустойки, просил снизить размер неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ.

Выслушав представителей сторон, исследовав имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд находит заявленные требования по делу подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Между истцом (Заказчик) и ответчиком (Исполнитель) заключен договор поставки локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания в период жизненного цикла от 29 марта 2018г. № 2833180, предметом которого является поставка полностью укомплектованных локомотивов в эксплуатационное локомотивное депо и осуществление Исполнителем сервисного обслуживания локомотивов на стадиях жизненного цикла на условиях, предусмотренных Договором.

Пунктом 21.2 договора АО «ТМХ-Локомотивы» предоставило гарантию на все локомотивы на весь срок действия договора.

В обоснование исковых требований истец указывает, что со стороны АО «ТМХ-Локомотивы» допущено нарушение сроков гарантийного ремонта электровозов ЭП2К № 418, 423, находящихся на гарантийном сроке эксплуатации в соответствии с п. 21.2 договора.

Электровоз ЭП2К № 418 поставлен и введен в эксплуатацию в 2020 г. ТУ-5 от 7 апреля 2020 г. №418/07.04.2020.

Стоимость электровоза ЭП2К № 418 в 2020 году (ТОРГ-12 от 30 марта 2020 г. № 300320-008Р) составляла 152 205 855,60 руб. с НДС.

В соответствии с пунктом 21.10 Договора ведение рекламационной работы осуществляется в соответствии с Регламентом проведения рекламационной работы в период гарантийной эксплуатации новых локомотивов, утвержденным распоряжением ОАО «РЖД» от 07.06.2008 №1203р (в редакции Распоряжения ОАО «РЖД» от 22.02.2019 №339/р) (далее -регламент).

23 января 2023 г. на электровозе ЭП2К № 418 выявлен дефект - неисправность трансформатора типа ELDEK-T-10/3 80/3 80/F/N зав.№ 1933.

Уведомление для совместного расследования случая неисправности локомотива направлено в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «Коломенский завод» 24 января 2023 г. № ИСХ-98/КБШТЧЭ10.

Исполнитель доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22-РЛ доверил представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2022 г. № К-041/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО3».

08 февраля 2023 г. был составлен и подписан Акт-рекламация № КБШ/10/20 без возражений представителя исполнителя - АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 15 акта-рекламации виновной стороной в возникновении дефектов локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта локомотива определено СЛД Самара ООО «СТМ-Сервис», силами и за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Согласно пункту 21.4. Договора устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо.

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 10 февраля 2023 г.            № 050 0009/Самара/ЭП2К № 418.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 договора, истёк 25 февраля 2023 г.

Выявленные недостатки локомотива фактически были устранены 17 июня 2023 г., о чем составлен и подписан акт приемки локомотива от ремонтного предприятия формы ТУ-31 № 050 0009/СамараУЭП2К №418.

Просрочка устранения недостатков локомотива с 25 февраля 2023 г. по 17 июня 2023 г. включительно составила 112 календарных дней.

Согласно п. 22.7.4 договора в случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, установленные п. 21.4 договора, АО «ТМХ-Локомотивы» выплачивает ОАО «РЖД» пеню в размере 0,05% от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора за каждый день просрочки.

Согласно п. 22.3 Договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Истец поясняет, что гарантийный случай произошел в 2023 году, требования предъявлены в 2023 году.

Стоимость тепловоза в 2020 году составляла 264 378 201,60 руб. с НДС (ТОРГ-12 от 27 декабря 2019 г. № 271219-022Р).

Для целей расчета суммы неустойки данная сумма, согласно условиям п. 22.7.4 Договора, подлежит индексации. Порядок индексации также предусмотрен условиями заключенного между ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы» Договора.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитывается по формулам п. 20.5.1 и п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение от 20 декабря 2022 г. № 31).

Стоимость ЭП2К № 418 в 2023 году с учетом индексации составляет 186 885 466,65 руб. с НДС (152 205 855,60 * 1,060 * 1,099 *1,054) согласно расчету истца.

Сумма пени за несвоевременное устранение дефектов локомотива ЭП2К № 418 составляет 10 465 586,13 руб. (186 885 466,65 /100*0,05*112).

Кроме того, истец указывает, что электровоз ЭП2К № 423 поставлен и введен в эксплуатацию в 2020 г. от 7 июня 2020 г. № 423/07.06.2020.

Стоимость электровоза ЭП2К № 423 в 2020 году (ТОРГ-12 от 31 мая 2020 г. № 310520-013Р) составляла 152 205 855,60 руб. с НДС.

30 мая 2023 г. на электровозе ЭП2К № 423 выявлен дефект - достижение браковочных величин толщины бандажей колесных пар №805,771,853,843,845,854.

Уведомление для совместного расследования случая неисправности локомотива направлено в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «Коломенский завод» 01 июня 2023 г. № ИСХ-641КБШТЧЭ10.

Исполнитель доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22-РЛ доверил представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2022 г. № К-041/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО3

08 июня 2023 г. был составлен и подписан Акт-рекламация № КБШ/10/61 без возражений представителя исполнителя - АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 15 акта-рекламации виновной стороной в возникновении дефектов локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта локомотива определено СЛД Самара ООО «СТМ-Сервис», силами и за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Согласно пункту 21.4. Договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо.

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 30 мая 2023 г. № 050 0020/Самара/ЭП2К № 423.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 договора, истёк 14 июня 2023 г.

Выявленные недостатки локомотива фактически были устранены 17 июня 2023 г., о чем составлен и подписан акт приемки локомотива от ремонтного предприятия формы ТУ-31 № 050 0020/Самара/ЭП2К №423.

Просрочка устранения недостатков локомотива с 14 июня 2023 г. по 30 июня 2023 г. включительно составила 16 календарных дней.

Гарантийный случай произошел в 2023 году, требования предъявлены в 2023 году.

Стоимость электровоза ЭП2К № 423 в 2020 году (ТОРГ-12 от 31 мая 2020 г. № 310520-013Р) составляла 152 205 855,60 руб. с НДС.

Для целей расчета суммы неустойки данная сумма, согласно условиям п. 22.7.4 Договора, подлежит индексации. Порядок индексации также предусмотрен условиями заключенного между ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы» Договора.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитывается   по формулам п. 20.5.1 и п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение от 20 декабря 2022 г. № 31).

Стоимость ЭП2К № 423 в 2023 году с учетом индексации составляет 186 885 466,65 руб. с НДС. (152 205 855,60 * 1,060 * 1,099 *1,054).

Сумма пени за несвоевременное устранение дефектов локомотива ЭП2К № 418 составляет 1 495 083,73 руб. (186 885 466,65 /100*0,05*16).

В целях досудебного урегулирования спора в соответствии с п. 29.2 Договора ОАО «РЖД» направило в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» претензию от 20.07.2023 г. № ИСХ-15494/ЦТ, которая оставлена без удовлетворения.

Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статьями 309, 310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с ч.1 ст.330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчик в отзыве оспаривает расчет неустойки, приведенный по тексту искового заявления с учетом индексации, представляет контррасчет неустойки на основании первоначальной цены электровозов.

Суд не может согласиться с расчетом неустойки, приведенным ответчиком, поскольку он не соответствует условиям договора.

Порядок расчета неустойки определен пунктом 22.7.4. Договора от 29.03.2018 №2833180, согласно которому в случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора АО «ТМХЛокомотивы» (исполнитель) выплачивает ОАО «РЖД» (заказчику) пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора, за каждый день просрочки.

Учитывая вышеизложенное, условие об исчислении неустойки определено в договоре, исходя из стоимости локомотива (отремонтированного с нарушением срока) с учетом индексации на год ремонта п. 22.7.4. Договора);     цена локомотива (отремонтированного с нарушением срока) определена условиями договора (спецификации) и не меняется при исчислении неустойки, производится индексация, предусмотренная договором, соответственно, заключение дополнительного соглашения не требуется; договор не содержит условий о том, что при необходимости ремонта локомотива проиндексированная цена должна быть установлена дополнительным соглашением.

Истцом при подаче искового заявления был приведен подробный порядок расчета индексации стоимости локомотива. Размер пени исчислен с учетом абз.4 п.65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» - день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки.

Таким образом, расчет неустойки, приведенный ответчиком, от закупочной цены локомотива, без учета индексации, не соответствует п.22.7.4 Договора поставки локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания от 29.03.2018 № 2833180, заключенного между ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы».

Довод о том, что ОАО «РЖД» не соблюдена процедура индексации не состоятелен.

Согласно п. 22.3 Договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим Договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, Стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему Договору (с учетом НДС) и при необходимости проиндексированную в случаях, предусмотренных настоящим Договором. Дополнительное соглашение заключается исключительно в отношении будущих поставок (будущих цен) локомотивов. Договор не устанавливает какой-либо порядок (процедуру) для индексации цены локомотива в целях начисления неустойки. Для индексации цены локомотива для целей исчисления неустойки договором предусмотрено применение формулы, в соответствии с которой и рассчитывается неустойка.

Согласно п. 22.7.4. Договора (в редакции дополнительного соглашения № 31 от 20.12.2022) в случае не устранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пени в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии с разделом 20 настоящего договора, за каждый день просрочки.

Вторым абз. пункта 22.7.4. стороны согласовали, что при расчете индексированной цены локомотива стороны применяют только формулу индексации цены локомотива, именно: за период с 01.01.2015 по 31.12.2022 формулу, указанную в подпункте 20.5.1 договора, а с 01.01.2021 - формулу подпункта 20.5.2 договора. Соблюдения какого-либо порядка (процедуры) для индексации цены локомотива в целях начисления неустойки данный пункт договора (22.7.4.) не требует.

Довод ответчика о том, что пункты договора 20.5.1 и 20.5.2 (в редакции дополнительного соглашения № 21 от 07.02.2022) указывают на возможность индексации цены локомотивов в целях начисления неустойки при соблюдении в полном объеме механизма индексации цены локомотивов с подписанием дополнительного соглашения, является ошибочным.

Пункты 20.5.1 и 20.5.2 договора требуют соблюдение в полном объеме механизма индексации цены локомотивов (обращение одной из сторон договора, заключение дополнительного соглашения) только в отношении будущих поставок (будущих цен) локомотивов. В отношении индексации цены локомотивов для расчета неустойки применение в полном объеме механизма индексации цены не требуется, поскольку пунктом 22.7.4. договора предусмотрено применение только формул для расчета, взятых из этих пунктов договора. Договором не предусмотрена обязанность ОАО «РЖД» направлять ответчику обращение о проведении индексации цены локомотива, отремонтированного с нарушением срока, и подписывать дополнительное соглашение для целей исчисления неустойки за нарушение сроков ремонта. Подобное условие являлось бы неразумным, а с учетом систематического нарушения ответчиком принятых на себя обязательств в части соблюдения сроков выполнения ремонта локомотивов подписывать каждый раз дополнительное соглашение невозможно и нецелесообразно.

Кроме этого, при исчислении неустойки используется и индексируется покупная цена локомотива, которая уже была согласована сторонами, по которой ОАО «РЖД» и приобретает локомотив в собственность.

Ответчик согласился с условиями расчета неустойки и подписал договор. Сделка является действительной, условия не оспорены. Учитывая, что гарантийный случай произошел в 2023 году, требования о взыскании неустойки предъявлены также в 2023 году, то индексация стоимости локомотива рассчитывается последовательно следующим образом.

Порядок индексации цены локомотива на 2021 и 2022 года определен п.20.5.2 Договора (в ред. Дополнительных соглашений от 07.02.2022 № 21 и от 20.12.2022 № 31) и рассчитывается по следующей формуле:

Ри =Ри-1 * К, где: Ри-1 - цена Локомотива, действующая в п-1 году;

К - общий коэффициент изменения цены.

Расчет общего коэффициента изменения цены:

К= Иn- 0,001, где:

Иn - прогнозный индекс (или оценочный индекс, если опубликован) цен производителей промышленной продукции (без продукции ТЭКа) на плановый год (в среднем за год, за период п-й год к п-1 году, базовый вариант), опубликованный последней датой в п-1 году Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенный, в частности, на Интернет-сайте https://www.economv.gov.ru.

28.09.2022 на сайте https://www.economv.gov.ru. Министерством экономического развития   Российской    Федерации   опубликован    прогноз   социально-экономического Российской Федерации на 2023 год и на плановый период 2024 и 2025 годов. Прогнозные индексы определены в приложении к Прогнозу.

Изменение цены локомотива ЭП2К № 418 на уровень 2023 г. рассчитываются по формулам п. 20.1.5 и п. 20.5.2 договора.

Стоимость электровоза ЭП2К № 418 в 2020 году (ТОРГ-12 от 30 марта 2020 г. № 300320-008Р) составляла 152 205 855,60 руб. с НДС.

Стоимость ЭП2К № 418 в 2023 году с учетом индексации составляет: 152 205 855,60 * 1,060 * 1,099 * 1,054 =186 885 466,65 руб. с НДС.

Сумма пени за несвоевременное устранение дефектов локомотива ЭП2К № 418 составляет 10 465 586,13 руб. (186 885 466,65 /100*0,05*112)/

Изменение цены локомотива ЭП2К № 423 на уровень 2023 г. рассчитываются по формулам п. 20.1.5 и п. 20.5.2 договора.

Стоимость электровоза ЭП2К № 423 в 2020 году (ТОРГ-12 от 31 мая 2020 г. № 310520-013Р) составляла 152 205 855,60 руб. с НДС.

Стоимость ЭП2К № 423 в 2023 году с учетом индексации составляет: 152 205 855,60 * 1,060 * 1,099 * 1,054 =186 885 466,65 руб. с НДС.

Сумма пени   за несвоевременное устранение дефектов локомотива ЭП2К № 423 составляет 1 495 083,73 руб. (186 885 466,65 /100*0.05*16)/

Ответчик согласился с условиями расчета неустойки и подписал договор. Сделка является действительной, условия не оспорены.

Таким образом, сумма пени за несвоевременное устранение неисправности локомотива исчислена ОАО «РЖД» в соответствии с условиями договора.

Таким образом, принимая во внимание, что ответчиком нарушены обязательства по договору истцом правомерно начислена неустойка на сумму 11 960 669 руб. 86 коп. согласно расчету истца.

Ответчик просил уменьшить размер взыскиваемой неустойки, применив ст. 333 ГК РФ.

Статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Согласно разъяснениям, содержащимся в Постановлении  Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N81, ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

К последствиям нарушения обязательства могут быть отнесены неполученные истцом имущество и денежные средства, понесенные убытки, другие имущественные или неимущественные права, на которые истец вправе рассчитывать в соответствии с законодательством и договором. При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание, в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг, сумма договора и.т.). Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др. (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 года № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации»)

При этом, согласно п. 75 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).

Суд, руководствуясь ст.71 АПК РФ, оценив доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, считает заявленную истцом сумму неустойки явно несоразмерной последствиям нарушения обязательства и уменьшает ее в порядке ст. 333 ГК РФ до суммы 6 000 000 руб.

При указанных обстоятельствах исковые требования подлежат удовлетворению в размере 6 000 000 неустойки.

Расходы по госпошлине относятся на ответчика в порядке ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 8, 12, 307-310, 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст.ст.65,71, 102, 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с АО «ТМХ-Локомотивы» (ИНН 

<

***>) в пользу ОАО «РЖД» (ИНН 

<

***>) 6 000 000 (Шесть миллионов) руб. пени, а также 82 803 (Восемьдесят две тысячи восемьсот три) руб. расходов по госпошлине.

В остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                              Л.А. Куклина