Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-98797/18-172-710

г. Москва

12 ноября  2018 года

Резолютивная часть решения объявлена  30 октября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 12 ноября  2018 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:				 

председательствующего судьи Паньковой Н.М., (единолично)

при ведении протокола судебного заседания секретарем Быкасовым М.А.

рассмотрев в судебном заседании дело 

по иску АО "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" (ОГРН 1087746998646, ИНН 7701796320, 107996, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА БАКУНИНСКАЯ, ДОМ 7, СТРОЕНИЕ 1, дата регистрации 19.08.2008 г.)

к АО "ПРОГРЕСС-ЭКОЛОГИЯ" (ОГРН 1024000956671, ИНН 4025054397, 249034, ОБЛАСТЬ КАЛУЖСКАЯ, ГОРОД ОБНИНСК, УЛИЦА ГАГАРИНА, Д 55, дата регистрации 31.12.2002 г.)

о взыскании денежных средств

3-е лицо - АО "ОЭК" (ОГРН 1057748737166, ИНН 7703567364, 117246, ГОРОД МОСКВА, ПРОЕЗД НАУЧНЫЙ, ДОМ 17)

при участии:

от истца –  Курбатов П.Е.  доверенность от 04.12.2017;

от ответчика –  Вальшина С.А. доверенность от 07.11.2017;

                 Лащева Н.Ю. доверенность от 19.08.2016;

                 Янович И.И. доверенность от 25.06.2018;

                           Пурас М.Г.  доверенность 18.06.2018;

от третьего лица – Мышлецов М.В.  доверенность от 07.08.2018;

                       Зубков Д.В. доверенность от 12.01.2018;

                       Обрывко А.С. доверенность от 07.08.2018;

УСТАНОВИЛ:

АО "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ к АО "ПРОГРЕСС-ЭКОЛОГИЯ" о взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 54 602 574 руб. 24 коп.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленного требования истец ссылается на то, что между АО «Атомэнергопроект» (Покупатель, Генподрядчик) и АО «Прогресс-Экология» (Поставщик) заключен договор поставки №ПЭ/1616-оборудование-15//08108/378ДС15-50-50/02/.14496-Д от 14.09.2015 (далее также - Договор поставки №1616 от 14.09.2015) и договор поставки №ПЭ/1650-гермоклапана-15//08108/378ДС15-50 02/14924-Д от 30.10.2015 (далее также - договор поставки №1650 от 30.10.2015) на поставку оборудования для строительства объектов Нововоронежской АЭС-2.

В рамках указанных Договоров поставки Поставщик принял на себя обязательства в соответствии со статьей 506 ГК РФ передать на условиях Договоров поставки Покупателю изготовленное оборудование в соответствии со спецификациями, а Покупатель принять и оплатить поставленное оборудование.

Оборудование, указанное в спецификациях к Договорам, включало, в том числе, 16 единиц кондиционеров (приточных системы) на сумму 177 059 716,07 руб. с НДС, а также 19 единиц гермоклапанов на сумму 33 886 004,18 руб. с НДС.

Оплата по Договорам произведена в полном объеме.

Указанное Оборудование не было поставлено АО «Атомэнергопроект» по Договорам поставки.

При этом Оборудование было оплачено Истцом подрядной организации - АО «ОЭК» по договору подряда №570//08108/378 ДС15-50 от 26.02.2015 и договору подряда №500//08108/378 ЛС14-36 от 30.06.2014.

В рамках указанных Договоров подряда АО «ОЭК» выполнило работы по монтажу оборудования, в том числе указанного выше. Акты сдачи-приемки выполненных работ по Договорам подряда подписаны со стороны АО Атомэнергопроект» и АО «ОЭК» и оплачены АО «Атомэнергопроект» в полном объеме.

Указанное оборудование было поставлено напрямую АО «Прогресс-Экология» - подрядной организации - АО «ОЭК» на основании договора подряда №103//08108/378 от 12.02.2009 и договора подряда №500//08108/378 ДС14-36 от 30.06.2014, заключенных между АО «ОЭК» и Ответчиком.

Таким образом, включение в состав спецификаций по Договорам поставки, заключенным между АО «Атомэнергопроект» и АО «Прогресс-Экология» Оборудования - 16 единиц кондиционеров (приточных систем) на сумму 177 059 716,07 руб. с НДС, а также 19 единиц гермоклапанов на сумму 33 886 004,18 руб. с НДС было ошибочным.

Остальное оборудование по Договорам поставки было поставлено и принято в установленном порядке, в целях выполнения работ на объектах Нововоронежской АЭС-2.

Спорное Оборудование по Договорам поставки не было поставлено, так как оно было уже передано по Договорам подряда.

Объекты, на которых АО «ОЭК» выполняло работы, в том числе работы по монтажу Оборудования и Материалов, приняты заказчиком строительства - АО Концерн Росэнергоатом» на основании акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией №182 от 27.02.2017 (форма КС-В связи с ошибочным включением в Договор поставки №ПЭ/1616-оборудования - 15//08108/378ДС15-50-50/02/14496-Д от 14.09.2015 Оборудования -16 единиц кондиционеров (приточных системы) на сумму 177 059 716,07 руб. с НДС, оплатой стоимости этих Материалов в адрес АО «Прогресс-Экология» в соответствии с условиями Договора поставки №1616 от 14.09.2015, а также в связи с тем, что Подрядчик - АО «ОЭК» в свою очередь не оплатил в адрес АО «Прогресс-Экология» стоимость Материалов, использованных при выполнении работ, АО «ОЭК» на основании дополнительного соглашения №9 500//08108/378 ЛС 14-36, подписанного между АО «ОЭК» и  Истцом, возвратил АО «Атомэнергопроект» денежные средства в размере 148 909 404 руб.

Также в связи с ошибочным включением в договор поставки №ПЭ/1650-гермоклпана-15/708108/378ДС15-50/02/ 14924-Д от 30.10.2015 Оборудования – 19 единиц гермоклапанов на сумму 33 886 004,18 руб. с НДС, с оплатой стоимости Материалов в адрес АО «Прогресс-Экология» в соответствии с условиями договора поставки №1650 от 30.10.2015, а также в связи с тем, что АО «ОЭК» в очередь не оплатил в адрес АО «Прогресс-Экология» стоимость материалов, использованных при выполнении работ, АО «ОЭК» на основании дополнительного соглашения №8 от 20.02.2017 возвратил АО «Атомэнергопроект» денежные средства в размере 7 448 717 руб. Всего АО «ОЭК» возвратило АО «Атомэнергопроект» вышеуказанные сумы в полном объеме в размере 156 358 121 руб. Таким образом, АО «ОЭК» добровольно возвратил за ответчика часть суммы неосновательного обогащения.

В связи с добровольным возвращением АО «ОЭК» стоимости Оборудования в размере 156 358 121 руб., задолженность АО «Прогресс-Экология» перед АО «Атомэнергопроект» по возврату неосновательного обогащения составляет разницу между указанной суммой, оплаченной АО «ОЭК» и стоимостью Оборудования по Договорам поставки (210 945 720,25 руб.), то есть 54 587 599,25 руб.

На основании изложенного задолженность АО «Прогресс-Экология» перед АО «Атомэнергопроект» по возврату неосновательного обогащения составляет 54 587 599,25 руб.

13.04.2017 АО «Атомэнергопроект» направило в адрес АО «Прогресс-Экология» претензию №54/2017-ПРЕТ от 07.04.2017 с требованием перечислить денежные средства в виде неосновательного обогащения в размере 54 587 599,25  руб.

АО «Прогресс-Экология» отказалось от исполнения требований АО «Атомэнергопроект» об уплате сумм неосновательного обогащения (письмо №585-М/05 от 10.05.2017).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Представитель истца в судебном заседании заявленное требование поддержал, просил иск удовлетворить.

Представитель ответчика в судебном заседании с иском не согласился, просил в иске отказать.

Представитель третьего лица в судебном заседании дал устные пояснения по существу спора, считал  иск подлежащим удовлетворению.

Рассмотрев материалы дела,  проверив доводы и возражения представителей лиц, участвующих в деле, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований в силу следующего.

Как следует из материалов дела, 12.01.2010 между АО «Прогресс-Экология» (Субподрядчик) и АО Объединенная Энергостроительная Корпорация» (Подрядчик) был заключен Договор субподряда №23С-46, действующий в редакции Дополнительного соглашения №5 от 01.08.2011, в соответствии с которым Субподрядчик принимает на себя обязательства выполнить полный комплекс строительно-монтажных работ и иные работы на Объектах Нововоронежской АЭС-2 и сдать результат Работ Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять качественно выполненные Работы и оплатить их в соответствии с условиями Договора.

Генподрядчиком по Договору субподряда выступало АО «Атомэнергопроект», Заказчиком - АО «Концерн «Росэнергоатом».

В рамках указанного Договора субподряда, АО «Прогресс-Экология» и АО «ОЭК»  заключили следующие дополнительные соглашения:

- Дополнительное соглашение №25 от 22.04.2013 (далее - ДС №25 от 22.04.2013), в соответствии с которым Субподрядчик обязуется по заданию Подрядчика выполнить монтаж системы вентиляции на объектах строительства Нововоронежской АЭС-2. Из спецификации к ДС №25 от 22.04.2013 следует, что в состав материалов для системы вентиляции входят, в том числе 16 единиц кондиционеров (приточных систем);

- Дополнительное соглашение №40 от 20.06.2014 (далее - ДС №40 от 20.06.2014), в соответствии с которым Стороны определяют объем материалов, подлежащих поставке субподрядчиком в 2014 году. Из спецификации к ДС №40 от 20.06.2014 следует, что в состав  материалов,  подлежащих  поставке  Субподрядчиком для  монтажа системы вентиляции на объектах строительства Нововоронежской АЭС-2 входят, в том числе 19 единиц гермоклапанов.

Во исполнение вышеуказанных дополнительных соглашений, АО «Прогресс-Экология» осуществило поставку и монтаж материалов в адрес АО «ОЭК». Подтверждением поставки и монтажа 16 единиц кондиционеров приточных систем) по Дополнительному соглашению №25 от 22.04.2013 являются записанные между Субподрядчиком, Подрядчиком и Генподрядчиком акты о приемке выполненных работ по форме КС-2: №89 от 23.07.2014 на сумму 31 211 127,44 руб.; №90 от 31.07.2014 на сумму 111 125 858,08 руб.; №94 от 29.08.2014 на сумму 18 854 049,44 руб.; №125 от 28.11.2014 на сумму 22 815 300 руб.; также справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (включающие стоимость спорных материалов): №6 от 31.07.2014 на сумму 142 336 985,22 руб.; №8 от 29.08.2014 на сумму 66 860 250,22 руб.; № 12 от 28.11.2014 на сумму 10 708 943,68 руб.

Подтверждением поставки и монтажа 19 единиц гермоклапанов по дополнительному соглашению №40 от 20.06.2014 являются подписанные между Субподрядчиком, Подрядчиком и Генподрядчиком акты о приемке выполненных работ по форме КС-2: № 23 от 27.02.2015 на сумму 6 306 973,74 руб.; № 26 от 27.02.2015 на сумму 1 604 593,50 руб., а также справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (включающие стоимость спорных материалов): № 2 от 27.02.2015 на сумму 37 172 578,30 руб.

Поставленные материалы прошли Входной контроль, что подтверждается Актами входного контроля №8225-1-110 от 30.05.2014 и №3343/11-20 от 15.12.2014 (приложены к письменным пояснениям Истца от 06.08.2018), подписанные между АО «Прогресс-экология», АО «ОЭК», а также АО «Атомэнергопроект».

Из представленных в материалы дела доказательств и пояснений сторон следует, что порядок определения цены и оплаты стоимости указанных материалов установлен государственной корпорации по атомной энергии «Росатом» в Решении №НВОАЭС-2Р-:67К(17)2013 от 18.04.2013 «Об определении сметной стоимости материально-технических ресурсов в расчетах за выполненные строительно-монтажные работы для тепломеханических, электротехнических, вентиляционных работ по объектам Новоронежской АЭС-2 с энергоблоками №1 и №2 (продлено письмом АО «Концерн росэнергоатом» №9/Ф45/02/75).

Согласно п. 1 указанного Решения, текущая стоимость материально-технических ресурсов (МТР), определяется по заключенным в установленном порядке договорам поставки и счетам-фактурам, подтверждающим стоимость приобретенных МТР. К текущим ценам, определенным вышеуказанным порядком, применяется понижающий коэффициент К=0,85.

При этом из п. 2-4 указанного Решения также следует, что окончательная стоимость МТР будет определяться в Отраслевом каталоге сметных цен на материальные ресурсы (далее - Отраслевой каталог), над созданием которого ведется разработка. После выпуска Отраслевого каталога Генподрядчику (ОАО Атомэнергопроект») в течение квартала предписано пересчитать акты выполненных работ, а Заказчику - принять к оплате разницу стоимости выполненных работ (как отрицательную, так и положительную) с отнесением затрат на период оформления пересчета.

В целях определения действительной стоимости спорного оборудования и исполнения вышеуказанного Решения (п.2 Решения), АО «Атомэнергопроект» представило в Частное учреждение Госкорпорации «Росатом» «ОЦКС» исходные данные, в том числе в отношении 16 единиц кондиционеров (приточных установок) и 19 единиц гермоклапанов для их внесения в Отраслевой каталог.

Частное учреждение Госкорпорации «Росатом» «ОЦКС» отказало во включении указанных изделий в Отраслевой каталог, что подтверждается письмами №320-3/1448 от 1.08.2014, №320-3/756 от 15.04.2015, №320-3/993 от 25.05.2015.

В соответствии с ответами Частного учреждения Госкорпорации «Росатом» «ОЦКС», номенклатура представленных изделий (кондиционеров и гермоклапанов) относится к «оборудованию». Тогда как в локальных сметах указанные позиции отнесены на статью затрат «материалы». Также из указанных писем №320-3/1448 от 01.08.2014, №320-3/756 от 15.04.2015, №320-3/993 от 25.05.2015) делается вывод о необходимости корректировки указанных локальных смет в части внесения указанных позиций на статью затрат «оборудование».

Как следует из доводов ответчика, соответствующий  вывод о вынесении изделий систем вентиляции и кондиционирования (кондиционеров и гермоклапанов) по статьям затрат «оборудование» также подтверждается в письме Частного учреждения Госкорпорации «Росатом» «ОЦКС» в адрес Нижегородской инжиниринговой компании «Атомэнергопроект» (управляющая компания АО «Атомэнергопроект») №320-3/517 от 20.03.2015. Таким образом, из содержания указанных писем следует, что в разработанных АО «Атомэнергопроект» и выпущенных им же в производство локальных сметах допущена ошибка в части отнесения позиций «кондиционеры (приточные установки)» и гермоклапаны» на статью затрат «материалы», тогда как правильным является их отнесение на статью затрат «оборудование». Данная ошибка АО «Атомэнергопроект» препятствовала внесению указанных изделий в Отраслевой каталог, что в свою очередь сделало невозможным возмещения их стоимости АО «Прогресс-Экология», как предусмотрено Решением №НВОАЭС-2Р-167К( 17)2013. Отнесение товарно-материальных ценностей на статью затрат «оборудование» является основанием для их закупки в соответствии с требованиям Единого отраслевого стандарта закупок Государственной корпорации «Росатом» (п. 5.1 Договора субподряда) путем заключения прямых договоров поставки оборудования на соответствующих условиях оплаты, приемки и учета (бухгалтерского, налогового и инвентарного) товарно-материальных ценностей. В  связи с ошибочным отнесением Генподрядчиком (АО Атомэнергопроект») спорных позиций к статье затрат «материалы» и невозможностью возместить стоимость спорного оборудования в полном объеме, АО Атомэнергопроект» принято решение заключить прямые договоры поставки с АО Прогресс-Экология».

Также как следует из пояснений ответчика и представленных им в связи с этим доказательств, для устранения совершенной им ошибки при формировании локальных смет АО «Атомэнергопроект» издает Поручение №40/1 пор от 07.04.2015 «О проведении открытого запроса предложений (ОЗП) на поставку товарно-материальных ценностей 7МЦ) по вентиляции для систем КГА, КГВ, КГС, КГБ, SAA, SAC, SAE, SAM, SAD для энергоблока №1 Нововоронежской АЭС-2» (далее - Поручение).

Указанным Поручением АО «Атомэнергопроект» поручает собственным подразделениям:

определить номенклатуру материальных ресурсов, по которым применение индексов изменения стоимостных показателей по отношению к базисному уровню цен на 01.10.2000 не перекрывает текущую стоимость рассматриваемого периода по данной номенклатуре, и подготовить спецификацию для закупки ТМЦ по вентиляции для систем энергоблока №1 Нововоронежской АЭС-2 (п.1);

оформить решение о разделении спецификации на оборудование и МТР у заказчика (п. 2);

разместить закупку оборудования на электронных торговых площадках (п.8);

откорректировать проектную документацию по системам вентиляции в соответствии с поставочными спецификациями (п. 11).

Во исполнение собственного поручения, АО «Атомэнергопроект» обратился в адрес АО «Прогресс-Экология» письмом №02/902/12558/10-108 от 08.04.2015 с запросом технико-коммерческого предложения на поставку оборудования согласно приложенной спецификации на более чем 2 000 позиций ТМЦ, включающей в себя спорные единицы кондиционеров (приточных установок), ранее поставленных и смонтированных АО Прогресс-Экология» на станцию Нововоронежская АЭС-2.

Помимо этого, АО «Атомэнергопроект» в лице конструкторско-технологического бюро комплексного проектирования (БКП-6) направил в адрес АО «Прогресс-Экология» докладную записку №02-01/2172-ВК/42-614.40 от 09.04.2015 с приложением спецификации вентиляционного оборудования для ее последующей закупки, также содержащую в себе спорные единицы гермоклапанов, ранее поставленных и смонтированных АО «Прогресс-Экология» на станцию Нововоронежская АЭС-2.

АО «Прогресс-Экология» письмом №409-м/4 от 10.04.2015 обратило внимание АО Атомэнергопроект», что спецификация в запросах «содержит позиции по оборудованию и вентиляционным изделиям, которые в настоящий момент поставлены на площадку НВАЭС-2, прошли входной контроль и смонтированы в системы» с приложением соответствующего перечня (перечень позиций в таблице под названием «Оборудование на площадке НВАЭС-2»).

Далее АО «Прогресс-Экология» повторно уведомляет АО «Атомэнергопроект» письмом №419-м/04 от 13.04.2015, что часть оборудования уже изготовлена и поставлена на Нововоронежскуто АЭС по Договору субподряда с АО «ОЭК» с приложением таблицы №1, содержащую в себе спорные 16 единиц кондиционеров (приточных установок) и 19 единиц гермоклапанов. АО «Прогресс-Экология» просит перевести товарно-материальные ценности (ТМЦ) в «оборудование» в соответствии с Поручением АО Атомэнергопроект» №40/1 пор от 07.04.2015 только в отношении не законтрактованных и не авансированных ТМЦ (таблица №5).

По итогу получения вышеуказанных писем АО «Атомэнергопроект», имея полную иформацию  о  поставке  и  монтаже  частично  запрашиваемого  им  оборудования кондиционеры и гермоклапаны), ссылаясь на то, что таким образом будет исправлена ошибка в выданных ранее АО «Атомэнергопроект» в производство локальных сметах, настаивает на представлении технико-коммерческих предложений в отношении указанного оборудования, что подтверждается повторным направлением запросов об участии в технико-коммерческом предложении: запрос №02-01/23151/10-108 от 08.07.2015 по лоту №1616/00-2015 о поставке 366 штук гермоклапанов, среди которых числились также 19 спорных единиц; запрос №02-01/24098/930-244 от 16.07.2015 по лоту №1650/00-2015 о поставке 34 штук кондиционеров (приточных установок), среди которых числились также 16 спорных единиц.

Таким образом, АО «Атомэнергопроект» изначально выступало инициатором оформления поставки спорного оборудования на Нововоронежскую АЭС-2, обусловленного   переводом   спорных   единиц   товарно-материальных   ценностей   в категорию из категории «материалы» в категорию «оборудование». АО «Прогресс-Экология» с учетом разъяснений АО «Атомэнергопроект» ответило на вышеуказанные запросы с указанием исходной стоимости спорного оборудования.

В результате выполнения изданного АО «Атомэнергопроект» Поручения и по итогам процедур, предусмотренных Единым отраслевым стандартом закупок ГК Росатом», между АО «Атомэнергопроект» и АО «Прогресс-Экология» были заключены: Договор поставки №ПЭ/1616-оборудование-15//08108/378ДС15-50/02/14496-Д от 14.09.2015, в соответствии с которым АО «Прогресс-Экология» обязалось изготовить и поставить 34 штук кондиционеров (приточных установок), среди которых числились также 16 спорных единиц; Договор поставки №ПЭ/1650-гермоклапана-15//08108/378ДС15-50/02/14924-Д от 30.10.2015, в соответствии с которым АО «Прогресс-Экология» обязалось изготовить и поставить 366 штук гермоклапанов, среди которых числились также 19 спорных единиц.

В связи с исполнением Поручения в части заключения договоров поставки поведено совещание с участием АО «Прогресс-Экология», АО «ОЭК» и АО Атомэнергопроект», где последним был представлен План мероприятий по обеспечению компенсации заказчиком полной стоимости изделий систем вентиляции централизованной поставки по первому пусковому комплексу Нововоронежской АЭС-2 (далее - План мероприятий). План мероприятий, утвержденный Приказом АО Атомэнергопроект» № 40/13-П/02/10-П от 14.01.2016, был подписан представителями всех участников совещания и принят к исполнению.

Планом мероприятий (п.2) АО «Атомэнергопроект» определил  «предоставить первичные документы поставки по изделиям систем вентиляции, по позициям, имеющим статус «смонтировано» и по всем «закрытым» договорам, в том числе, по договорам, включенным в 2015 году, и оприходовать поставленные изделия».

Во исполнение разработанного АО «Атомэнергопроект» Плана мероприятий, между АО «Атомэнергопроект» и АО «Прогресс-Экология» были подписаны первичные документы по позициям, имеющим статус «смонтировано» (кондиционеры и гермоклапаны) (п. 2 Плана мероприятий).

В частности, по Договору поставки №ПЭ/1616-оборудование-15//08108/378ДС15-50/02/14496-Д от 14.09.2015 между АО «Атомэнергопроект» и АО «Прогресс-Экология» подписана товарная накладная № 80 от 16.09.2015 о поставке 34 штук кондиционеров приточных установок), среди которых числились также 16 спорных единиц.

По Договору поставки №ПЭ/1650-гермоклапана-15//08108/378ДС15-50/02/14924-Д от 30.10.2015 между АО «Атомэнергопроект» и АО «Прогресс-Экология» подписаны следующие товарные накладные: № 105 от 03.12.2015; № 108/4 от 14.12.2015; № 108/5 от 14.01.2016; №100/2 от 20.01.2016.

В отношении поставленного оборудования проведен входной контроль, что в отношении кондиционеров (приточных установок) подтверждается Актом входного контроля №280-500.22/1191 от 20.10.2015, в отношении гермоклапанов подтверждается следующими Актами входного контроля: №280-500.22/1454 от 10.12.2015; №280-500.22/1452 от 10.12.2015; №280-500.22/1455 от 10.12.2015; №280-500.22/1489 от 16.12.2015; №280-500.22/099 от 05.02.2016; №07-05/7038 от 04.02.2016.

Таким образом, АО «Прогресс-Экология» и АО «Атомэнергопроект» исполнен намеченный План мероприятий

В связи с заключением договоров  поставки  в отношении спорного оборудования, АО «Атомэнергопроект», АО «ОЭК» и АО «Прогресс-Экология» исключили из объема принятых и подлежащих оплате строительно-монтажных работ по договорам подряда (субподряда) стоимость спорного оборудования.

В соответствии с п. 5.3 Договора субподряда, в случае, если Генподрядчик утвердит новые локальные сметные расчеты, при этом стоимость выполненных работ будет уменьшена, Субподрядчик не позднее 10  дней с даты получения от Подрядчика новых локальных сметных расчетов направляет Подрядчику акты сдачи-приемки работ форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), составленные с четом   новых  локальных  сметных  расчетов.   Проверка  скорректированных  актов производится Подрядчиком в порядке, предусмотренном ст. 19 Договора субподряда.

Соответствующая ст. 19 Договора субподряда посвящена процедуре сдаче-приемке выполненных работ.

На основании изложенных положений Договора субподряда следует, что стороны вправе осуществить корректировку стоимости выполненных работ путем направления корректирующих актов сдачи-приемки работ (форма КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3) и пр. документов, предусмотренных ст. 19 Договора субподряда.

Руководствуясь п. 5.3 Договора субподряда, в целях исполнении Плана мероприятий, АО «Прогресс-Экология» подготовило и направило в адрес АО «ОЭК» Подрядчик) и АО «Атомэнергопроект» (Генподрядчик) «сторнирующие» корректирующие) акты сдачи-приемки работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), из которых было исключено спорное оборудование в соответствующих строках «материалы» и соразмерно уменьшена стоимость выполненных работ (указана стоимость только за монтаж).

Подтверждением исключения из объема поставки по Дополнительному соглашению №25 от 22.04.2013 к Договору субподряда стоимость спорных 16 единиц кондиционеров приточных систем) являются:

а) подписанные между Субподрядчиком, Подрядчиком и Генподрядчиком «сторнирующие» акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 на общую сумму 154 269 058,20 руб.: № 57 от 17.03.2016 на сумму 18 795 110,80 руб.; № 58 от 17.03.2016 на сумму 27 859 520,34 руб.; № 104 от 10.05.2016 на сумму 92 632 909,88 руб.; № 105 от 10.05.2016 на сумму 14 981 517.18 руб.,

б) подписанные между Субподрядчиком, Подрядчиком и Генподрядчиком «сторнирующие» справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на общую сумму 154 269 058,20 руб.: № 3 от 17.03.2016 на сумму 18 795 110,80 руб.; № 4 от 17.03.2016 на сумму 27 859 520,34 руб.; № 8 от 10.05.2016 на сумму 92 632 909,88 руб.; № 9 от 10.05.2016 на сумму 14 981 517,18 руб.,

в) подписанные между Субподрядчиком и Подрядчиком акты на списание израсходованных давальческих материалов по форме М-37 на общую сумму без НДС в размере 150 050 604,30 руб.: акт МХ-37 от 17.03.2016 к КС-2 № 57 от 17.03.2016 на сумму без НДС в размере 18 087 863,70 руб.; акт МХ-37 от 17.03.2016 к КС-2 № 58 от 17.03.2016 на сумму без НДС в размере 28 397 778 руб.; акт МХ-37 от 10.05.2016 к КС-2 № 104,105 от 10.05.2016 на сумму без НДС в размере 103 564 962,60 руб.

Подтверждением исключения из объема поставки по Дополнительному соглашению №40 от 20.06.2014 к Договору субподряда стоимости спорных 19 единиц гермоклапанов являются:

а) подписанные между Субподрядчиком, Подрядчиком и Генподрядчиком «сторнирующие» акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 на общую сумму 7 716 779,92 руб.: №59 от 17.03.2016 на сумму 6 187 529,42 руб.; №60 от 17.03.2016 на сумму 1 529 250,50 руб.,

б) подписанная между Субподрядчиком, Подрядчиком и Генподрядчиком сторнирующая» справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на общую сумму 7 716 779,92 руб.: №5 от 17.03.2016,

в) подписанный между Субподрядчиком и Подрядчиком акт на списание израсходованных давальческих материалов по форме М-37: №б.н. от 17.03.2016 к КС-2 №59,60 от 17.03.2016.

Аналогично поступили АО «ОЭК» и АО «Атомэнергопроект» по заключенным договорам подряда №570//08108/378 ДС15-50 от 26.02.2015 и №500//08108/378 ДС14-36 от 30.06.2014.

В частности, поставленные АО «Прогресс-Экология» 16 единиц кондиционеров приточных установок), «сторнированы» АО «ОЭК» и АО «Атомэнергопроект» в рамках Договора подряда №500//08108/378 ДС14-36 от 30.06.2014 путем подписания следующих корректирующих актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 (иные «сторнирующие» акты Истца отсутствуют в распоряжении Ответчика): №103 от 17.03.2016 на сумму 18 466 838,34 руб.; №104 от 17.03.2016 на сумму 27 372 929,64 руб. Поставленные АО «Прогресс-Экология» 19 единиц гермоклапанов, «сторнированы» АО «ОЭК» и АО «Атомэнергопроект» в рамках Договора подряда №570//08108/378 ДС 15-50 от 26.02.2015 путем подписания корректирующих актов о приемке выполненных работ по форме КС-2: № 459 от 17.03.2016 на сумму 1 476 110,38 руб.; №460 от 17.03.2016 на сумму 5 972 518,08 руб.

Таким образом, поставка спорных 16 единиц кондиционеров (приточных установок) и 19 единиц гермоклапанов была исключена из объема выполненных АО «Прогресс-Экология» работ по Договору субподряда с АО «ОЭК» для нужд Генподрядчика - АО «Атомэнергопроект».

Таким образом, суд считает обоснованным довод ответчика, что в  связи с выполнением сторонами вышеуказанных действий в рамках Договора субподряда действующие акты приемки спорного оборудования в составе стоимости материалов Подрядчика отсутствуют.

Спорное оборудование на объекты Нововронежской АЭС-2 принято и оприходовано всеми сторонами соответствующих правоотношений по прямым договорам поставки с АО «Атомэнергопроект». В отношении указанных объектов Нововронежской АЭС-2 строительство завершено, что подтверждается актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией АО «Концерн Росэнергоатом» №182 от 27.02.2017.

В связи с вышеизложенным, оплата но Договору субподряда за поставку спорного оборудования в адрес АО «Прогресс-Экология» невозможна и не произведена, что исключает наличие обогащения на стороне АО «Прогресс-Экология» в связи с лучением денежных средств по Договорам Поставки.

Отсутствие оплаты в адрес АО «Прогресс-Экология» по Договору субподряда за поставку спорного оборудования подтверждается, в том числе и самим истцом в исковом заявлении и АО   «Атомэнергопроект» и АО «ОЭК» в дополнительных соглашениях, представленных Истцом в материалы дела: в отношении кондиционеров (приточных установок): «Подрядчик - АО «ОЭК» в свою очередь не оплатил в адрес АО «Прогресс-Экология» стоимость материалов, использованных при выполнении работ...» (послед, абз. стр. 2 искового заявления; п. 1.4 Дополнительного соглашения №9 от 20.02.2017 к Договору подряда №500/708108/378 ДС 14-36 от 30.06.2014); в отношении гермоклапанов: «АО «ОЭК» в свою очередь не оплатило в адрес АО «Прогресс-Экология» стоимость Материалов, использованных при выполнении работ...» (первый абз. стр. 3 искового заявления; п. 1.4 Дополнительного соглашения №8 от 20.02.2017 к Договору подряда №570//08108/378 ДС15-50 от 26.02.2015.

Утверждение истца о частичном возмещении АО «ОЭК» суммы а основательного обогащения за АО «Прогресс-Экология» в пользу АО «Атомэнергопроект» противоречит представленным Истцом доказательствам.

Как ранее было указано, в виду изъятия АО «Атомэнергопроект» и АО «ОЭК» из объемов выполненных АО «Прогресс-Экология» строительно-монтажных работ по Договору субподряда поставку спорного оборудования и отсутствия оплаты в адрес АО Прогресс-Экология» стоимости указанного оборудования по Договору субподряда, неосновательного обогащения на стороне АО «Прогресс-Экология» не возникло и возникнуть не могло.

Между тем, в исковом заявлении АО «Атомэнергопроект» указывает на факт оплаты АО «ОЭК» за АО «Прогресс-Экология» части суммы неосновательного обогащения в размере 156 358 121 руб. В качестве доказательств неосновательного обогащения АО «Прогресс-Экология» представлены заключенные между АО «Атомэнергопроект» и АО «ОЭК» Дополнительное соглашение №8 от 20.02.2017 к Договору подряда №570//08108/378 от 26.02.2015 и Дополнительное соглашение №9 от 20.02.2017 к Договору подряда №500//08108/378 ДС14-36 от 30.06.2014.

Однако, из представленных Дополнительных соглашений не следует, что АО «ОЭК» производит оплату задолженности за ответчика. Напротив, согласно содержанию указанных Дополнительных соглашений, оплата производится в форме возврата АО «ОЭК»  стоимости материалов в рамках заключенных с АО «Атомэнергопроект» договоров подряда.

Возврат АО «ОЭК» стоимости материалов в рамках заключенных с АО «Атомэнергопроект» договоров подряда №570//08108/378 ДС15-50 от 26.02.2015 и №500//08108/378 ДП14-36 от 30.06.2014 являются следствием действии АО «Атомэнергопроект» по исключению из объемов строительно-монтажных работ стоимости поставленного оборудования в целях оформления документации в пользу заключенных с АО «Прогресс-Экология» договоров поставки №11Э/1616-оборудование-15 08108/378ДС15-50/02/14496-Д от 14.09.2015 и №ПЭ/1650-гермоклапана-15 08108/378ДС15-50/02/14924-Д от 30.10.2015.

Из материалов дела не следует, что АО «Прогресс-Экология» возлагало исполнение каких-либо своих обязательств по оплате на АО «ОЭК». Доказательств фактической оплаты АО «ОЭК» стоимости материалов за АО «Прогресс-Экология» в адрес АО «Атомэнергопроект» (платежных поручений с указанием назначения платежа: «оплата за АО «Прогресс-Экология» и пр.) истцом не представлено.

Стоимость спорного оборудования по Договорам поставки соответствует их стоимости по Договору субподряда.

В соответствии с п. 5.3 Договора субподряда, все работы Субподрядчиком выполняются на основании утвержденных Генподрядчиком и выданных Подрядчиком «в производство работ» локальных сметных расчетов.

В соответствии с п. 4.1 Договора субподряда, порядок определения цены работ и услуг, подлежащих оплате, установлен приложением.

В соответствии с Приложением №4 «Порядок определения цены работ» (в ред. Дополнительного соглашения №44 от 30.04.2014), цена работ по Договору определяется в двух уровнях цен: в базисном уровне (по состоянию на 01.01.2000г.) по выданной «в производство» рабочей документации с использованием сметно-нормативной базы ТЕР Воронежской области (редакция 2003-2007 г) и в текущем уровне цен, определенном с применением индексов к базисному уровню цен  согласно Сборникам индексов пересчета сметной стоимости строительно-монтажных работ для объектов ОАО Концерн «Росэнергоатом» на соответствующий период после заключения договора.

В связи с тем, что в сметно-нормативной базе ТЕР Воронежской области (редакция 2003-2007 г) отсутствует информация в отношении 16 единиц кондиционеров и приточных установок) (т.е. невозможно определить базисный и текущий уровни цен в соответствии с Приложением №4), а в отношении 19 единиц гермоклапанов применение индексов изменения стоимостных показателей по отношению к базисному уровню цен на 01.10.2000 не перекрывает их текущую стоимость, то при определении цен указанных изделий Стороны руководствовались отдельным Решением Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом» (далее - Заказчик) №НВОАЭС-2Р-167К(17)2013 от 18.04.2013 «Об определении сметной стоимости материально-технических ресурсов в расчетах за выполненные строительно-монтажные работы для тепломеханических, электротехнических, вентиляционных работ по объектам Нововоронежской АЭС-2 с энергоблоками №1 и №2 (продлено письмом АО «Концерн Росэнергоатом» №9/Ф45/02/75).

Согласно п. 1 указанного Решения, текущая стоимость материально-технических ресурсов (МТР), определяется по заключенным в установленном порядке договорам поставки и счетам-фактурам, подтверждающим стоимость приобретенных МТР. К текущим ценам, определенным вышеуказанным порядком, применяется понижающий коэффициент К=0,85.

При этом из п. 2-4 указанного Решения также следует, что окончательная стоимость МТР будет определяться в Отраслевом каталоге сметных цен на материальные ресурсы (далее - Отраслевой каталог), над созданием которого ведется разработка. После выпуска Отраслевого каталога Генподрядчику (ОАО «Атомэнергопроект») в течение квартала предписано пересчитать акты выполненных работ, а Заказчику - принять к оплате разницу стоимости выполненных работ (как отрицательную, так и положительную) с отнесением затрат на период оформления пересчета. Соответствующий пересчет действует и в отношении между подрядчиком (АО «ОЭК») и субподрядчиком (АО «Прогресс-Экология») и допускается п. 5.3 Договора субподряда.

На основании вышеизложенного следует, что стоимость поставленных АО «Прогресс-Экология» (субподрядчик) в адрес АО «ОЭК» (подрядчик) для АО «Атомэнергопроект» (генподрядчик) 16 единиц кондиционеров (приточных установок) и 19 единиц гермоклапанов, указанная в вышеупомянутых актов выполненных работ по форме КС-2 и в справках о стоимости выполненных работ и затратах по форме КС-3, не является окончательной.

Итоговая стоимость определяется Отраслевым каталогом

Информация о ценах в отношении 16 кондиционеров (приточных установок) была включена только в 2016 году в Отраслевой каталог цен на материалы изделия и конструкции, применяемые при строительства Нововронежской АЭС-2 (энергоблоки №1, 2), 1 квартал 2016 г.. выпуск 64. В соответствии с данным Отраслевым каталогом, стоимость 16  кондиционеров приточных установок)  по Договору поставки №ПЭ/1616-оборудование-15//08108/378ДС15-50/02/14496-Д от 14.09.2015 составляет 177 059 713,06 руб., тогда как по Договору субподряда при окончательном расчете она бы составила 180 600 909,71 руб., что на 3 541 196,65 руб. больше.

Информация о ценах в отношении 19 гермоклапанов была включена также в 2016 году в Отраслевой каталог цен на материалы изделия и конструкции, применяемые при строительстве Нововронежской АЭС-2 (энергоблоки №1, 2), 1 квартал 2016 г., выпуск 69. 

В соответствии с данным Отраслевым каталогом, следует, что стоимость 19 гермоклапанов по Договору поставки №Г1Э/1650-гермоклапана-15//08108/378ДС15-50/02/14924-Д от 30.10.2015 составляет 34 184 025 руб.. тогда как по Договору субподряда при окончательном расчете она бы составила 35 412 491 руб., что на 1 021 325 руб. больше.

Таким образом, АО «Атомэнергопроект» приобрело спорное оборудование по прямым Договорам поставки у АО «Прогресс-Экология» по цене ниже установленных цен по Договору субподряда. Обогащения на стороне Ответчика не возникло.

Кроме того, АО «Атомэнергопроект» в исковом заявлении указывает, что спорное оборудование было ошибочно включено в Договоры поставки с АО «Прогресс-Экология» №ПЭ/1616-оборудование-15//08108/378ДС15-50/02/14496-Д от 14.09.2015 и №ПЭ/1650-гермоклапана-15//08108/378ДС15-50/02/14924-Д от 30.10.2015.

Между тем, из представленных в материалы дела доказательств следует, что АО «Атомэнергопроект» не только знало, что заключает вышеуказанные договоры поставки в отношении частично поставленного и смонтированного на Нововоронежскую АЭС-2 оборудования в целях переоформления, но АО «Атомэнергопроект» выступало инициатором заключения указанных договоров, в том числе путем издания ненормативных актов, которые распространяется на всех участников строительства Нововоронежской АЭС-2. Данное обстоятельство подтверждается, в том числе Поручением №40/1 пор от 07.04.2015, Планом мероприятий, в котором предписано: предоставить первичные документы поставки по изделиям систем вентиляции, по позициям, имеющим статус «смонтировано» и по всем «Закрытым договорам», в том числе по договорам, заключенным в 2015 году (Приложение №1), и оприходовать поставленные изделия» (п. 2 Плана мероприятий).

Стоимость поставленного АО «Прогресс-Экология» оборудования в адрес АО «Атомэнергопроект» соответствует стоимости, которую бы АО «Атомэнергопроект» заплатило АО «Прогресс-Экология» (через участие подрядчика - АО «ОЭК»), в случае если бы АО «Атомэнергопроект» и АО «ОЭК» не исключили из объемов строительно-монтажных работ поставку данного оборудования.

В силу положений статьи 65 АПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Наличие обязанности по доказыванию предполагает представление стороной доказательств, бесспорно подтверждающих ее позицию, суд, оценивая собранные сторонами доказательства, должен дать оценку их законности и обоснованности.

Учитывая совокупность установленных обстоятельств и выводов, к которым пришел суд по результатам судебного разбирательства, оснований для удовлетворения исковых требований не установлено.

При таких обстоятельствах исковое требование удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 167-171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                           Н.М. Панькова