ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-6154/2018

г. Киров

31 октября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 октября 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барьяхтар И.Ю.,

судейБармина Д.Ю., Поляшовой Т.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании:

представителя истца ФИО2, действующего на основании доверенности от 07.11.2017,

представителя ответчика ФИО3, действующей на основании доверенности от 22.02.2019 (до перерыва),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Кировская теплоснабжающая компания"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 10.04.2019 по делу № А28-6154/2018, принятое судом в составе судьи Славинского А.П., 

по иску акционерного общества "Кировская теплоснабжающая компания" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью "ПродАльянс" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

с участием в деле третьего лица, не  заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью "АКОР" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о взыскании задолженности,

установил:

акционерное общество "Кировская теплоснабжающая компания" (далее – истец, Компания, заявитель) обратилось с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Кировской области к обществу с ограниченной ответственностью "ПродАльянс" (далее – ответчик, Общество)  о взыскании задолженности за тепловую энергию, поставленную на нужды отопления в ноябре 2017 года – марте 2018 года, в сумме 272 995 рублей 95 копеек.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 13.09.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "АКОР" (далее – третье лицо, ООО «АКОР», управляющая организация).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 10.04.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Компания с принятым решением суда не согласилась, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования в полном объеме. По мнению заявителя, законодательно закреплена обязанность собственника оплачивать потребленную тепловую энергию исходя из общей площади помещения. Истец указывает, что на основании пункта 40 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее − Правила N 354) потребитель коммунальной услуги по отоплению вне зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом или нежилом помещении и плату за ее потребление в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, следовательно, по мнению Компании, в плату за коммунальную услугу включаются плата за потребление указанной услуги в жилом (нежилом) помещении и плата за ее потребление в целях содержания общего имущества. Заявитель отмечает, что в соответствии с подпунктом «в» пункта 35 Правил № 354 запрещается самовольно демонтировать или отключать обогревающие элементы, предусмотренные проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, самовольно увеличивать поверхности нагрева приборов отопления, установленных в жилом помещении, свыше параметров, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом; аналогичные положения содержатся в пункте 1.7.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных Постановлением Госстроя РФ от 27.09.2003 N 170, согласно которому переоборудование жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме, в том числе демонтаж внутренней системы отопления, допускается после получения соответствующих разрешений в установленном жилищным законодательством порядке. Согласно позиции истца, расчет стоимости коммунальных услуг по отоплению без учета площади всех помещений ответчика не только будет противоречить действующему законодательству, но и нарушать права иных собственников и пользователей помещений жилом доме, т.к. фактически возложит на них обязанность оплачивать тепловую энергию потребленную данным абонентом. Таким образом, по утверждению Компании, отсутствие нагревательных приборов не исключает потребление тепловой энергии путем теплоотдачи от ограждающих конструкций и/или трубопроводов, расположенных в помещении. Также заявитель ссылается на представленные ответчиком в материалы дела технические паспорта на спорные нежилые помещения, в соответствии с экспликациями к которым на помещения № 1004 площадью 671,4 кв. м и помещения № 1003 площадью 851,9 кв. м неотапливаемыми площадями являются лишь 74 кв.м в помещении № 1003, все остальные площади спорных помещений, в соответствии с данными документами, являются отапливаемыми; еще один технический паспорт на помещения первого и подвального этажей, который был представлен ответчиком в материалы дела, подтверждает, что вся общая полезная площадь многоквартирного жилого дома площадью 4 187,7 кв.м, является отапливаемой, таким образом, материалами дела подтверждается, что спорные нежилые помещения являются отапливаемыми. Кроме того, по мнению заявителя, судом первой инстанции принят контррасчет ответчика, не соответствующий нормам действующего законодательства; в соответствии с данным расчетом ответчик исходил из суммы, предъявленной истцом к оплате; путем деления данной суммы на общую площадь спорных объектов ответчик получал стоимость платы тепловой энергии, приходящейся на 1 кв. м; далее путем умножения стоимости тепловой энергии на 1 кв. м на отапливаемую площадь, по мнению ответчика, была рассчитана стоимость тепловой энергии отапливаемой площади. Однако, по мнению истца, такой способ расчета является неверным; при определении стоимости тепловой энергии Компания исходила из общей площади жилых и нежилых помещений многоквартирного жилого дома, а также площадей, принадлежащих ответчику; решением суда часть помещений ответчика признана неотапливаемой. В сложившейся ситуации Компания считает, что общую жилую и нежилую площади многоквартирного жилого дома необходимо уменьшать на ту площадь, которую суд признал неотапливаемой; в противном случае возникает ситуация, при которой неотапливаемая спорная часть нежилого помещения участвует в распределении тепловой энергии.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения; указывает, что истцом не представлено доказательств наличия в спорном помещении устройств, предназначенных для использования тепловой энергии − теплопотребляющих установок, а также того, что транзитный трубопровод, проходящий через помещение истца, является оборудованием, предназначенным для отопления именно спорного помещения, способным создать и поддерживать необходимую температуру. Общество указывает, что истец, включая площадь подвала в расчет, фактически возлагает на ответчика бремя затрат по оплате тепловой энергии, которая не поставляется в подвал; объем тепловой энергии, подаваемый в дом, остается неизменным вне зависимости от площади подвала и подлежит перераспределению на потребителей коммунальной услуги по отоплению, в том числе ответчика, которому также принадлежит отапливаемое нежилое помещение в данном многоквартирном доме.

Ответчиком представлены письма от 21.02.2018 № 9, от 27.03.2018 № 18, претензия от 20.04.2018 № 23.

Данные документы приобщены судом к материалам дела на основании абзаца 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

20.09.2019 истцом представлены справочные расчеты потребления тепловой энергии и пояснения к ним.

В целях наиболее полного и объективного рассмотрения дела судебное заседание, назначенное на 09.07.2019, откладывалось судом апелляционной инстанции в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на 26.08.2019, 23.09.2019, 21.10.2019.

Распоряжениями председателя Второго арбитражного апелляционного суда от 23.08.2019, от 20.09.2019 и от 17.10.2019 в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судей Поляшовой Т.М. и Савельева А.Б. на судей Бармина Д.Ю. и Чернигину Т.В., судьи Бармина Д.Ю. на судью Поляшову Т.М., судьи Чернигиной Т.В. на судью Бармина Д.Ю., в связи с чем судебное разбирательство в процессе рассмотрения дела осуществлялось с самого начала.

В судебном заседании, назначенном на 21.10.2019, объявлялся перерыв до 24.10.2019 до 09 часов 40 минут.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 21.06.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 22.06.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной статьи стороны и третье лицо надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Третье лицо явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции участвующие в рассмотрении дела представители сторон (представитель ответчика – до перерыва) поддержали позиции, изложенные письменно, ответили на уточняющие вопросы суда.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, Обществу на праве собственности принадлежит нежилое помещение № 1003  площадью 851,9 кв.м, расположенное по адресу: 

<

...>, что подтверждается представленным в материалы дела свидетельством о государственной регистрации права от 27.12.2011 (л.д. 41).

В отсутствие письменного договора в период с ноября 2017 года по март 2018 года истец поставлял тепловую энергию на нужды отопления в многоквартирный жилой дом по адресу: 

<

...>, в том числе в расположенные в нем нежилые помещения.

В целях оплаты поставленной тепловой энергии истцом ответчику выставлены счета – фактуры от 30.11.2017 № 29075 на сумму 47 363 рубля 91 копейка, от 31.12.2017 № 41864 на сумму 53 760 рублей 72 копейки, от 31.01.2018 № 2876 на сумму 63 924 рубля 73 копейки, от 28.02.2018 № 8284 на сумму 72 894 рубля 74 копейки, от 31.03.2018 № 14701 на сумму 68 622 рубля 38 копеек  (т.1 л.д. 13-18).

В связи с неоплатой выставленных счетов-фактур истец направил в адрес ответчика претензию от 16.04.2018 № 503061-07-02183/7 с просьбой погасить задолженность в трехдневный срок (т.1 л.д. 43). 

Неисполнение ответчиком требований, изложенных в претензии, послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Кировской области с иском по настоящему делу.

В ходе рассмотрения дела ответчиком были заявлены возражения относительно исковых требований, в которых Общество указало на отсутствие правовых оснований для расчета стоимости тепловой энергии исходя из площади, в которую включены неотапливаемые помещения. В обоснование данных доводов ответчик представил следующие документы:

- справку КОГУП «БТИ» от 22.06.2018 (т.1 л.д. 65), в которой указано, что 18.06.2018 специалистом  КОГУП «БТИ» было произведено обследование нежилых помещений № 1003 и № 1004, принадлежащих Обществу, расположенных по адресу: 

<

...>; при обследовании нежилого помещения № 1004 было установлено, что помещение № 30 на поэтажном плане (первый этаж, торговый зал) и помещение № 30 (подвальный этаж, подсобная) технического паспорта № 08.10.2010 и инвентарного дела № 2727/09 являются неотапливаемыми; при обследовании нежилого помещения № 1003 было установлено, что помещение № 1 на поэтажном плане (первый этаж, дебаркадер) технического паспорта № 08.10.2010 и инвентарного дела № 2727/09 является неотапливаемым;

- акт КОГУП «БТИ» от 18.06.2018 (т.1 л.д. 66), в котором указано, что в результате обследования, проведенного 18.06.2018, при визуальном осмотре выявлено, что в нежилом помещении 1004 с кадастровым номером 43:40:000109:7536, расположенном но адресу:  

<

...>, на первом этаже в помещении 30 − торговый зал и в подвальном этаже в помещении 30 − подсобная (согласно техническому паспорту на помещение магазина от 08.10.2010 инв. № 2727/09) отсутствуют приборы отопления и трубопроводы отопления (таким образом, данное помещение неотапливаемое), в подвальном этаже в помещении 25 − торговый зал (согласно техническому паспорту на помещение магазина от 08.10.2010 инв. № 2727/09) под оконными проемами обнаружены приборы отопления − радиаторы и трубопроводы отопления (таким образом, данное помещение отапливаемое). Также при визуальном осмотре подвального этажа выявлено, что в местах под оконными проемами за защитной решеткой проходят трубопроводы отопления и на длину защитной решетки данные трубопроводы отопления изолированы; приборов отопления не обнаружено; обследовать полностью трубопроводы отопления на предмет изоляции проходящие через все помещение подвального этажа, а также наличие приборов отопления, не представляется возможным, так как в помещении проведен ремонт и большинство мест, где проложены данные трубопроводы, зашиты гипсокартоном. По этому же адресу было проведено обследование нежилого помещения 1003 с кадастровым номером 43:40:000109:7099 на первом этаже; при визуальном осмотре выявлено, что на первом этаже в помещении 1 - дебаркадер (согласно техническому паспорту на помещение магазина от 08.10.2010 инв. № 2727/09) приборы отоплений и трубопроводы отопления отсутствуют, таким образом, помещение 1 на 1-ом этаже неотапливамое.

- письмо ООО «Управляющая компания Октябрьского района города Кирова» от 05.04.2018 № 894 (т.1 л.д. 79), в котором указано, что комиссионный выход на место осмотра домовых коммуникаций состоялся 30.03.2018, в результате осмотра выявлено: температура в торговом зале магазина «Магнит» на 1-м этаже составляет 21 °С; в подвальном помещении температура воздуха колеблется от 13,9 до 21,3 °С; отопительные приборы и трубопроводы отопления в торговых и служебных помещениях при проведении ремонта зашиты гипсокартоном, закрыты декоративными решетками; трубопроводы отопления имеют тепловую изоляцию; входные группы не оборудованы отопительными приборами; температура воздуха левого входа составляет 7,2 °С, правого 14,2 °С; дебаркадер является временным холодным сооружением, не оборудованным отопительными приборами; температура воздуха внутри +2,3 °С; замеры производились при температуре наружного воздуха 0 °С;

- технические паспорта, сведения с официального сайта государственной информационной системы жилищно-коммунального хозяйства, типовой проект МКД (т.1 л.д. 82-106, т.2 л.д. 34, 41-62).

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее − Закон о теплоснабжении).

В силу части 1 статьи 15, статьи 15.1 Закона о теплоснабжении поставка тепловой энергии (мощности) осуществляется на основании договора теплоснабжения, заключенного теплоснабжающей организацией с потребителем.

Поскольку спорные нежилые помещения расположены в многоквартирном жилом доме, к правоотношениям сторон подлежат применению нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354.

Согласно абзацу 3 пункта 42(1) Правил № 354 в  многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3, 3(1) и 3(2) приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

В силу пункта 3 Приложения N 2 к Правилам № 354 размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, согласно пунктам 42(1) и 43 Правил определяется при осуществлении оплаты в течение отопительного периода по формуле 3: , где: VД - объем (количество) потребленной за расчетный период тепловой энергии, определенный по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, которым оборудован многоквартирный дом; Si - общая площадь i-го помещения (жилого или нежилого) в многоквартирном доме; Sоб - общая площадь всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме; TT - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Возражая относительно исковых требований, ответчик указал, что отапливаемая площадь обоих помещений составляет 831,8 кв. м, в остальной части помещений отопительные приборы отсутствуют.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что истцом не доказан факт поставки тепловой энергии в нежилые помещения, площадь которых, по утверждению ответчика, является неотапливаемой.

При этом суд указал на то, что факт прохождения через часть нежилых помещений теплопровода при отсутствии в нежилом помещении теплопринимающих устройств, сам по себе не свидетельствует о наличии оснований для взыскания с собственника нежилого помещения платы за отопление, поскольку данный объем тепловой энергии является технологическим расходом (потерями) тепловой энергии транзитных труб во внутридомовых сетях МКД, расходы включаются в общедомовые нужды собственников помещений МКД.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований согласиться с указанными выводами суда, исходя из следующего.

Согласно пункту 9 статьи 2 Закона о теплоснабжении потребителем тепловой энергии является лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках, либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

В соответствии с подпунктом «е» пункта 4 Правил № 354 отоплением является подача по централизованным сетям теплоснабжения и внутридомовым инженерным системам отопления тепловой энергии, обеспечивающей поддержание в жилом доме, в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме, в помещениях, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, температуры воздуха, указанной в пункте 15 приложения № 1 к данным Правилам.

Таким образом, услугой по отоплению является подача теплоносителя надлежащего качества через присоединенную сеть к источнику отопления для обеспечения требуемого температурного режима в помещении.

Согласно «ГОСТ Р 51929-2014. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Термины и определения», утвержденному и введенному в действие приказом Росстандарта от 11.06.2014 № 543-ст, «многоквартирный дом» − это оконченный строительством и введенный в эксплуатацию надлежащим образом объект капитального строительства, представляющий собой объемную строительную конструкцию, имеющую надземную и подземную части с соответствующими помещениями, включающий в себя внутридомовые системы инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с положениями части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктов 1, 2, 5, 6, 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491, состав общего имущества определяется собственниками помещений в многоквартирном доме. В состав общего имущества включаются внутридомовые инженерные системы горячего водоснабжения и отопления, а также иные объекты, предназначенные для обслуживания и эксплуатации одного многоквартирного дома, находящиеся в границах земельного участка, на котором расположен этот дом. Внешней границей сетей тепло-, водоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома.

Общедомовой трубопровод системы центрального отопления в силу пункта 1 статьи 290 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации относится к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме и принадлежит им на праве общей долевой собственности.

По общему правилу потребитель обязан оплачивать фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета.

Одним из условий возникновения обязанности собственника или пользователя отдельного помещения в многоквартирном доме, подключенном к централизованным сетям теплоснабжения, оплатить коммунальную услугу по отоплению является фактическое потребление поступающей в этот дом тепловой энергии для обогрева конкретного помещения при помощи подключенного к внутридомовой инженерной системе отопления внутриквартирного оборудования и (или) теплоотдачи от расположенных в помещении элементов указанной системы (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 20.12.2018 № 46-П).

Предполагается, что собственники и иные законные владельцы помещений многоквартирного дома, обеспеченного внутридомовой системой отопления, подключенной к централизованным сетям теплоснабжения, потребляют тепловую энергию на обогрев принадлежащих им помещений через систему отопления, к элементам которой, по отношению к отдельному помещению, расположенному внутри многоквартирного дома, помимо отопительных приборов относятся полотенцесушители, разводящий трубопровод и стояки внутридомовой системы теплоснабжения, проходящие транзитом через такие помещения, а также ограждающие конструкции, в том числе плиты перекрытий и стены, граничащие с соседними помещениями, и через которые в это помещение поступает теплота («ГОСТ Р 56501-2015. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги содержания внутридомовых систем теплоснабжения, отопления и горячего водоснабжения многоквартирных домов. Общие требования», введен в действие приказом Росстандарта от 30.06.2015 № 823-ст).

Указанная презумпция может быть опровергнута отсутствием фактического потребления тепловой энергии, обусловленным, в частности, согласованным в установленном порядке демонтажем системы отопления помещения с переходом на иной вид теплоснабжения и надлежащей изоляцией проходящих через помещение элементов внутридомовой системы, а также изначальным отсутствием в помещении элементов системы отопления (неотапливаемое помещение).

Указанное соответствует правовой позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 24.06.2019 N 309-ЭС18-21578.

Нежилые помещения № 1003, 1004 размещены на первом этаже и в подвале МКД и имеют единую с ним внутридомовую инженерную систему. 

Из технических паспортов (по состоянию на 08.10.2010) следует, что помещение № 1004 общей площадью 671,4 кв.м имеет центральное отопление. В экспликации к поэтажному плану строения не имеется указаний на то, что помещения являются неотапливаемыми (т. 1 л.д. 92-106).

В техническом паспорте на помещение № 1003 общей площадью 851,9 кв.м также указано, что оно имеет центральное отопление. Вместе с тем в экспликации к поэтажному плану строения в разделе «неотапливаемая» указано, что неотапливаемым является дебаркадер и подсобная площадью 58,3 кв. м. (т. 1 л.д. 82-91).

Действительно, ответчиком в материалы дела представлены справка от 22.06.2018 № 468 и акт от 18.06.2018, составленные КОГБУ «БТИ», согласно которым в нежилом помещении № 1004 на первом этаже в помещении 30 – торговый зал и подвальном этаже в помещении 30 – подсобная отсутствуют приборы отопления и трубопроводы отопления; также при визуальном осмотре подвального этажа выявлено, что в местах под оконными проемами за защитной решеткой проходят трубопроводы отопления и на длину защитной решетки данные трубопроводы отопления изолированы; обследовать полностью трубопроводы отопления на предмет изоляции, проходящие через все помещение подвального этажа, а также на наличие приборов отопления, не представляется возможным, так как в помещении проведен ремонт и большинство мест, где проложены данные трубопроводы, закрыты гипсокартоном (т. 65-66). 

Вместе с тем, из материалов дела следует, что в указанных помещениях, которые ответчик считает неотапливаемыми, поддерживается температурный режим от 13,9 до 21,3 °С (за исключением входных групп) при температуре наружного воздуха 0 °С, в то время как иных источников отопления указанных помещений не имеется.

Представленные ответчиком в материалы дела доказательства в подтверждение того, что указанные помещения изначально проектировались как неотапливаемые, в частности, типовой проект № I-447с-43 (т. 2 л.д. 41-62) указанный довод не подтверждают, так как не позволяют с достоверностью установить данное обстоятельство, в то время как представленный технический паспорт спорного МКД 1975 года постройки, содержащий все изменения, начиная с 1982 года (т. 2 л.д. 11-15), содержит указание на то, что полезная площадь  (включающая подвал) является отапливаемой (т. 2 л.д. 12).

Документов, подтверждающих переустройство в установленном порядке системы отопления спорных помещений, в материалах дела не имеется. 

Многоквартирный дом, будучи объектом капитального строительства, представляет собой, как следует из пункта 6 части 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», объемную строительную систему, имеющую надземную и подземную части, включающую в себя помещения (квартиры, нежилые помещения и помещения общего пользования), сети и системы инженерно-технического обеспечения и предназначенную для проживания и деятельности людей, а потому его эксплуатация предполагает расходование поступающих энергетических ресурсов не только на удовлетворение индивидуальных нужд собственников и пользователей отдельных жилых и нежилых помещений, но и на общедомовые нужды, то есть на поддержание общего имущества в таком доме в состоянии, соответствующем нормативно установленным требованиям (пункты 10 и 11 Правил № 491; раздел III Правил № 170; СанПиН 2.1.2.2645-10 «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях», утвержденные постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 10.06.2010 № 64).

Обеспечение сохранности многоквартирного дома в части поддержания его в состоянии, исключающем разрушение его элементов вследствие промерзания или отсыревания, а также соблюдение как в отдельных жилых и нежилых помещениях многоквартирного дома, так и в расположенных в нем помещениях общего пользования, входящих в состав его общего имущества, нормативно установленных требований к температуре и влажности, необходимых для использования помещений по целевому назначению, достигаются, как правило, за счет предоставления их собственникам и пользователям коммунальной услуги по отоплению, представляющей собой подачу через сеть, присоединенную к помещениям, тепловой энергии, обеспечивающей соблюдение в них надлежащего температурного режима (подпункт «е» пункта 4 Правил № 354 и пункт 15 приложения № 1 к данным Правилам; подпункт «в» пункта 11 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме; пункты 3.1.2 и 3.2.2 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда; СанПиН 2.1.2.2645-10).

Таким образом, специфика многоквартирного дома как целостной строительной системы, в которой каждое жилое или нежилое помещение представляет собой лишь некоторую часть объема здания, имеющую общие ограждающие конструкции с иными помещениями, обусловливает, по общему правилу, невозможность отказа собственников и пользователей отдельных помещений в многоквартирном доме от коммунальной услуги по отоплению и тем самым - невозможность полного исключения расходов на оплату используемой для обогрева дома тепловой энергии; соответственно, обязанность по внесению платы за коммунальную услугу по отоплению конкретного помещения не связывается с самим по себе фактом непосредственного использования этого помещения собственником или пользователем (Постановление  Конституционного Суда РФ от 10.07.2018 № 30-П).

Подпунктом «в» пункта 35 Правил № 354 потребителю запрещено самовольно демонтировать или отключать обогревающие элементы, предусмотренные проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, самовольно увеличивать поверхности нагрева приборов отопления, установленных в жилом помещении, свыше параметров, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом.

Аналогичные положения содержатся в пункте 1.7.1 Постановления Госстроя РФ от 27.09.2003 № 170 «Об утверждении Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда» (далее − Правила № 170), согласно которому переоборудование жилых и нежилых помещений в жилых домах допускается после получения соответствующих разрешений в установленном порядке.

Доказательств того, что Общество обращалось по поводу согласования работ по изоляции трубопровода спорного помещения либо, что такая теплоизоляция была сделана в установленном законом порядке, в материалы дела не представлено. Также как указывалось выше, ответчик не представил доказательств того, что помещения отапливаются иными способами, а не от центральной системы отопления МКД.

При изложенных обстоятельствах, принимая во внимание фактические обстоятельства настоящего дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что теплоизоляция трубопроводов системы отопления в помещениях ответчика, при отсутствии надлежащих доказательств того, что указанные помещения были запроектированы как неотапливаемые либо переоборудованы в установленном порядке, не освобождает ответчика от обязанности по оплате услуги теплоснабжения в спорный период; таким образом, полагает документально подтвержденной неотапливаемую площадь 58,3 кв.м. в помещении № 1003 в части комнат 1 и 2 (дебаркадер и подсобная, т. 1 л.д. 86).

Кроме того, судом первой инстанции при вынесении обжалуемого решения не учтено следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 39 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме.

В Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20.12.2018 N 46-П указывается, что фактическое неиспользование тепловой энергии, поступающей по внутридомовым инженерным системам отопления, для обогрева соответствующего помещения не может служить достаточным основанием для освобождения его собственника или пользователя от обязанности вносить плату за коммунальную услугу по отоплению в части потребления тепловой энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Отсутствие в Правилах № 354 методики (формулы), позволяющей определить размер этой платы, не исключает использования судом иных процессуальных средств для установления ее размера, в числе которых, например, проведение экспертного исследования либо (при отсутствии в многоквартирном доме общедомового прибора учета) выделение из общего норматива потребления коммунальной услуги отопления, утвержденного соответствующим органом, части, приходящей на общедомовые нужды.

Более того, стороны вправе использовать различные математические модели расчетов, не исключая и ту, что аналогична изложенной в пунктах 2(3) - 2(6) приложения № 2 Правил № 354 в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 23.02.2019 № 184. Достоверность таких расчетов проверяется судом наряду с другими доказательствами на основе статей 9, 65, 66, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.06.2019 N 308-ЭС18-25891 по делу N А53-39337/2017).

Компанией в материалы дела представлен справочный расчет потребления тепловой энергии нежилыми помещениями ответчика без учета неотапливаемой площади помещения дебаркадера (58,3 кв. м) и с учетом распределения на него тепловой энергии для общедомовых нужд.

В силу пункта 6 Правил N 354 поставка холодной воды, горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии и газа в нежилое помещение в многоквартирном доме, а также отведение сточных вод осуществляются на основании договоров ресурсоснабжения, заключенных в письменной форме непосредственно с ресурсоснабжающей организацией (абзац 3 пункта 6).

Согласно абзацу 2 пункта 40 Правил N 354 потребитель коммунальной услуги по отоплению вне зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом или нежилом помещении и плату за ее потребление в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Принимая во внимание изложенное, с учетом правового урегулирования, предполагающего обязательность перехода после 01.01.2017 на прямые договорные отношения ресуроснабжающих организаций и собственников нежилых помещений в многоквартирных жилых домах, плата за тепловую энергию должна вносится собственником нежилого помещения как в части индивидуального потребления, так и в части потребления в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме ресурсоснабжающей организации.

Согласно справочному расчету истца стоимость потребленной тепловой энергии нежилыми помещениями ответчика без учета неотапливаемой площади помещения дебаркадера (58,3 кв. м) за спорный период составила 469 370 рублей 50 копеек; стоимость тепловой энергии для общедомовых нужд на неотапливаемую площадь помещения дебаркадера (58,3 кв. м) составила 18 678 рублей 90 копеек.

Ответчик не представил суду апелляционной инстанции какой-либо альтернативный расчет; суд при проверке представленного истцом расчета пришел к выводу о том, что он с разумной степенью достоверности позволяет определить объем и стоимость тепловой энергии, подлежащей компенсации ответчиком, в том числе в связи с наличием у него обязанности по содержанию общего имущества с учетом площади неотапливаемых помещений.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что истцом в материалы дела не представлены доказательства наличия в помещении дебаркадера (58,3 кв.м) ответчика теплопринимающих устройств, а часть задолженности за спорный период в размере 328 384 рубля 72 копейки оплачена Обществом, судебная коллегия приходит к выводу, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 159 664 рубля 68 копеек задолженности.

При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба Компании подлежит удовлетворению частично, а обжалуемое решение подлежит отмене в части отказа во взыскании 159 664 рублей 68 копеек долга.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы при частичном удовлетворении исковых требований относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

С учетом частичного удовлетворения иска и апелляционной жалобы Компании с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 4 948  рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску, 1 755 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Поскольку статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел в размере 3000 рублей, при подаче апелляционной жалобы истец заявил ходатайство о зачете государственной пошлины, приложив справку на возврат государственной пошлины от 17.06.2019 на общую сумму 4 388 рублей и платежное поручение от 21.05.2018 № 9039, в счет суммы государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в рамках данного дела, то государственная пошлина в размере 1 388 рублей подлежит возвращению из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционную жалобу акционерного общества "Кировская теплоснабжающая компания" удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Кировской области от 10.04.2019 по делу № А28-6154/2018 отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании 159 664 рублей 68 копеек и принять по делу в указанной части новый судебный акт.

Резолютивную часть решения Арбитражного суда Кировской области от 10.04.2019 по делу № А28-6154/2018 изложить в следующей редакции.

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ПродАльянс" в пользу акционерного общества «Кировская теплоснабжающая компания» 159 664 рубля 68 копеек долга, 4 948  рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску, 1 755 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

В остальной части в удовлетворении исковых требований отказать.

Возвратить акционерному обществу "Кировская теплоснабжающая компания" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 6 568 рублей по платежному поручению от 21.05.2018 № 9024, 1 388 рублей по платежному поручению от 21.05.2018 № 9039.

Арбитражному суду Кировской области выдать исполнительный лист. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

И.Ю. Барьяхтар

Д.Ю. Бармин

Т.М. Поляшова