ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-40209/2017

г. Саратов

17 мая 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена «10» мая 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен «17» мая 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никольского С.В.,

судей Дубровиной О.А., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Публичного  акционерного общества «Мобильные телесистемы», муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети»  на решение  Арбитражного суда Волгоградской области от 22 февраля 2018 года по делу №А12-40209/2017 (судья  Прудникова Н.И.) по исковому заявлению муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Горэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «Тергид» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), публичного акционерного общества «Мобильные телесистемы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании долга,

при участии в судебном заседании:

от муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети» - ФИО2, действующей на основании доверенности №433 от 7.12.2017, ФИО3, действующего по доверенности №467 от 7.12.2017,

от общества с ограниченной ответственностью «Тергид» - ФИО4, действующего на основании доверенности от 19.12.2017,

от публичного акционерного общества «Мобильные телесистемы» - ФИО4, действующего на основании доверенности №09/2018ф от 12.04.2018, ФИО5, действующего по доверенности №06/2018ф от 1.02.2018,

иные лица не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, 

                                                    У С Т А Н О В И Л:

            Муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее – МУПП «ВМЭС») обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к обществу с ограниченной ответственностью "Горэнергосбыт" (далее – ООО «Горэнергосбыт») о взыскании 691373,91 руб. основного долга за август 2017 г., 21735,65 руб. пени.

            Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 22.02.2018 суд взыскал с ООО «Горэнергосбыт» в пользу МУПП «ВМЭС» 138231,54 руб. основного долга, 4345,76 руб. неустойки.

           В остальной части иск оставлен без удовлетворения.

            С МУПП «ВМЭС» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 2000 руб.

           С ООО «Горэнергосбыт» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 3451 руб.

            Публичное акционерное общество «Мобильные телесистемы» (далее – ПАО «Мобильные телесистемы») не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части и принять по делу новый судебный акт.

            МУПП «ВМЭС», не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части и принять по делу новый судебный акт. 

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в соответствии с требованиями статей 266, 268 АПК РФ.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 23.07.2012 между ООО «Горэнергосбыт» (заказчик) и МУПП «ВМЭС» (исполнитель) заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии № 175, по условиям которого исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства принадлежащих ему электрических сетей, от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя до точек отпуска потребителям (покупателем) (приложение №1), а заказчик – оплатить оказанные услуги.

Сроки и порядок оплаты оказанных услуг предусмотрены сторонами в разделах 5,6 договора.

Расчетным периодом является календарный месяц.

В соответствии с разделом 5 договора, исполнитель по итогам расчетного периода формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителем (покупателям) из электрических сетей исполнителя в натуральном выражении по актам о безучетном потреблении электрической энергии и по данным предоставленным заказчиком в соответствии с п.3.1.10. На основании имеющихся данных исполнитель формирует и не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, направляет заказчику акт перетока электрической энергии потребителям (покупателям) заказчика, с выделением в нем отпуска электрической энергии потребителям, юридическим лицам в разрезе уровней напряжения и отпуска электрической энергии потребителям, рассчитывающимся за электрическую энергию по тарифу «население» по форме согласно Приложению № 6 к договору и акт сверки расчетов. На основании полученных данных (п.5.4) исполнитель не позднее 14 числа месяца, следующего за расчетным, направляет заказчику: акт выполненных работ (оказанных услуг) по передаче электрической энергии; счет-фактуру.

Заказчик обязан рассмотреть, оформить со своей стороны полученные от исполнителя акт выполненных работ (оказанных услуг) по передаче электрической энергии и в срок не позднее 16-го числа месяца, следующего за расчетным, возвратить исполнителю. Акт выполненных работ считается согласованным с заказчиком, если до указанного срока заказчик не направит исполнителю свои мотивированные возражения.

В соответствии с п.5.7 договора при наличии разногласий по расчету объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя стороны обязаны: принять к учету предъявленные документы (п.5.5, п.5.6); рассмотреть и согласовать имеющиеся разногласия в течение 15 рабочих дней с момента получения исполнителем мотивированных возражений; по результатам согласования разногласий скорректировать расчеты в следующем расчетном периоде. В случае невозможности разногласий в указанном выше порядке, спор передается на рассмотрение в арбитражный суд Волгоградской области.

В соответствии с п.6.1 договора стоимость фактически оказанных услуг в расчетном периоде услуг исполнителя по передаче электрической энергии и (или) мощности определяется как произведение объема переданной потребителям (покупателям) электрической энергии (определенного в порядке, предусмотренном условиями раздела 5 договора) или заявленной мощности (приложение №2) на соответствующем уровне напряжения и установленного органом исполнительной власти Волгоградской области в области государственного регулирования тарифов одноставочного и (или) двухставочного единого (котлового) тарифа на услуги по передаче электроэнергии для соответствующего уровня напряжения. Вид согласованного сторонами тарифа указан для каждой очки поставки в Приложение №1.

В соответствии с п.6.8 договора оплата услуг по передаче электроэнергии производится в следующем порядке: до начала расчетного периода исполнитель предъявляет заказчику счет на оплату услуг, исходя из плановых объемов передачи мощности (приложение № 2) и объемов передачи электроэнергии (Приложение №3).

Заказчик производит оплату по выставленному счету: до 20 числа текущего месяца – 50% стоимости электроэнергии, указанной в счете; окончательный расчет производится не позднее 16 числа месяца следующим за расчетным.

Разногласия касаются начислений объемов электрической энергии по актам безучетного потребления, составленных в отношении ООО "Тергид", ПАО «МТС» Согласно акту выполненных работ (оказанных услуг) № 0001322 от 31.08.2017 сумма оказанных услуг за август 2017 года составила 51272516,22 руб.

28.07.2017 составлен акт № 000275 о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении потребителя ПАО «МТС». Объем безучетного потребления составил 25769 кВтч. на сумму 138231,54 руб.

Согласно акту сорваны пломбы сетевой организации № 0104835, № 223206 , нарушен ЗВК (галограмма) завода изготовителя. 

 Согласно п. 167 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3. 

Согласно п. 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

В соответствии с п. 176 Основных положений № 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Согласно п. 180 Основных положений № 442 лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

Таким образом, на потребителе лежит обязанность по осуществлению контроля за состоянием прибора учета и по уведомлению энергосбытовой организации при обнаружении неисправности в работе, выходе из строя прибора учета.

В соответствии с п.п. 1.1.2., 2.11.1, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее – Правила № 6), ответственность за сохранность расчетного счетчика несет персонал энергообъекта. Обо всех дефектах расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В силу пункта 149 Основных положений № 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом- седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления. В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия.

Представленное ответчиком заявление от 09.06.2017 № ЮГ10-1/00139и не является заявкой по смыслу пункта 149 Основных положений № 442.

Документов, подтверждающих санкционированное снятие пломб с приборов учета ПАО «МТС» до момента составления акта о неучтенном потреблении сторонами спора не представлено.

Доказательства направления ответчиком уведомления о нарушении пломб (госповерки) в адрес истца и сетевой организации в материалах дела отсутствуют.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 1 ст. 64 и ст.ст. 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. 

Каких-либо иных доказательств, что в спорный период приборы учета отвечали предъявляемым требованиям и фиксировали достоверные данные, суду не представлено.

  Таким образом, судом сделан верный вывод о том, что ответчиком не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии. Отсутствие на установленном приборе учета пломб сетевой организации приводит к безучетному потреблению электрической энергии.

 Акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 000275 от 28.07.2017  составлен с соблюдением требований, установленных п. 193 Основных положений N 442. В связи с чем, суд пришел к обоснованному выводу об удовлетворении требований истца о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 000275 от 28.07.2017 на сумму 138231,54 руб.

МУПП «ВМЭС» в отношении ООО «Тергид» составлен акт № 000321 от 25.07.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии, согласно которому выявлено безучетное потребление электроэнергии в связи со срывом пломбы сетевой организации.

Объем безучетного потребления электроэнергии составил 143098 кВтч. на сумму 553142,37 руб.

Согласно акту проверки № Кд-25/07/17 от 25.07.2017 сорваны пломбы № 0080942 № 0080941 с вводного устройства - с оргстекла.

Как следует из спорного акта о неучтенном потреблении энергии, указания на наличие нарушений схемы подсоединения прибора учета отсутствуют. Каким способом выявлены нарушения, в виде неучтенного потребления энергии, также не зафиксировано. Установление оргстекла сетевой организацией на вводном устройстве, нормативно не регламентировано.

 Согласно п. 2 ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к обоснованным выводам, что факт отсутствия пломбы, зафиксированный в спорном акте, не является фактом, подтверждающим неучтенное потребление энергии, так как не влияет на достоверность учетных показаний опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии. Отсутствуют и иные доказательства, свидетельствующие о вмешательстве в работу прибора учета.

Следует обратить внимание, что согласно пункту 2.11.18 Правил № 6, энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что истец не представил надлежащих доказательств нарушения порядка, предусмотренного пунктом 2.11.18 Правил № 6, что исключает применение к нему специального порядка определения объема потребленной электроэнергии.

Как установлено судом, электрощит, на который  сотрудниками МУПП «ВМЭС» была установлена панель из оргстекла, не предусмотренная конструкцией завода- изготовителя, и на которую сутрудники истца установили пломбы, не относится в соответствии с п. 136 Основных положений к средствам учета электроэнергии. Соответственно, наличие либо отсутствие пломбы на установленной панели из оргстекла не влияет на правильность учета потребленной электроэнергии.

Согласно акту № 000321 от 25.07.2017 изменение схемы учета или обнаружение скрытой проводки при проведении проверки не установлено.

Кроме того, согласно акту о проведении замены и проверки измерительного комплекса от № 000321 от 25.07.2017, измерительный комплекс к эксплуатации в цепях коммерческого учета пригоден. Нарушений схемы учета не установлено.

Другие пломбы на приборе учета не нарушены. Указания на способ вмешательства в работу прибора учета (измерительного комплекса), отсутствуют.

Таким образом, суд пришел к обоснованному выводу о том, что имеющиеся в деле доказательства не позволяют достоверно установить факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии в спорный период согласно акта № 000321 от 25.07.2017.

   В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой (штрафом, пеней). 

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В соответствии со ст. 26 Федерального закона № 35-ФЗ от 26.03.2003 года «Об электроэнергетике» потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

При добровольной уплате неустойки ее размер по общему правилу подлежит исчислению по ставке, действующей на дату фактического платежа.

При этом, закон не содержит прямого указания на применимую ставку в случае взыскания неустойки в судебном порядке.

Вместе с тем, по смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у кредитора убытков, в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда ко всему периоду просрочки подлежит применению ставка на день его вынесения.

Согласно расчету неустойка за август 2017 г. с 21.09.2017 по 20.02.2017, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 7,5% годовых, составляет 345,76 руб. 

    Расчет законной неустойки, рассчитанный по правилам статьи 26 Закона N 35-ФЗ проверен судом и признан верным, по существу заявителями жалоб не оспаривается.

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемое решение принято судом на основании полного исследования фактических обстоятельств дела и правильном применении норм права, в связи с чем, оснований для его отмены не имеется.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

                                                    П О С Т А Н О В И Л: 

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 22 февраля 2018 года по делу №А12-40209/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции

Председательствующий                                                                  С.В.  Никольский 

Судьи                                                                                                 О.А. Дубровина

                                                                                                            В.Б. Шалкин