РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

г.Москва

 26.12.2019                                                                     Дело № А40-108263/19-110-979  

     Резолютивная часть решения объявлена 11.12.2019

     Решение в полном объеме изготовлено 26.12.2019

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В.  /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарём Ермоловой  В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску   Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (109074 Москва город проезд Китайгородский 7 , ОГРН: 1047796323123) к акционерному обществу "ПКК МИЛАНДР"  (124498, Москва город, город Зеленоград, проспект Георгиевский, дом 5, эт 2 пом i ком 38, ОГРН: 1027739083921) , третье лицо: закрытое акционерное общество Научно-технический центр «Модуль» (ИНН7735040690),  о взыскании 37 587 500 руб.,

 

при участии:

от истца – Сушильников И. С. по дов. от 18.12.2018,

от ответчика   -   Ермолин А.Д. по дов.  от 25.09.2019, Виноградова  Е.Ю. по дов.  от  19.05.2017,

от третьего лица Макарова Е.  С. от  09.07.2019, Ибрагимов Д. Ф. от 09.07.2019,  

 

УСТАНОВИЛ:

Министерство промышленности и торговли Российской Федерации обратилось с иском  к акционерному обществу "ПКК МИЛАНДР"   о взыскании(с учетом принятого изменения размера в порядке ст. 49  АПК РФ) 45 305 000 руб. неустойки.

Ответчик иск не признал по основаниям,  изложенным в отзыве.

Третье лицо против удовлетворения иска возразило по основаниям,  изложенным в отзыве.

Заслушав представителей сторон,  исследовав и оценив доказательства,  суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, между Минпромторгом России (Заказчик) и АО «ПКК МИЛАНДР» (Исполнитель) был заключен государственный контракт от 30.11.2015 № 15411.162017.11.013 на выполнение опытно-конструкторской работы «Разработка комплекта микросхем интерфейса Gigabit Ethernet) Шифр «Базис-Б6) (.

Цена государственного контракта составила 300 000 000 рублей (пункт 17 государственного контракта).

Согласно пункту 21 государственного контракта оплата производится с авансовым платежом в размере 30 процентов от стоимости работ текущего года.

Во исполнение принятых на себя обязательств Заказчик перечислил аванс за 2015-2017 гг. на расчетный счет Исполнителя и полностью оплатил работы (платежные поручения № 571578 от 25.12.2015, № 161289 от 25.08.2016, № 161278 от 25.08.2016, № 378229 от 30.11.2016, № 705724 от 12.04.2017).

В соответствии с пунктами 2, 3, 5 государственного контракта Исполнитель обязан выполнить ОКР в соответствии с техническим заданием и передать Заказчику ее результаты и документацию, предусмотренную техническим заданием в предусмотренный государственным контрактом срок.

Согласно пункту 10 государственного контракта датой выполнения работ считается дата подписания Заказчиком акта сдачи-приемки этапа ОКР.

Согласно пункту 12 государственного контракта за 20 дней до окончания ОКР Исполнитель обязан в письменной форме уведомить Заказчика о готовности ОКР к сдаче. Вместе с уведомлением Исполнитель представляет Заказчику акт сдачи-приемки с приложением отчетных документов.

Согласно пункту 14 государственного контракта Заказчик в 20-дневный срок со дня получения акта сдачи-приемки этапа ОКР и отчетных документов, указанных в пункте 12 государственного контракта, обязан направить Исполнителю один экземпляр подписанного акта сдачи-приемки или мотивированный отказ от приемки работ.

В соответствии с Техническим заданием (Приложение №1 к государственному контракту и Ведомостью исполнения (Приложения № 2 к государственному контракту) срок выполнения работ по 3-му этапу ОКР - 30.11.2017.

Уведомление о готовности к сдаче 3-го этапа ОКР и полный комплект отчетных документов по состоянию на 29.10.2019 не представлены.

Неустойка   за просрочку выполнения работ по 3-му этапу ОКР (период просрочки с 01.12.2017 по 29.10.2019 включительно) составляет 45 305 000  рублей.

Согласно пунктам 61, 62 государственного контракта претензии сторон, возникающие в связи с исполнением государственного контракта, включая споры и разногласия по техническим и финансовым вопросам, рассматриваются сторонами в течение 30 дней путем переговоров с оформлением соответствующих документов. Неурегулированные споры передаются на разрешение в Арбитражный суд г. Москвы.

Досудебный порядок урегулирования спора Заказчиком соблюден.

Исполнителю  заказным   письмом   направлена  претензии   о   взыскании неустойки по 3-му этапу ОКР (исх. № 70857/11 от 31.10.2018). Ответ от Исполнителя не поступал.

Исполнителю заказным письмом повторно направлена претензия о взыскании неустойки по 3-му этапу ОКР (исх. № 82109/11 от 12.12.2018).

От Исполнителя 17.01.2019 поступил ответ на претензию, в котором он признает просрочку, но не согласен с начисленной неустойкой.

На основании изложенных обстоятельств истец обратился в суд.

 Вместе с тем суд не находит оснований  для удовлетворения иска,  исходя из следующего.

Целью выполнения ОКР «Базис-Бб» является создание двух микросхем:

-микросхемы коммутатора интерфейса Ethernet 10/100/1000 (1923КХ028 - СБИС КИ) -Исполнитель АО «ПКК Миландр»;

микросхему физического уровня интерфейса Ethernet 10/100/1000 (1923ВС015,1923ВС025 - СБИС МФ- Исполнитель - ЗАО «НТЦ Модуль».

20 мая 2016г. Истцом был подписан Акт сдачи-приемки этапа 1 ОКР «Разработка комплекта микросхем интерфейса Gigabit Ethernet», шифр «Базис-Бб» (далее - Акт). Согласно указанному Акту, Истец подтверждает, что Ответчик в строгом соответствии с Техническим заданием исполнил свои обязательства в полном объеме по этапу 1 Государственного контракта. По состоянию на 03 декабря 2019г. каких-либо замечаний, на выполненные АО «ПКК Миландр» работы по этапу №1 Государственного контракта, со стороны Истца не поступали.

18 ноября 2016г. Истцом был подписан Акт сдачи-приемки этапа 2 ОКР «Разработка комплекта микросхем интерфейса Gigabit Ethernet», шифр «Базис-Бб». Согласно указанному Акту, Истец подтверждает, что Ответчик в строгом соответствии с Техническим заданием исполнил свои обязательства в полном объеме по этапу 2 Государственного контракта. По состоянию на 03 декабря 2019г. каких-либо замечаний, на выполненные АО «ПКК Миландр» работы по этапу №2 Государственного контракта, со стороны Истца не поступали.

В соответствии с п. 1 ст. 769 ГК РФ по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских работ и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принят работу и оплатить ее.

В соответствии со ст. 311 ГК РФ кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев или существа обязательства.

Ответчик, согласно письму №1518/10-18т от 23.10.2018г., предложил Истцу рассмотреть вопрос о приемке государственной комиссией ОКР «Базис-Бб» в части микросхемы 1923КХ028 (Исполнитель - АО «ПКК Миландр»). В ответном письме Истец уведомил Ответчика о том, что не возражает против приемки государственной комиссией ОКР «Базис-Бб» в части микросхемы 1923КХ028 (Исполнитель - АО «ПКК Миландр»). Приемка государственной комиссией ОКР «Базис-Бб» в части микросхемы 1923КХ028 будет осуществляться для целей скорейшего освоения микросхемы 1923КХ028 в серийном производстве и поставки потребителям с продолжением выполнения ОКР «Базис-Бб» до завершения всех работ в рамках СЧ ОКР «Базис-Бб-МФЕ».

19 декабря 2018г. Истцом был подписан Акт приемки опытно-конструкторской работы «Разработка комплекта микросхем интерфейса Gigabit Ethernet», шифр «Базис-Бб», в части СБИС КИ (1923КХ028) (далее - Акт).

Согласно п. 5 Акта комиссия сочла возможным зачесть часть проведенных предварительных испытаний, предъявленных опытных образцов микросхем 1923КХ028, в качестве государственных.

Согласно п.6. Акта микросхемы 1923КХ028 соответствуют требованиям технического задания и проекта технических условий АЕНВ.431240.329ТУ.

Согласно пп. Ж п.6 Акта разработанные микросхемы 1923КХ028 по своему техническому уровню находятся на уровне мировых образцов и заменяют микросхемы - аналогии Prestera 98DX167-A2-BCW11000.

Согласно п.8 Акта конструкторская документация соответствует требованиям стандартов ЕСКД.

Согласно пп. Д п.8 технологическое оборудование, средства испытаний и измерений, специальная оснастка и инструмент соответствует предъявленным к ним требованиям и являются достаточными для ведения промышленного производства разработанных микросхем.

Согласно п.9 Акта комиссия постановила считать опытно-конструкторскую работу по теме «Базис-Бб», выполненной, в части СБИС КИ (1923КХ028), в соответствии с техническим заданием и принятой.

Правоотношения сторон по настоящему Контракту регулируются главой 38 ГК РФ. По договору на выполнение ОКР создается новый продукт с новыми свойствами. При этом имеется объективный риск, что результат может быть не достигнут. Учитывая указанные ваше риски договоров на выполнение ОКР глава 38 ГК РФ содержит следующие особенности регулирования:

Риск достижения результата по договору несет Заказчик. Это обусловлено тем, что Заказчик формирует техническое задание, описывающее новые свойства продукта, которые предстоит реализовать исполнителю, а при подписании договора исполнителю невозможно определить достижимость результата по техническому заданию.

В соответствии с п. ст. 769 ГК РФ по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

В соответствии со ст. 777 ГК РФ исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя.

Начисление неустойки на общую сумму государственного контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 Кодекса, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

Поскольку Истец не определяет стоимость каждого из подэтапов этапа №3 Государственного контракта и учитывая, что начисление неустойки на всю цену этапа №3 Государственного контракта неправомерно (Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 N 5467/14 по делу N А53-10062/2013), требование Истца о взыскании неустойки за нарушение сроков сдачи работ по этапу №3 Государственного контракта, рассчитанной от полной цены этапа №3 Государственного контракта без учета выполненных и принятых Истом работ, неправомерно.

Ответчик не может нести ответственность за недостаточное выделение Истцу средств из федерального бюджета, период просрочки исполнения Истцом обязательства по перечислению авансового платежа (19.12.2016 г. по 12.04.2017 г.) должен быть исключен из периода просрочки Ответчика.

С учетом сдачи результатов работ по этапу № 1 ОКР 20.05.2016 t {акт сдачи- приемки работ по этапу № 1 ОКР от 20.05.2016 г.) Государственный заказчик был обязан перечислить остаток денежных, средств по этану №1 не позднее 20.06.2016 г.

Между тем, Минпромгорг России произвел платеж только 25.08.2016г., что подтверждается платежным поручением от 25.08.2016г г., просрочка по платежу  составляет 65 дней.

Кроме того, просрочка является следствием     установления Заказчиком ограничения в применении иностранных комплектующих, чрезмерно высоких тактико-технических требований Минпромторга России.

Работы, как Ответчиком, так и Третьим лицом осуществляются в рамках государственной подпрограммы «Разработка интегральных микросхем для средств цифровой обработки и преобразования сигналов, сетей обмена данными, а также информационной безопасности» (п. 1 ТЗ к Государственному контракту, л.д. 27, т. 1).

В соответствии с п. 2 ТЗ к Государственному контракту функциональным аналогом СБИС КИ является Prestera 98DX167-F2-DCW1I000 от компании Marvell (США). Косвенными аналогами СБИС МФЕ являются KSZ8041TLI, KSZ9021GQI, DP83848L LAN83C185-JD, 88Е1322-А0-ВАМ21000. Отечественные аналоги разрабатываемых микросхем отсутствуют (л.д. 28, т. 1).

Как следует из п. 6 ТЗ к Государственному контракту, комплектующие изделия и материалы должны применяться в соответствии с ограничительными перечнями.

В соответствии с п. 6.4 ТЗ к Государственному контракту применение комплектующих изделий, материалов и полуфабрикатов иностранного производства должно быть согласовано в установленном порядке.

Истец, осведомленный об отсутствии аналогов микросхем на территории РФ, об обязанности Ответчика и привлеченных им соисполнителей использовать исключительно комплектующие отечественного производства, осознавал объективные риски недостижения результатов, установленных им же самим в государственном контракте, техническом задании к нему.

В соответствии со ст. 406 ГК РФ Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Каждая в отдельности микросхема представляют собой полноценное самостоятельное изделие, способное функционировать как в отдельности друг от друга, так и совместно, однако в рамках контракта Государственный заказчик предусмотрел процедуру поэтапной сдачи работ по каждой микросхеме с последующей приемкой микросхем в целом.

Из этого следует, что при полноценной сдаче части ОКР, сдать ОКР в целом ни Головному исполнителю, ни привлеченному соисполнителю без остальных составных частей будущего изделия на приемку комиссии Государственного заказчика не представляется возможным.

В соответствии с п. 1 Акта предварительных испытаний от 24.10.2018 г. Исполнителем (АО «ПКК Миландр») в период с 03.10.2017 г. по 05.09.2018 г. были проведены предварительные испытания опытных образцов микросхемы 1923КХ028 на соответствие требованиям ТЗ.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.08.1995 г. № 804 «Положение о военных представительствах Министерства обороны Российской Федерации» военные представительства Министерства обороны Российской Федерации создаются для контроля качества и приемки военной продукции на предприятиях, в организациях и учреждениях независимо от ведомственной подчиненности и организационно-правовых форм, осуществляющих в интересах обороны разработку, испытания, производство, поставку и утилизацию этой продукции как непосредственно, так и в порядке кооперации, а также работ по сервисному обслуживанию, ремонту и (или) модернизации военной продукции, проводимых специалистами организаций непосредственно у потребителей этой продукции в соответствии с условиями государственных контрактов.

В рамках спорного государственного контракта контроль за ходом выполнения работ осуществляло 514 ВП МО РФ.

Как следует из заключения 514 ВП МО РФ «О готовности к приемке этапа № 3 ОКР в части СБИС КИ ОКР «Базис-Бб» в части СБИС КИ (1923КХ028) выполнялся АО «ПКК Миландр» в период с декабря 2016 г. по декабрь 2018 г. в соответствии с техническим заданием.

Специфика установленного Минпромторгом России этапа сводится к тому, что сдача ОКР в целом возможна лишь при предъявлении комиссии Государственного заказчика двух разработанных микросхем, созданных как АО «ПКК Миландр», так и ЗАО НТЦ «Модуль».

Микросхемы представляют собой два самостоятельных изделия, к каждому из которых Истцом устанавливались самостоятельные требования, что подтверждается п. 3.1 ТЗ (л.д. 28 т.П. п. 3.2 ТЗ (л.д. 29, т. П. п. 3.2.2 ТЗ (л.д. 30. т. П, п. 3.2.3 ТЗ (л.д. 38, т. 1).

Для каждого самостоятельного вида микросхем разрабатываются КД, ТД, ТУ, протоколы и акты предварительных испытаний, создаются соответствующие опытные образцы.

АО «ПКК Миландр», вопреки доводам Государственного заказчика, сдал, а Минпромторг России в лице Заместителя директора Департамента радиоэлектронной промышленности Минпромторга России принял этап № 3 ОКР в части микросхем СБИС КИ.

В соответствии пп. «а» п. 4 Решения опытные образцы микросхем СБИС КИ в количестве 147 шт. общей первоначальной стоимостью 21 228 800 руб.,подвергнутые предварительным и государственным испытаниям и пришедшие непригодность, списать и утилизировать в установленном порядке.

В процессе выполнения ОКР ввиду отсутствия необходимых компонентов для создания и испытания опытного образца, наличия ограничения применения иностранных запасных частей, инструментов и принадлежностей работы не могли быть выполнены в сроки, установленные государственным контрактом 

ЗАО НТЦ «Модуль» письмом от 03.10.2017 № 02/2877 информировало Ответчика об обстоятельствах, препятствующих выполнению работ: некорректная работа отечественной схемы приема СБИС МФЕ во всех режимах, препятствующая приему сигнала MDI, поздняя поставка комплектующих изделий, (за 2 месяца до срока исполнения обязательства перед Министерством промышленности и торговли РФ.

На запрос Ответчика от 30.11.2017 г. № 0650/11- 177 ЗАО НТЦ «Модуль» вновь сообщило о необходимости проведения дополнительных испытаний, совершенствовании частей опытного образца, подготовлено несколько вариантов модифицированных баз данных в формате GDSII для корректировки кристаллов.

ЗАО НТЦ «Модуль» в процессе выполнения работ осуществило полную верификацию проекта, тестовое окружение для цифрового и смешанного моделирования, о завершении работ по проектированию топологии кристалла, о завершении функциональных тестов (письмо №02/3124).

﻿ В соответствии со ст. 330  ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

﻿В соответствии со ст. 401  ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Учитывая,  что ответчик (в лице своего исполнителя)принял  все меры для надлежащего исполнения, он признается невиновным.

На основании изложенного,  руководствуясь ст.ст. 110,123,167-170  АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении  иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

 

Судья:               А.В.Мищенко