/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень                                                                   Дело № А46-17279/2017

 

Резолютивная часть постановления объявлена  14 июня 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 июня 2018 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                     Севастьяновой М.А.,

судей                                                    Сириной В.В.,

                                                             Тихомирова В.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу обществас ограниченной ответственностью «Орион» на решение Арбитражного суда Омской области от 19.12.2017 (судья Яркова С.В.) и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2018 (судьи Тетерина Н.В., Семёнова Т.П., Солодкевич Ю.М.) по делу № А46-17279/2017 по заявлению администрации Ленинского административного округа города Омска (644020, Омская область, город Омск, проспект Карла Маркса, дом 62,ОГРН 1035509001395, ИНН 5505012857) к обществу с ограниченной ответственностью «Орион» (644020, Омская область, город Омск, улица Серова, дом 19, корпус А; 6444043, город Омск, улица Красный путь, дом 105, корпус 3, квартира 140, ОГРН 1115543040690, ИНН 5501237183)об освобождении самовольно занятого земельного участка, заявлению общества с ограниченной ответственностью «Орион» к администрации Ленинского административного округа города Омска о признании незаконным решения.

Суд установил:

администрация Ленинского административного округа города Омска (далее -           администрация) обратилась в Арбитражный суд Омской областис заявлением об обязании общества с ограниченной ответственностью «Орион» (далее - общество) освободить самовольно занятый торговым павильоном земельный участок площадью 41,3 кв.м, расположенный в 7 м северо-западнее здания, расположенного по адресу: город Омск, улица Серова, дом 19 «А».

Заявление принято судом, возбуждено производство по делу№ А46-17279/2017.

Общество обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании незаконным решения администрации об отказе во включении               в схему размещения нестационарных торговых объектов (далее - НТО) торгового места по адресу: город Омск, улица Серова, дом 19 «А», изложенное в письмо от 10.07.2017 № ис- АЛАО/5125/03-33; об обязании администрации в течение 10 рабочих дней с момента вступления в законную силу решения суда по настоящему делу включить в схему размещения НТО павильон, находящийся по адресу: город Омск, улица Серова, дом 19 «А»                в Ленинском административном округе. По этому заявлению возбуждено дело № А46-17737/2017.

Определением суда от 19.10.2017 дела № А46-17279/2017,                      № А46-17737/2017 объединены для совместного рассмотрения в одно производство, которому присвоен № А46-17279/2017.

Решением Арбитражного суда Омской области от 19.12.2017, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2018, требования администрации удовлетворены, на общество возложена обязанность освободить самовольно занятый торговым павильоном земельный участок площадью 41,3 кв. м, расположенный в 7 м северо-западнее здания, расположенного по адресу: город Омск, улица Серова, дом 19 «А». В удовлетворении требования общества к администрации о признании незаконным решения об отказе                во включении в схему размещения НТО торгового места по адресу: город Омск, улица Серова, д. 19 «А», изложенном в письме от 10.07.2017                         № ис-АЛАО/5125/03-33, отказано.

Не согласившись с решением и постановлением, общество обратилосьс кассационной жалобой, в которой просит их отменить и направить делона новое рассмотрение.

В обоснование жалобы общество указывает на то, что представленные администрацией доказательства не подтверждают факта размещения павильона ближе 15 м от окон общественного здания, витрин стационарных торговых объектов и в границах отвода автомобильных дорог.

Заявитель отмечает, что в протоколе комиссии от 10.07.2017 и акте комиссионного обследования от 04.12.2017 (включая фотоматериалы)не содержится информация о том, от какой точки павильона осуществлялись замеры до окон общественного здания и является ли указанное здание общественным, не представлены доказательства (замеры, схемы, фотоматериалы) нахождения павильона в границах отвода автомобильной дороги.

Общество ссылается на решение Арбитражного суда Омской области дело № А46-2995/2017, которым, по его мнению, при аналогичных обстоятельствах вынесено противоположное решение.

Учитывая надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени            и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации (далее - АПК РФ) рассматривается в отсутствиеих представителей.

Проверив в соответствии с положениями статей 284, 286 АПК РФ правильность применения судом норм материального и соблюдение процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам                   и представленным доказательствам, суд округа приходит к выводу                       об отсутствии оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судами, во исполнение Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске, утвержденного Постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п (далее - Положение № 95-п), администрацией проведены мероприятия по контролю за соблюдением порядка размещения НТО,по результатам которых 27.05.2016 составлен акт, где отмечено,что на участке общей площадью 41,3 кв. м, находящемся в муниципальной собственности, расположенном в 7 м северо-западнее здания, расположенного по адресу: город Омск, улица Серова, дом 19А, размещен торговый павильон площадью 41,3 кв. м, принадлежащий обществус ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл».

Данный земельный участок для размещения киоска не предоставлялся,в схему размещения НТО, утвержденную постановлением администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения НТО на территории города Омска», не включен.

По результатам проведенных мероприятий администрацией издано распоряжение от 20.06.2016  № 592 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества», согласно которому в список НТО, подлежащих выносу, включен и вышеуказанный павильон.

Письмом муниципального предприятия города Омска «Муниципальная недвижимость» от 30.12.2016 администрация проинформированао невозможности выноса павильона, расположенного по улице Серова, дом 19А в связи с тем, что он представляет собой металлоконструкцию, смонтированную на месте и обшитую профилированным листом, отсутствуют монтажные петли.

Администрация обратилась в Арбитражный суд Омской областис заявлением об обязании общества с ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл» освободить вышеуказанный земельный участок, однаков ходе судебного разбирательства установлено, что собственником данного павильона является общество.

Обществу направлено уведомление от 24.07.2017 с требованиемо добровольном выносе павильона, которое так и не было исполнено.

Администрацией повторно составлен акт от 31.08.2017 по контролюза соблюдением порядка размещения НТО, которым зафиксировано нахождение павильона на прежнем месте.

Указанные обстоятельства послужили причиной обращения администрации в арбитражный суд с настоящим требованием.

Полагая незаконным отказ администрации во включении указанного объекта в схему размещения НТО, общество также обратилось                                 в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения администрации, изложенного в письме от 10.07.2017№ исх-АЛАО/5125/03-33.

Удовлетворяя заявленные требования администрации, и отказывая                  в удовлетворении требований общества, суды первой и апелляционной инстанции исходили из того, что спорный участок ответчикув установленном порядке не предоставлялся и использовался им для размещения НТО в отсутствие правовых оснований, размещение спорного павильона в указанном месте не соответствует требованиям пункта 18 Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - Порядок размещения НТО № 1812-п).

Выводы судов соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и примененным нормам права.

В силу подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществлятьсябез предоставления земельных участков и установления сервитутав следующих случаях: размещение нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 39.36 ЗК РФ размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихсяв государственной или муниципальной собственности, осуществляетсяна основании схемы размещения нестационарных торговых объектовв соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон № 381-ФЗ).

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связис организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектамипри осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Законом№ 381-ФЗ), а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строенияхи сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772 (далее - Правила № 772).

Так, пунктом 6 статьи 2 Закона № 381-ФЗ определено, что НТО является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно- технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона № 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 Правил № 772 правом формирования схемы размещения нестационарных торговых объектов наделены исключительно органы местного самоуправления, по согласованию с органом исполнительной власти, осуществляющим полномочия собственника имущества.

Процедура разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО, определена Порядком разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения нестационарных торговых объектов, утверждена приказом Министерства экономики Омской областиот 23.08.2010 № 28.

На основании пункта 2 названного Порядка схема размещения НТО разрабатывается органом местного самоуправления Омской области, определенным в соответствии с уставом муниципального образования Омской области.

При этом, схема разрабатывается с учетом градостроительного, земельного, санитарно-эпидемиологического, экологического, противопожарного и иного законодательства, а также необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п (опубликовано 14.08.2014 в издании «Третья столица», № 35) утверждена Схема размещения НТО на территории города Омска (далее - Схема№ 1041-п), а постановлением администрации города Омска от 23.12.2014№ 1812-п (опубликовано 30.12.2014 в издании «Третья столица», № 59) Порядок размещения НТО № 1812-п.

Порядок размещения НТО № 1812-п определяет процедуру размещения НТО на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений администрации города Омска при  разработке схемы размещения НТО на территории города Омска, порядок внесения в неё изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения.

Пунктом 18 Порядка размещения НТО № 1812-п установлен запретна включение в схему размещения НТО следующих мест размещения:

- в границах отвода автомобильных дорог (вне остановочных пунктов общественного пассажирского транспорта) с учетом требований Федерального закона «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

- ближе 15 м от окон жилых домов, общественных зданий и витрин стационарных торговых объектов.

Из анализа приведенных выше положений следует, что НТО, установленные в отсутствие правовых оснований, следует считать самовольно размещенными.

Земельный участок, на котором размещен НТО общества, находитсяв муниципальной собственности город Омска.

Договор на размещение НТО на указанном земельном участкев соответствии с порядком размещения НТО № 1812-п администрациейне заключался, размещение указанного НТО схемой размещения НТО                     на территории города Омска, утвержденной постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п, не предусмотрено.

В соответствии с порядком размещения НТО № 1812-п администрация округа осуществляет контроль за размещением НТО, выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки НТО, осуществляет вынос незаконно размещенных и самовольно установленных НТО в судебном порядке.

Выявление самовольно размещенных объектов движимого имущества, расположенных на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которыене разграничена, и установления порядка их выноса, регулируются Положением № 95-п.

Согласно пункту 4 указанного Положения выявление самовольно размещенного движимого имущества осуществляют уполномоченные структурные подразделения администрации города Омска - администрации административных округов города Омска.

Каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом проверки целевого использования земельного участка либо актом, составленным по результатам мероприятий по контролю за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов (пункт 5 Положения № 95-п).

Актом комиссионного обследования от 04.12.2017, подготовленным сотрудниками администрации, подтверждается, что принадлежащий обществу торговый павильон располагается на расстоянии 10 м от северо-западного угла здания, расположенного по адресу: города Омск, улица Серова, дом 19 «А», расстояние от ближайшего окна - 5,3 м. К акту приложены фотоматериалы, подтверждающие его обоснованность.

Таким образом, требования, предусмотренные пунктом 18 Порядка размещения НТО № 1812-п в части соблюдения минимального расстояния  до окна рядом стоящего здания, не соблюдены.

Поскольку предусмотренных законом оснований использования ответчиком спорного земельного участка на момент судебного разбирательства не установлено, требования истца об обязании ответчика предпринимателя освободить место размещения НТО являются обоснованными и правомерно удовлетворены.

При этом, судом апелляционной инстанции обоснованно отклонены доводы относительно недоказанности расположения НТО рядом со зданием общественного назначения и в границах отвода автомобильных дорог, поскольку достаточным для вывода о несоответствующем размещении объекта общества, влекущем его снос, является факт расположения спорного НТО недопустимо близко к витрине стационарного торгового объекта (подпункт 3 пункта 18 Порядка размещения НТО № 1812-п), что также                 не позволяет включить спорный объект в схему размещения НТО.

Доводов, опровергающих такие установленные судами фактические обстоятельства, обществом в кассационной жалобе не приведено, доказательств соответствия размещения НТО требованиям Порядка размещения НТО № 1812-п, не представлено. Само же по себе несогласие              с указанными выводами судов не является основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

Ссылка общества на дело № А46-2995/2017 правомерно отклонена судами, поскольку в рамках указанного спора предыдущее решение администрации об отказе во включении объекта общества в схему размещения НТО было признано незаконным только по тому основанию,   что в обжалуемом решении не содержалось сведений о том, на каком основании администрацией сделаны выводы о несоответствии размещенного НТО общества требованиям Порядка размещения НТО № 1812-п                         (не представлены геодезические планы, схемы привязки павильона на плане территории Ленинского административного округа, нахождение окон общественных зданий и витрин стационарных торговых объектов, указание на средства измерения, методика проведения замеров, координатные точки               и др.), а из имеющихся фотоматериалов указанное обстоятельство установить не представляется возможным. При этом в указанном деле суд не принял предложенный обществом способ устранения его прав и законных интересов  в виде обязания администрации включить спорный объект в схему размещения НТО, поскольку материалы дела не содержат доказательств,                 с достоверностью свидетельствующих о том, что размещение павильона, находящегося по адресу: г. Омск, ул. Серова, д. 19А в Ленинском административном округе г. Омска, в полном объеме соответствует требованиям, установленным Порядком размещения НТО № 1812-п,                       а именно, в части расстояния до окон жилых домов, общественных зданий                 и витрин стационарных торговых объектов. Суд обязал администрацию рассмотреть заявление общества от 15.02.2017 вх-АЛАО/245 с учетом требований указанного Порядка и принять решение о внесении изменений             в схему размещения НТО либо отказе внесения изменений.

Поскольку в рамках настоящего дела судами установлено несоответствие размещения объекта общества требованиям Порядка размещения НТО № 1812-п, требования истца администрации удовлетворены правомерно и правомерно обществу отказано в удовлетворении его заявления.

Судебные акты являются законными и обоснованными, основания дляих отмены и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

В порядке статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате   государственной пошлины по кассационной жалобе относятся на заявителя.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Омской области от 19.12.2017 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2018 по делу№ А46-17279/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобубез удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                     М.А. Севастьянова

 

Судьи                                                                  В.В. Сирина

 

                                                                            В.В. Тихомиров