Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа – Югры 

ул. Мира 27, г. Ханты-Мансийск, 628012, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А75-13481/2021

24 января 2022 г.

г. Ханты-Мансийск

 

Резолютивная часть решения объявлена 17 января 2022 г. 

Полный текст решения изготовлен 24 января 2022 г. 

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Чешковой О.Г., при ведении протокола заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Развитие» (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 08.08.2018, ИНН: 

<

***>, КПП: 860201001, место нахождения: 628400, ХМАО-Югра, 

<

...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре о признании недействительными решения от 18.06.2021 № 05/4832/21,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора - администрация Сургутского района, Фонд развития Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, 

при участии представителей:

от заявителя - ФИО2 по доверенности от 25.08.2021, (посредством веб-конференции), ФИО3 по доверенности от 09.11.2021,

от заинтересованного лица - ФИО4 по доверенности от 09.01.2020,

от третьих лиц: от администрации Сургутского района - ФИО5 по доверенности № 1042 от 03.09.2021 (в зале судебного заседания); ФИО6 по доверенности № 1555 от 22.12.2021 (посредством веб-конференции); от Фонда развития ХМАО-Югры - ФИО7 по доверенности № 11 от 14.01.2022 (в зале судебного заседания),

у с т а н о в и л :

общество общества с ограниченной ответственностью «Развитие» (далее – заявитель, общество, ООО «Развитие») обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (далее - антимонопольный орган, УФАС, заинтересованное лицо) о признании недействительным решения от 18.06.2021 № 05/4832/21 об отказе в согласовании изменения условий концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1042.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора привлечены администрация Сургутского района, Фонд развития Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме, в соответствии с доводами заявления.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании просил отказать в удовлетворении требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, ссылаясь на отсутствие доказательств в подтверждение обстоятельств, служащих основанием для изменения условий концессионного соглашения, а так же об отсутствии нарушения оспариваемым решением прав и интересов заявителя, не лишенного возможности повторного обращения к антимонопольному органу за получением соответствующего согласования с приложением всех подтверждающих документов.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, представили в суд отзывы, в которых поддержали доводы заявителя и его требования.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 24.05.2021 ООО «Развитие» обратилось в антимонопольный орган с заявлением от 20.05.2021 вх. № 117-21 о согласовании изменений, вносимых в концессионное соглашение № 1042 от 28.12.2018 о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа, п.Солнечный (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» (далее - школа) в муниципальном образовании Сургутский район Ханты-Мансийского автономного округа - Югры (далее - Концессионное соглашение № 1042 от 28.12.2018, Соглашение) в части увеличения сроков его действия на 8 месяцев.

Из содержания заявления общества следовало, что основанием для внесения изменений в концессионное соглашение послужило возникновение обстоятельств непреодолимой силы, выразившихся в наступлении эпидемиологической ситуации, связанной с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-2019). В подтверждение обстоятельств непреодолимой силы обществом представлено заключение Торгово-промышленной палаты Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 23.03.2021 № 406/4.

Антимонопольный орган, изучив документы, представленные обществом, принял оспариваемое решение от 18.06.2021 № 05/4832/21.

Данным решением обществу отказано в согласовании изменений в условия концессионного соглашения на основании подпункта «б» пункта 12, «б» пункта 14 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368, со ссылкой на то, что заявление и документы, представленные обществом в антимонопольный орган не подтверждают возникновение оснований внесения изменений в условия концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1042 в части увеличения сроков его действия на 8 месяцев, перечисленных в пункте 2 данных Правил.

Общество посчитав, что указанное решение антимонопольного органа нарушает его права и законные интересы и не соответствует нормам действующего законодательства, обратилось в суд с рассматриваемыми требованиями.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ (далее - Закон о концессионных соглашениях, Федеральный закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о концессионных соглашениях его существенными условиями являются: обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции (пункт 1.1); срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения (пункт 4.1).

Подпунктом 14 пункта 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях объектами концессионного соглашения являются, в том числе, объекты образования, культуры, спорта, объекты, используемые для организации отдыха граждан и туризма, иные объекты социально-культурного назначения.

Как следует из материалов дела, 28.12.2018 между ООО «Развитие» (Концессионер) и муниципальное образование Сургутский район Ханты-Мансийского автономного округа - Югры (Концедент) заключено концессионное соглашение № 1042, по условиям которого концессионер принял на себя обязательства среди прочего по проектированию, строительству, оснащению и последующей эксплуатации школы (подпункт «б» пункт 1.5).

В соответствие с подпунктом «а» пункта 2.2 концессионного соглашения (том 1 л. д. 22) срок создания школы - не более 33 месяцев с даты заключения концессионного соглашения. Окончанием срока создания школы считается момент ввода школы в эксплуатацию.

Подпунктом «б» пункта 2.2 концессионного соглашения установлено, что в процессе создания школы концессионер обязуется соблюдать следующие промежуточные сроки:

1) разработка проектной документации - не позднее 10 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

2) получение положительного заключения государственной экспертизы - не позднее 13 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

3) получение заключения о достоверности определения сметной стоимости строительства объекта соглашения - не позднее 14 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

4) получение разрешения на строительство - не позднее 14 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

5) завершение выполнения строительно-монтажных работ ниже отметки «0,00» - не позднее 17 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

6) завершение выполнения строительно-монтажных работ монтажа ограждающих конструкций здания - не позднее 25 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

7) завершение выполнения строительно-монтажных работ кровли - не позднее 26 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

8) завершение выполнения строительно-монтажных работ наружных сетей инженерно-технического обеспечения к зданию - не позднее 28 месяцев с даты заключения концессионного соглашения, 

9) завершение выполнения благоустройства территории - не позднее 29 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

10) завершение выполнения строительно-монтажных работ внутренних сетей инженерно - технического обеспечения к зданию - не позднее 30 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

11) завершение выполнения отделочных работ в помещениях - не позднее 31 месяца с даты заключения концессионного соглашения;

12) итоговая проверка Службы жилищного и строительного надзора - не позднее 32 месяцев с даты заключения концессионного соглашения;

13) получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию - не позднее 33 месяцев с даты заключения концессионного соглашения.

Срок действия соглашения составляет 8 лет с даты заключения соглашения (подпункт «б» пункт 1.7).

ООО «Развитие» обратилось в антимонопольный орган с заявлением о согласовании внесения изменения в концессионное соглашение, направленных на увеличение срока его действия на 8 (восемь) месяцев, ссылаясь на то, что при исполнении обязательства по концессионному соглашению возникли обстоятельства непреодолимой силы, выразившиеся в наступлении эпидемиологической ситуации, связанной с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-2019).

Общество, в обоснование своего заявления, сослалось на Указы Президента Российской Федерации от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», от 02.04.2020 № 239 «О мерах но обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)», от 28.04.2020 № 294 «О продлении действия мер но обеспечению санитарно- эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)», постановления Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 18.03.2020 № 20 «О введении режима повышенной готовности в Ханты-Мансийском автономном округе- Югре», от 09.04.2020 № 29 «О мерах по предотвращению завоза и распространения новой коронавирусной инфекции, вызванной COVID-19, в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре», от 20.04.2020 № 36 «О дополнительных мерах по предотвращению завоза и распространения новой коронавирусной инфекции, вызванной COVID-19, при осуществлении организациями деятельности в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре с применением вахтового метода».

Общество указывает, что введенные указанными нормативными актами ограничительные меры существенно затруднили исполнение концессионером принятых на себя в рамках концессионного соглашения обязательств по строительству и оснащению школы в п.Солнечный Сургутского района.

Отказывая в согласовании изменений в условия концессионного соглашения на основании подпункта «б» пункта 12, «б» пункта 14 Правила № 368, антимонопольный орган исходил из того, что приостановление деятельности концессионера в период с 04.04.2020 по 30.04.2020, необходимость существенных изменений в части организации строительства, связанных с реализацией на строительной площадке обязательных мер и противоэпидемических требований по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции, увеличение сроков поставок оборудования и материалов, нехватку персонала на строительной площадке, обществом документально не подтверждены.

Из части 1 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ следует, что концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Частью 3 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ установлено, что концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 54 настоящего Федерального закона.

Изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом. Правительство Российской Федерации определяет основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений (части 3.8, 3.9 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ).

Как следует из Федерального закона № 115-ФЗ, срок создания объекта является существенным условием концессионного соглашения.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 утверждены Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (далее - Правила № 368), определяющие основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, включая основания, по которым может быть продлен срок действия концессионного соглашения, и порядок согласования антимонопольным органом таких изменений.

Пунктом 2 указанных Правил № 368 установлены основания согласования изменений условий концессионного соглашения, к которым отнесены: а) возникновение обстоятельств непреодолимой силы; б) вступление в силу нормативных правовых актов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, в связи с которыми стороны концессионного соглашения оказываются неспособными выполнить принятые на себя обязательства; ухудшается положение концессионера по сравнению с тем положением, в котором он находился на момент заключения концессионного соглашения, в результате чего концессионер в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, в том числе в связи с увеличением совокупной налоговой нагрузки, установлением режима запретов и ограничений в отношении концессионера.

В соответствии с пунктом 5 Правил, для согласования изменений условий концессионного соглашения заявитель (концедент или концессионер) предоставляет в антимонопольный орган: а) заявление (один экземпляр); б) текст изменений, предлагаемых к внесению в концессионное соглашение, согласованный концедентом и концессионером; в) обоснование необходимости изменения условий концессионного соглашения с приложением подтверждающих материалов и документов; г) решение концедента о заключении концессионного соглашения; д) концессионное соглашение;е) конкурсную документацию; ж) конкурсное предложение концессионера;з) предварительное согласие органа исполнительной власти или органа местного самоуправления, осуществляющих регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), полученное в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации в области регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, - в случае, если согласие испрашивается на изменение значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения или долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения).

По результатам рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: а) о согласовании изменений условий концессионного соглашения; б) об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения с указанием причин такого отказа (пункт 12 Правил № 368).

В соответствии с подпунктом «б» пункта 14 Правил № 368 антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения, если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 настоящих Правил.

При обращении в антимонопольный орган ООО «Развитие» в своем обращении просило согласовать внесение изменений в концессионное соглашение № 1042 от 28.12.2018 в части увеличения срока его действия на 8 месяцев, указывая на вынужденную приостановку деятельности концессионера в период с 04.04.2020 по 30.04.2020, необходимость существенных изменений в части организации строительства, связанных с реализацией на строительной площадке обязательных мер и противоэпидемических требований по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции, увеличение сроков поставок оборудования и материалов, нехватку персонала на строительной площадке.

С заявлению, поданному в антимонопольный орган, обществом представлены: протокол рабочего совещания по реализации концессионных соглашений, проектировании, строительстве и эксплуатации объектов образования «Средняя общеобразовательная школа, п. Солнечный (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в муниципальном образовании Сургутский район Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 28.12.2018 № 1042, «Средняя общеобразовательная школа, п.г.т. Нижнесортымский (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в муниципальном образовании Сургутский район Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 28.12.2018 № 1043 о необходимости и обоснованности продления срока исполнения указанных концессионных соглашений (том 4 л. д. 22-31); заключение Торгово-промышленной палаты Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 23.03.2021 № 406/4 (том 16 л. д. 16-21).

Согласно протоколу от 14.04.2021 (пункт 2.2.1), участники рабочего совещания, в том числе администрация Сургутского района, Департамент образования и молодежной политики Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, Фонд развития Югры, ПАО «Сбербанк», ООО «Развитие», в соответствии с заключением Торгово-промышленной палаты от 23.03.2021 № 406/4, согласились с концессионером в том, что указанные в заключении № 406/4 обстоятельства имели место и явились обстоятельствами непреодолимой силы по смыслу приложения № 8 к концессионному соглашению, в связи с чем предлагают продлить срок действия концессионного соглашения на период срока действия обстоятельств непреодолимой силы, то есть на 8 месяцев. 

Согласно пункту 2.2.2 протокола, Концессионер, Концедент и ПАО Сбербанк соглашаются с данной в заключении № 406/4 оценкой срока действия обстоятельств непреодолимой силы и их влияния на установленные в подразделе 2.2 концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1042 сроки создания объекта соглашения (8 месяцев). Срок создания объекта не включает срок действия обстоятельств непреодолимой силы, в связи с чем подлежит продлению на период действия обстоятельств непреодолимой силы(8 месяцев).

Стороны концессионного соглашения, согласно пункту 2.2.2 протокола согласовали новые сроки создания объекта, решили подготовить проект дополнительного соглашения к концессионному соглашению в части увеличения сроков действия соглашения с 8 лет до 8 лет 8 месяцев (пункт 2.2.3 протокола).

На концедента и концессионера возложена обязанность по обеспечению подготовки документов в антимонопольный орган в соответствии с Правилами № 368 для предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (пункт 2.2.4 протокола).

Общество полагает, что им в антимонопольный орган представлены достаточные доказательства в подтверждение обстоятельств непреодолимой силы, а при наличии заключения уполномоченного органа на подготовку таких заключений на территории Ханты-Мансийского органа - Торгово-промышленной палаты Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, у антимонопольного органа вообще отсутствовали какие-либо правовые основания делать выводы, отличные от выводов Торгово-промышленной палаты и проводить дополнительную проверку. По мнению заявителя, антимонопольный орган проигнорировал данное заключение, не дав ему должную оценку.

В обоснование своей позиции заявитель ссылается на пункт 6.8 Приложения № 8 к концессионному соглашению (Особые обстоятельства и обстоятельства непреодолимой силы), в соответствии с которым в случае возникновения спора в отношении факта наступления обстоятельства непреодолимой силы и (или) его продолжительности, подтверждением наступления такого обстоятельства и (или) его продолжительности может являться подтверждение, полученное стороной от Сургутской торгово-промышленной палаты (том 2 л. д. 87).

Между тем, как было указано судом ранее, в силу пункта 14 Правил № 368, антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения в случае если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 настоящих Правил, то есть антимонопольный орган обязан проверить наличие оснований для изменения условий соглашения.

При этом, в целях рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольным органом могут направляться запросы, привлекаться эксперты, а также проводиться анализ состояния конкуренции на соответствующем рынке услуг (пункт 11 Правил № 368).

Как верно указывает антимонопольный орган, заявитель не был лишен возможности представить в антимонопольный орган дополнительные документы в обоснование обоснованности своего заявления о продлении сроков по концессионному соглашению.

Кроме того, заявитель не был лишен такой возможности и при оспаривании решения антимонопольного органа в суде, вместе с тем какие-либо дополнительные документы и доказательства, кроме направленных ранее в антимонопольный орган, в суд не представлено.

В соответствии со статьёй 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Согласно выводов заключения Торгово-промышленной палаты Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 23.03.2021 № 406/4, которое было представлено в антимонопольный орган, принятые в связи с угрозой распространения новой коронавирусной инфекции запретительные и ограничительные меры в отношении создания объекта «Средняя общеобразовательная школа в п. Солнечный (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в муниципальном образовании Сургутский район Ханты-Мансийского автономного округа - Югры привели к следующему:

1. Вынужденная приостановка деятельности концессионера в период с 04.04.2020 по 30.04.2020 в соответствии с указами Президента РФ № 206 от 30.03.2020 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» и № 293 от 02.04.2020 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)».

2. Необходимость существенных изменений в части организации строительства, связанных с реализацией на строительной площадке обязательных мер и противоэпидемических требований по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции, установленных Постановлением Губернатора ХМАО-Югры от 09.04.2020 № 29, от 20.04.2020 № 36 (организация ежедневных медицинских осмотров, организация отдельных перевозок работников, обеспечение сотрудников питанием, средствами индивидуальной защиты, ежедневная дезинфекция служебных помещений, служебного жилищного фонда сотрудников, мест временного проживания сотрудников, укомплектование техническими средствами обеззараживания воздуха всех административных помещений).

3. Увеличение сроков поставок оборудования и материалов, предусмотренных проектной документацией, что подтверждается письмами поставщиков о продлении или переносе ранее оговоренных сроков поставок товаров/оказания услуг: - письмо ООО «Эксперт логистик» от 13.04.2020 № 24 о невозможности поставки железобетонных свай, плит перекрытия, опорных подушек, блоков ФБС. При отсутствии указанных материалов не могут быть выполнены работы нулевого цикла - подготовка котлована и забивка свай, без которых невозможно продолжение строительства. Задержка в сроках поставок данных материалов ведет к общей задержке сроков строительства объекта.

4. Нехватка персонала на строительной площадке. Согласно проекту организации строительства 1342/2019-ПОС трудоемкость работ по строительству объекта концессионного соглашения, принятая на основании локальных сметных расчетов, составляет 196 850 чел/час. Затраты труда в чел/днях 196850/8=35856,25 чел/дней. Исходя из продолжительности строительства 19 месяцев, установленной концессионным соглашением, необходимое количество рабочих для выполнения работ в установленные сроки составляет 35856,25 чел/дн./21 дн./19 мес.=90 чел.

В соответствии с заключением: Началом срока действия обстоятельств непреодолимой силы, согласно заключению, является 30 марта 2020 года. Учитывая возникшее, вследствие указанных фактов смещение сроков строительства и снижение темпов строительства, окончание производства работ по строительству объекта возможно не ранее мая 2022 года. Таким образом, срок окончания строительства объекта концессионного соглашения переносится на 8 (восемь) месяцев (том 4 л. д. 16-22).

С ходатайством о приобщении дополнительных материалов от 25.11.2021 заявитель представил так же Заключение эксперта от 23.03.2021 Союза Торгово-промышленной палаты Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, подготовленное на основании договора от 15.03.2021 № 17/2021-ТПП, заключенного между Палатой и Обществом.

Указанное заключение содержит более подробно изложенную исследовательскую часть, в то же время выводы полностью идентичны заключению, представленному обществом в антимонопольный орган.

Оценив заключение эксперта, суд находит обоснованным вывод антимонопольного органа о том, что основания, по которым могут вноситься изменения в условия концессионного соглашения отсутствуют.

Из заключения эксперта можно сделать вывод, что обстоятельства непреодолимой силы повлияли прежде всего на сроки поставок материалов для выполнения работ нулевого цикла строительства и выполнение этих работ, нарушение которых в последующем привело к общей задержке сроков строительства объекта.

Между тем, как следует из условий концессионного соглашения (пункт 2.2), разрешение на строительство объекта должно было быть получено в срок не позднее 14 месяцев с даты заключения соглашения (не позднее 28.02.2020 года), завершение выполнения строительно-монтажных работ ниже отметки «0,00» - не позднее 17 месяцев, то есть не позднее 28 мая 2020 года.

В то же время, как ответил на вопрос суда представитель администрации Сургутского района (документы в дело не представлены, однако стороны не отрицают данного факта), разрешение на строительство объекта концессионного соглашения получено только 29.06.2020 года, то есть раньше указанной даты строительство объекта не могло быть начато в силу норм градостроительного законодательства.

О том, что на сроки получения разрешения на строительство повлияли или могли повлиять ограничительные меры, установленные органами власти в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19), общество не заявляло и доказательств не представило.

Письмо ООО «Евразия Трейд» от 13.04.2020, на которое ссылается заявитель и Торгово-Промышленная палата в своем заключении, адресовано генеральному директору ООО СК «Град» и содержит информацию о задержке сроков поставки железобетонных изделий для строительства объектов в п. Солнечный и в п. Нижнесортымский Сургутского района на условиях, указанных в Спецификациях к договору поставки от 15.02.2019 № 03/37-01-2019.

Договор поставки от 15.02.2019 № 03/37-01-2019 заключен между ООО «Евразия Трейд» и ООО «СК «Град», носит рамочный характер и определяет обязательства сторон по поставке строительных материалов (Товара) на условиях, определенных в спецификациях.

ООО «СК «Град» по отношению к ООО «Развитие» является генеральным подрядчиком на основании договора, заключенного 17.07.2020 № ГП-РС-1 (приложение к ходатайству заявителя от 28.10.2021), согласно которому генеральный подрядчик обязуется своими силами (с правом привлечения третьих лиц-субподрядчиков) и материально-техническими средствами по заданию заказчика (ООО «Развитие» выполнить работы по строительству объекта образования «Средняя общеобразовательная школа, в п. Солнечный (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)», расположенного по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, п. Солнечный, в соответствии с согласованной сторонами проектно-сметной документацией, а заказчик обязуется создать генеральному подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную настоящим договором цену (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 3.1 договора, стороны установили следующие сроки строительства: начальный срок выполнения работ - 17 июля 2020 года, конечный срок выполнения работ - 28 ноября 2021 года. Срок сдачи объекта в эксплуатацию - 28.11.2021.

Таким образом, обстоятельство непреодолимой силы, указанное в заключении Торгово-промышленной палаты Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 23.03.2021 № 406/4, которое возникло 30 марта 2020 года, не могло повлиять на сроки концессионного соглашения, которые уже были нарушены обществом до возникновения этих обстоятельств не менее чем на 4 месяца (судя по срокам получения разрешения на строительство (с 28.02 по 29.06.2020).

Наличие обстоятельств непреодолимой силы после получения обществом разрешения на строительство не было предметом оценки оспариваемого решения.

Ранее получения разрешения на строительство (29.06.2020) работы на объекте не могли быть начаты, в связи с чем нарушение сроков выполнения работ ниже отметки «0,00» (которые должны были выполняться с 01.03.2020 по 28 мая 2020) возникло так же вне зависимости от обстоятельств непреодолимой силы.

Спецификации по закупке материалов, переписка ООО «Школа НС» с ООО «Автомагистраль», ответ кадрового агентства «Вахтовик» адресованный ООО «СК» Град» являются неотносимыми доказательствами в отношении рассматриваемого в настоящем деле концессионного соглашения, поскольку датированы до заключения между ООО «Развитие» и ООО «СК «Град» договора генерального подряда и не свидетельствуют о поставках и формировании персонала для работ на объекте концессионного соглашения.

Как следует из обзора Верховного Суда Российской Федерации от 21.04.2020 № 1 по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19), а также постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный, непредотвратимый при данных условиях и внешний по отношению к деятельности должника характер.

При этом признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).

Применительно к нормам статьи 401 ГК РФ обстоятельства, вызванные угрозой распространения новой коронавирусной инфекции, а также принимаемые органами государственной власти и местного самоуправления меры по ограничению ее распространения, в частности, установление обязательных правил поведения при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации, запрет на передвижение транспортных средств, ограничение передвижения физических лиц, приостановление деятельности предприятий и учреждений, введение режима самоизоляции граждан и т.п., могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы, если будет установлено их соответствие названным выше критериям таких обстоятельств и причинная связь между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.

Суд, оценив все представленные доказательства и доводы сторон, не установил причинно-следственной связи между обстоятельствами непреодолимой силы и исполнением условий концессионного соглашения, поскольку на дату наступления таких условий (30.03.2020) обществом уже были нарушены промежуточные сроки создания объекта, указанные в пункте 2.2 соглашения.

Несмотря на то, что обстоятельства, которые установлены судом в ходе судебного разбирательства не были предметом оценки антимонопольного органа, у суда нет оснований для признания решения УФАС незаконным, поскольку вывод антимонопольного органа об отсутствии оснований, по которым могут вносится изменения в условия концессионного соглашения, является правомерным.

Таким образом, оснований для удовлетворения требований заявителя суд не усматривает. 

Судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя, в соответствии со статьёй 111 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 67, 68, 71, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры,

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявления отказать полностью. 

Настоящее решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в суд кассационной инстанции при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи. 

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия. 

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья О.Г. Чешкова