АРБИТРАЖНЫЙ СУД МУРМАНСКОЙ ОБЛАСТИ

г. Мурманск, 183038, ул. Книповича, 20

http://murmansk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

город Мурманск                                                                    Дело № А42-4335/2018

«11» сентября 2018 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 04 сентября 2018 года. 

Полный текст решения изготовлен 11 сентября 2018 года.

Арбитражный суд Мурманской области в составе судьи Алексиной Н.Ю., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Региональный Центр Ценообразования в строительстве» (ул. Егорова, д. 14, г. Мурманск; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области (ул. Книповича, д. 9А, г. Мурманск; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), третье лицо – Министерство строительства и территориального развития Мурманской области (ул. Софьи Перовской, д. 2, г. Мурманск; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), о признании недействительными решения и предписания от 04.05.5018 по делу № 05-03-16/10, при участии в судебном заседании: от заявителя – генерального директора ФИО2, от Управления – представителя по доверенности ФИО3, от третьего лица – не явилось, извещено,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Региональный Центр Ценообразования в строительстве» (далее – заявитель, Общество, ООО «РЦЦС») обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительными решения от 04.05.2018 и предписания от 04.05.5018 по делу          № 05-03-16/10, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службой по Мурманской области (далее – ответчик, Управление).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Министерство строительства и территориального развития Мурманской области (далее – Министерство, третье лицо).

В обоснование заявленных требований Общество, в том числе указало, что действовало в рамках законодательства, добросовестно выполняя требования контрактов, не пользовалось преимуществами при заключении договоров, соглашение № 1 от 23.03.2-10 прекратило свое действие в 2010 году и в последующем не продлевалось, в деле отсутствуют доказательства того, что действия заявителя привели к вынужденному отказу других хозяйствующих субъектов от участия в разработке и актуализации сметных территориальных нормативов Мурманской области.

Управление в отзыве на заявление против удовлетворения требований возражало, указав, что с 2009 года между ООО «РЦЦС» и Министерством реализовывалось устное антиконкурентное соглашение, направленное на создание органом власти преимущественных условий осуществления заявителем деятельности на товарном рынке услуг по разработке территориальных сметных нормативов (ТСН).

Министерство в отзыве на заявление поддержало позицию заявителя, сославшись на отсутствие договора между Минстроем и ФАУ «ФЦЦС» и его филиалами, НО «НАСИ», ООО «ГОСОРМАТИВ», для выполнения работ по разработке нормативов проводились конкурсные процедуры, минимальный срок выполнения работ был установлен после проведения конкурсных процедур, ограничение доступа к территориальным сметным нормативам ничем не предусмотрено, нормативы находятся в свободном доступе на сайте Министерства, ограничений к доступу сайта нет.

Третье лицо представителя в судебное заседание не направило, о рассмотрении дела извещено надлежащим образом.

С учетом обстоятельств дела, судебное разбирательство проведено в отсутствие представителя третьего лица.

Как следует из материалов дела, решением Комиссии ФАС России по делу № 1-16-179/00-22-14 от 31.08.2015 в действиях Министерства регионального развития Российской Федерации, Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, Федерального автономного учреждения «Федеральный центр по ценообразованию в строительстве и промышленности строительных материалов» (далее – ФАУ «ФЦЦС»), ООО «Госстройсмета», некоммерческой организации «Национальная ассоциация сметного ценообразования и стоимостного инжиниринга» (далее – НО «НАСИ»), ООО «Стройинформиздат», ООО «Госнорматив» установлен факт нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), которое выразилось в заключении федеральными органами исполнительной власти, иными осуществляющими функции указанных органов организациями и хозяйствующими субъектами соглашения, которое привело или могло привести к ограничению конкуренции на товарном рынке разработки и реализации строительной проектно-сметной документации, а также участии в данном соглашении.

Приказом № 74 от 31.06.2016 возбуждено дело № 05-03-16/10 по признакам нарушения Министерством, Обществом, НО «НАСИ», ООО «Госнорматив» пункта 4 статьи 16 Закона № 135-ФЗ. 

Решением по делу № 05-03-16/10 Управление признало в действиях Министерства и Общества факт нарушения статьи 16 Закона № 135-ФЗ, выразившийся в реализации устного антиконкурентного соглашения, которое привело к созданию Обществу преимущественных условий осуществления предпринимательской деятельности на товарном рынке услуг по разработке ТСН Мурманской области.

Министерству и Обществу были выданы предписания от 04.05.2018, в соответствии с которыми они должны прекратить антиконкурентные соглашения.

Письмом от 15.05.2018 № 07-03/2345-ГА Министерство сообщило в Управление об исполнении предписания, указав, что антиконкурентное соглашение с Обществом прекращено (т. 2, л.д. 124).

ООО «РЦЦС», не согласившись с вынесенными решением и предписанием, обратилось с данным заявлением в суд.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемые действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В соответствии с пунктом 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании действий государственных органов арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, который совершил оспариваемые действия, а также устанавливает, нарушают ли эти действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Целями Закона № 135-ФЗ являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1).

В соответствии со статьей 16 Закона № 135-ФЗ запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Установленный данной нормой запрет ориентирован на органы публичной власти и распространяется на акты и действия указанных органов в сфере публичных правоотношений. Этот запрет преследует цель предотвращения негативного влияния органов власти на конкурентную среду с помощью административных, властных методов воздействия, в том числе путем соглашения с хозяйствующим субъектом. 

Под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащуюся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме. Для целей квалификации соглашений, достигнутых между субъектами, указанными в диспозиции статьи 16 Закона № 135-ФЗ, установлению подлежит, в том числе, законность заключения таких соглашений, а также наступление или возможное наступление последствий в виде ограничения, устранения или недопущения конкуренции.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) базы данных как составные произведения указаны в качестве самостоятельного объекта исключительных прав.

В силу пункта 2 статьи 1260 ГК РФ базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ).

Согласно пункту 6 статьи 1260 ГК РФ авторские права на перевод, сборник, иное производное или составное произведение не препятствуют другим лицам переводить либо перерабатывать то же оригинальное произведение, а также создавать свои составные произведения путем иного подбора или расположения тех же материалов.

В этой связи наличие авторских прав на базу данных или сборник как на составное произведение не означает наличие прав на материалы, входящие в состав базы данных и сборника и невозможность использования данных материалов.

В силу пункта 1 статьи 1334 ГК РФ смежное право изготовителя базы данных также не означает наличия прав на материалы, входящие в состав инвестиционной базы данных, и невозможность использования данных материалов, в том числе путем их извлечения из такой базы данных.

Согласно пункту 30 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации № 87 от 16.02.2008, сметная документация на строительство объектов капитального строительства, финансируемое с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации составляется с применением утвержденных сметных нормативов.

С 13.06.2008 по 30.03.2013 действовал порядок, утвержденный Приказом Минрегиона России от 11.04.2008 № 44 "Об утверждении Порядка разработки и утверждения нормативов в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности" (далее - Порядок от 11.04.2008).

С 31.03.2013 - порядок, утвержденный Приказом Госстроя от 04.12.2012 № 75/ГС "Об утверждении Порядка разработки сметных нормативов, подлежащих применению при определении сметной стоимости объектов капитального строительства, строительство которых финансируется с привлечением средств федерального бюджета" (далее - Порядок от 04.12.2012).

Разработка проектов сметных нормативов могла осуществляться любыми заинтересованными лицами - должностными лицами, частными физическими и юридическими лицами, органами государственной власти и т.д. Для разработки проектов сметных нормативов нет необходимости получать какое-либо публичное разрешение, в том числе в форме лицензии и т.д. (пункты 2, 3, 4 Порядков от 11.04.2008 и от 04.12.2012).

Проекты территориальных сметных нормативов до их утверждения представлялись на согласование в Минрегион России соответствующими органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации на предмет соответствия территориальных сметных нормативов утвержденным в установленном порядке государственным сметным нормативам (пункты 27, 28 Порядка от 11.04.2008).

После утверждения согласованных с Минрегионом России территориальных сметных нормативов соответствующий исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации, федеральный орган исполнительной власти или организация, утвердившие указанные сметные нормативы, направляют в адрес Минрегиона России уведомление об утверждении сметного норматива с приложением копии документа об его утверждении (пункт 33 Порядка от 11.04.2008).

Порядок от 04.12.2012 содержал аналогичные положения за исключением того, что разработанные проекты сметных нормативов представлялись в Федеральное агентство по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству России (Госстрой), Минстрой России федеральными органами исполнительной власти, высшими исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, юридическими и физическими лицами.

В соответствии с действующим законодательством сметные нормативы подразделяются на государственные сметные нормативы, отраслевые сметные нормативы, территориальные сметные нормативы, индивидуальные сметные нормативы. 

Территориальные сметные нормативы предназначены для организаций, осуществляющих строительство или капитальный ремонт на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, независимо от их ведомственной подчиненности и источников финансирования исполняемых работ.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона "Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления» от 9 февраля 2000 года № 8-ФЗ основными принципами обеспечения доступа к информации о деятельности органов местного самоуправления являются открытость и доступность информации о деятельности органов местного самоуправления, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом.

Пунктом 2 статьи 6 названного Закона одним из способов доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления является размещение государственными органами и органами местного самоуправления информации о своей деятельности в сети "Интернет".

В соответствии с пунктом 10.10 постановления Правительства Мурманской области от 15.10.2010 № 469-ПП "Об обеспечении доступа к информации о деятельности исполнительных органов государственной власти Мурманской области и органов местного самоуправления муниципальных образований Мурманской области" (действовавшим в спорный период) текстовая информация размещается на Интернет-сайте в формате, обеспечивающем возможность поиска и копирования фрагментов текста средствами веб-браузера ("гипертекстовый формат").

Нормативные правовые и иные акты, проекты актов, судебные постановления, доклады, отчеты, договоры, обзоры, прогнозы, протоколы, заключения, статистическая информация, образцы форм и иных документов дополнительно к гипертекстовому формату размещаются на сайте в виде файлов в формате, обеспечивающем возможность их сохранения на технических средствах пользователей и допускающем после сохранения возможность поиска и копирования произвольного фрагмента текста средствами соответствующей программы для просмотра ("документ в электронной форме").

С 2009 года органом исполнительной власти Мурманской области, в полномочия которого входит обеспечение разработки ТСН в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности на территории Мурманской области и индексов пересчета сметной стоимости в текущий уровень является, Министерство.

В период 2010-2016 годы разработку ТСН, индексов изменения стоимости на объекты капитального строительства, финансируемые за счет средств бюджета Мурманской области, осуществляло закрытое акционерное общество «Региональный Центр Ценообразования в строительстве» (правопредшественник ООО «РЦЦС»; далее – ЗАО «РЦЦС», Общество).

Как было установлено в ходе проверки, в 2009 году действия по разработке новой редакции ТСН Мурманской области Министерство поручило совершить ЗАО «РЦЦС», что не было предусмотрено действующим законодательством, фактически предоставив коммерческой организации преимущественные условия в сфере разработки ТСН.

Для получения Обществом доступа к федеральной эталонной базе с государственными сметными нормативами и программе «Центр-Регион» Министерство поставило в известность ФАУ «ФЦЦС» о передаче соответствующих функций Обществу, и 01.01.2010 между НО «НАСИ» и ЗАО «РЦЦС» был заключен договор № 48/2010 от 01.01.2010. Президентом НО «НАСИ» и начальником ФАУ «ФЦЦС» являлось в указанный период одно лицо.

Также 23.03.2010 Министерство и ЗАО «РЦЦС» заключили соглашение № 1, в соответствии к которым Общество без взимания платы обязалось, в том числе создать новую редакцию ТСНБ ТЕР-2001, сопровождать ее в течение всего срока действия соглашения, устанавливать цену, условия распространения ТСНБ ТЕР-2001, тиражировать ТСНБ ТЕР-2001. В свою очередь, Министерство по соглашению обязалось принять меры к согласованию и утверждению нормативов, не воспроизводить, не распространять, не распечатывать, не тиражировать ТСНБ ТЕР-2001, не передавать третьим лицам для распечатки и тиражирования в целом или частично сметно-нормативную информацию, входящую в ТСНБ ТЕР-2001. Пунктом 10.5 соглашения было предусмотрено, что оно считается пролонгированным на следующий срок, если ни одна из сторон не заявит о его расторжении за месяц до окончания срока действия соглашения.

17.06.2010 ЗАО «РЦЦС» направило проект ТСНБ ТЕР-2001 в ФАУ «ФЦЦС», получивший в дальнейшем положительное заключение уполномоченной организации. 26.07.2010 Министерство направило в адрес Министерства регионального развития Российской Федерации (письмо № 07-02/42/7054) указанные проекты для рассмотрения и согласования. Новая редакция ТСН была утверждена приказом Министерства от 05.10.2010 № 193.

Таким образом, соглашение от 23.03.2010 № 1 выполнялось, о чем свидетельствуют фактические обстоятельства по делу. Доказательств расторжения соглашения в установленном порядке заявитель и Общество не представили.

В дальнейшем, 23.08.2010 между Министерством и ЗАО «РЦЦС» по результатам закупочных процедур заключен государственный контракт № 2 на разработку территориальных нормативов в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности Мурманской области. Срок выполнения контракта был установлен 5 календарных дней со дня заключения контракта, общая стоимость работ – 2 280 000 руб., акт выполненных работ подписан сторонами 27.08.2010.

Полученные по итогам выполнения указанного контракта сборники ТСН в электронном виде в формате pdf с датой создания 26.08.2010 защищены настройками документов от использования в виде печати, копирования произвольного фрагмента текста. 

Проанализировав положения соглашения и государственного контракта, Управление пришло к выводу об аналогичности их предметов, разработке ТСН Мурманской области в 2010 году до заключения государственного контракта № 2 от 23.08.2010, что не опровергнуто заявителем и третьим лицом.

26.05.2011 Министерство заключило с Обществом государственный контракт № 2 на выполнение работ по разработке изменений и дополнений территориальных нормативов в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности Мурманской области (изменений к ТСНБ-2001 Мурманская область (редакция 2010 года). Цена контракта составила 495 000 руб., окончание работ – 15.06.2011. Акт сдачи-приемки выполненных работ по контракту был подписан его сторонами 15.06.2011.

Однако, до принятия работ по указанному контракту, письмом № 07-02/1868-ИЖ от 09.06.2011 третье лицо направило проекты сборников изменений ТСН для Мурманской области на согласование в Министерство регионального развития Российской Федерации. Проекты изменений получили положительные заключения и согласования, были утверждены Министерством и внесены в реестр (т. 1, л.д. 112-117). 

Изучив сборники изменений ТСН по контракту от 26.05.2011, Управление установило, что сборники в электронной форме представляют собой файлы в формате pdf с настройкой защиты (печать документов разрешена), на каждой странице поверх изображений с текстом нормативов размещена надпись «Территориальные сметные нормативы», затрудняющая автоматическое распознавание текста, дата создания файлов 09.11.2011. Доказательств опубликования данных нормативов на сайте Министерства не представлено; в техническом задании государственного контракта отсутствует ссылка на размещение базы ТСН, в которую требовалось внесение изменений, на официальном сайте Министерства. Доказательств наличия у всех потенциальных участников закупки доступа к базе ТСН редакции 2010 года Министерство не представило.

По итогам запроса котировок 11.10.2012 между Министерством и Обществом был заключен государственный контракт № 19 на выполнение работ по разработке изменений и дополнений территориальных нормативов в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности Мурманской области (изменения к ТСНБ-2001 (Мурманская область (редакция 2010 года). Цена контракта составила 450 000 руб., сроки окончания работ – 15.10.2012. 

15.10.2012 стороны контракта подписали акт № 1078 сдачи-приемки выполненных работ. 

Вместе с тем, проекты сборников изменений и дополнений к ТСН были направлены Министерством на согласование в Министерство регионального развития Российской Федерации письмом № 07-04/2397-АИ от 02.07.2012, то есть за 3 месяца до заключения контракта № 19 (т. 8, л.д. 53). В пояснительных записках к проектам изменений указано, что разработчиком является ЗАО «РЦЦС». 

При изучении сборников в электронном виде Управление установило, что они представляют сбой файлы в формате pdf с настройкой защиты от осуществления большинства функций (печать документа разрешена), на каждой странице поверх изображений с текстом нормативов размещена надпись «территориальные сметные нормативы», дата создания файлов – 11.10.2012.

09.04.2013 Министерство и ЗАО «РЦЦС» заключили контракт № 01 на выполнение работ по совершенствованию территориальной базы сметных нормативов в Мурманской области в сфере ценообразования в 2013 году, цена контракта – 1 500 000 руб., срок окончания работ 25.12.2013. 

02.12.2013 сторонами контракта подписан акт № 4 сдачи-приемки выполненных работ и акт передачи соответствующей нормативной документации. Изменения в ТСН, записанные на диске, представляют собой файлы в формате pdf с датой создания в июле-августе 2013 года с защитой паролем (кроме печати).  

Однако указанные изменения в ТСН направлены в Министерство регионального развития Российской Федерации письмом Министерства № 07-01/2617-СБ от 13.08.2013 (т. 8, л.д. 80) – за несколько месяцев до принятия работ. Приказом Госстроя России от 07.11.2013 № 418/ГС изменения в сметные нормативы Мурманской области внесены в соответствующий реестр.

Доказательств размещения перечисленных выше изменений в ТСН Мурманской области на официальном сайте Министерства не представлено, имеющиеся у Министерства в электронном виде сборники документов в формате pdf имели ограниченное использование и фоновый текст «Территориальные сметные нормативы», затрудняющий автоматическое распознавание по тексту.

05.06.2014 между Министерством и ЗАО «РЦЦС» был заключен государственный контракт № 3 на выполнение работ по совершенствованию ТСНБ в Мурманской области в сфере ценообразования в 2014 году, стоимость работ составила 2 300 000 руб. 25.12.2014 стороны подписали акт № 4 сдачи-приемки выполненного этапа работ. 

16.03.2015 ФАУ «ФЦЦС» выдало отрицательное заключение по проектам сборников ТСН, указав, что представленные проекты не соответствуют государственным сметным нормативам, утвержденным приказом Минстроя России от 30.01.2014 № 31/пр, рекомендовав откорректировать проекты, о чем Общество было поставлено в известность (письмо от 27.04.2015  № 07-03/1523-ЛК).

14.05.2015 Министерство направило проекты сборников ТСН Мурманской области в редакции 2014 года для повторного рассмотрения с учетом замечаний в Минстрой России, получившие в дальнейшем необходимые согласования (т. 8, л.д. 107).

В ноябре 2015 года Минстрой России сообщило Министерству, что приказом от 11.11.2015 № 800/пр в раздел 3 «Территориальные сметные нормативы» федерального реестра сметных нормативов, подлежащих применению при определении сметной стоимости объектов капитального строительства, строительство которых финансируется с привлечением средств федерального бюджета, внесены ТСН, предусмотренные для применения на территории Мурманской области.

Однако из пояснений Министерства, данных в ходе проверки, следовало, что ТСН Мурманской области в редакции 2014 года, утвержденные приказом Минстроя России от 11.11.2015 № 800/пр, были разработаны по государственному контракту № 2 от 15.05.2015, заключенному Министерством с Обществом. 

Предметом указанного контракта являлось право заключения государственного контракта на выполнение работ по совершенствованию ТБСН в Мурманской области в сфере ценообразования в 2015 году, цена контракта – 1 700 000 руб., срок окончания работ 25.12.2015. Работы по указанному контракту были приняты актом № 4 от 24.11.2015. Актом приема-передачи нормативной документации от 24.11.2015 по государственному контракту № 2 от 15.05.2015 Министерством приняты ТСН ТЕР-2001 Мурманская область (редакция 2014) в 1 экземпляре (диск). После принятия работ по указанному контракту ТСН на согласование не направлялись.

В ходе проверки информации, содержащейся на сайте Министерства, Управление на основании информации, представленной Комитетом по развитию информационных технологий и связи Мурманской области, установило, что по состоянию на август 2014 года на официальном сайте Министерства были размещены ТСН Мурманской области в редакции 2010 года, утвержденные приказом Министерства от 05.10.2010 № 193, изменения в ТСН Мурманской области, утвержденные приказом Министерства № 169 от 19.10.2011. База ТСН Мурманской области в редакции 2010 года представляла собой сборники документов в формате pdf с защитой паролем от любой работы с документом: печати, копирования содержимого текста редактирования. Изменения, внесенные приказом № 169 от 19.10.2011, также представляли собой документы в формате pdf с возможностью печати документа, однако без возможности копирования текста, извлечения, редактирования, на документы нанесен фоновый рисунок «Территориальные сметные нормативы», затрудняющий автоматическую проверку текста.  

Изменения, внесенные приказом Министерства № 217 от 30.10.2012, приказом Госстроя № 418/ГС от 07.11.2013, по состоянию на август 2014 года не были размещены.

При осмотре Управлением сайта 11.05.2016 было выявлено, что сборники ТСН (редакция 2014 года) размещены в формате pdf, дата создания документов 23.11.2015, все документы защищены установленным при создании документов паролем от любого вида использования (печати, копирования, извлечения и пр.), каждый лист документов сопровождался фоновым рисунком «Территориальные сметные нормативы», затрудняющим распознавание документов. Общий объем документов в формате, не позволяющем осуществить с ними полноценную работу, составил 6 731 лист. 

Учитывая изложенное, исходя из фактического поведения Общества и Министерства и установленных обстоятельств, оценив в порядке статей 67, 68, 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд соглашается с выводами Управления, что Министерство содействовало в получении преимуществ Обществом на спорном товарном рынке, создавая заявителю такие условия, при которых исполнение государственных контрактов иными лицами (кроме заявителя) будет затруднительным или невозможным (невозможность исполнения требований в кратчайшие сроки, несение дополнительных затрат, связанных с приобретением редакций ТСН, позволяющих обработку и изменение текста); устное соглашение заявителя и третьего лица было направлено на реализацию совместных усилий по приобретению Обществом прав в результате исполнения контрактов (при соблюдении формальных требований оформления торгов), получению денежных средств за работы, фактически выполненные за рамками контрактов.

Переписка Министерства и Общества с Минстроем, ООО «Центр по разработке и внедрению информационных технологий «ГРАНД», имеющаяся в материалах проверки (запросы, ответы № 07-03/606-ЛК от 10.02.2016, № 07-03/625-ЛК от 16.02.2016,), также свидетельствует, что заявителем и третьим лицом предпринимались действия по ограничению доступа иных лиц к текстам нормативов. 

Ни из закупочной документации, ни из пояснений заказчика (Министерства) не ясно, каким образом заинтересованные лица (для участия в торгах) могли получить бесплатный доступ к текстам ТСН Мурманской области, которые подлежали изменениям (редактируемым текстам), тогда как Общество было поставлено в преимущественные условия по сравнению с потенциальными участниками закупочной процедуры, в том числе по бесплатному доступу к ТСН в формате, не имеющем ограничений по печати, копированию и т.п.

При этом суд учитывает, что необходимость наличия у Министерства экземпляров ТСН в форматах, позволяющих сохранять тексты на технических средствах пользователей, и допускающих после сохранения возможность поиска, копирования произвольного текста, печати, фактически признается третьим лицом, поскольку данное требование появилось в конкурсной документации на выполнение работ по совершенствованию ТСНБ в Мурманской области в сфере ценообразования в 2016 году.  

Наличие авторских и смежных прав на базу данных нормативов или сборники ТСН не означает запрет на использование данных материалов и не должно препятствовать заинтересованным лицам участвовать в торгах на равных условиях с остальными участниками, ограничивать их в получении информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления.

Доводы Общества, приведенные в заявлении и дополнениях к заявлению, являются несостоятельными, поскольку в целях установления наличия антиконкурентного соглашения оценке подлежит не законность каждого действия заявителя и третьего лица в отдельности, а совокупность таких действий, имеющих определенные последствия и фактически подтверждающих, что в данном конкретном случае имело место поведение субъектов, которое было направлено на необоснованное получение прибыли и (или) устранение конкурентов в соответствующих правоотношениях.

Позиция заявителя об истечении срока для возбуждения антимонопольного дела, прекращении действия прежних редакций ТСН, судом не принимается в связи со следующим.

В соответствии со статьей 41.1 Закона № 135-ФЗ дело о нарушении антимонопольного законодательства не может быть возбуждено и возбужденное дело подлежит прекращению по истечении трех лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства - со дня окончания нарушения или его обнаружения.

Поскольку факты, установленные Управлением и в ходе судебного разбирательства, свидетельствуют о выполнении заявителем и Министерством устного соглашения в 2009-2016 годах, носят длящийся характер, суд приходит к выводу, что срок для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства (приказ от 31.06.2016) и вынесения оспариваемого решения не истек. 

При таких обстоятельствах суд считает, что Управление правомерно пришло к выводу, что проведение закупок и заключение контрактов в данном случае не было направлено на удовлетворение существующей государственной потребности и на реальную разработку новой редакции ТСН (поскольку Министерство располагало необходимой документацией, в некоторых случаях до заключения контрактов), на обеспечение конкуренции, что свидетельствует о реализации Министерством и Обществом устного антиконкурентного соглашения.

Таким образом, суд приходит к выводу о доказанности в действиях Общества нарушений, вмененных Управлением в оспариваемом решении.

Выданное на его основании предписание является исполнимым, содержит сведения о выявленных нарушениях и конкретных действиях, которые нужно выполнить для устранения нарушений антимонопольного законодательства.

Существенных нарушений процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, которые могли бы повлиять на принятие решения Управлением, судом не установлено.

Таким образом, оспариваемые акты Управления соответствуют закону и не нарушают права и законные интересы заявителя; оснований для удовлетворения требований не имеется.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

отказать в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Региональный Центр Ценообразования в строительстве».

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                                                     Алексина  Н. Ю.