Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-23240/19-25-210

29 августа 2019 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 08.08.2019г.

Полный текст решения изготовлен  29.08.2019г.

Арбитражный суд в составе:

судьи ФИО1

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление 

по иску публичного акционерного общества «Промсвязьбанк» (ИНН 

<

***>; дата регистрации 16.07.2001; 109052, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «ТехноСерв АС» (ИНН 

<

***>; дата регистрации 24.03.2003; 117447, 

<

...>);

акционерному обществу «ТЕХНОСЕРВЪ А/С» (ИНН 

<

***>; дата регистрации 18.04.2002; 127486, 

<

...>);

третье лицо: Codest Engineering S.r.l./Компания с ограниченной ответственностью  Кодест Инжиниринг С.Р.Л. (Via Buttrio, 36, Frazione Cargnacco, 33050, Pozzuolo del Friuli, Udine, Italy/ Виа Буттрио, Франционе Карньякко, 33050 Поццуоло дель Фриули (провинция Удине), Италия) (Филиал Компании с ограниченной ответственностью «Кодест Инжиниринг С.Р.Л.» (119034, 

<

...>);

о взыскании задолженности в порядке регресса по генеральному соглашению №17/GA/TSV/0009 о предоставлении банковских гарантий и контр-гарантий (с установленным лимитом ответственности Банка) от 24.03.2017

при участии

истца: ФИО3 по доверенности от 06.09.2018, 

от ответчиков: ООО «ТехноСерв АС» - ФИО4 по доверенности от 21.03.2019; АО «ТЕХНОСЕРВЪ А/С» - ФИО4 по доверенности от 21.03.2019.

от третьего лица: ФИО5 по доверенности от 29.05.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Промсвязьбанк» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «ТехноСерв АС», АО «ТЕХНОСЕРВЪ А/С»  о взыскании солидарно задолженности в порядке регресса по генеральному соглашению №17/GA/TSV/0009 о предоставлении банковских гарантий и контр-гарантий (с установленным лимитом ответственности Банка) от 24.03.2017 в размере 331 019 818,11 руб., из которых:

- 151 938 390,24 руб. – сумма денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA016;

- 63 966 062,29 руб. – сумм пени за период с 30.05.2018 по 24.07.2019 за неисполнение обязательств по возмещению денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA016;

- 79 512 769,93 руб. - сумма денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA017;

- 35 602 595,65 руб. – сумма пени период с 30.5.2018 по 24.07.2019 за неисполнение обязательств по возмещению денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA017,

с учетом письменного уточнения. 

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в исковом заявлении обстоятельствам с учетом письменного уточнения. 

Первый ответчик (ООО «ТехноСерв АС») в письменном отзыве указал на неверный расчет задолженности; просил суд уменьшить неустойки на основании ст.333 ГК РФ, как несоразмерные последствиям неисполнения обязательств.

Третье лицо (Codest Engineering S.r.l./Компания с ограниченной ответственностью  Кодест Инжиниринг С.Р.Л.) в письменных пояснениях по иску позицию истца поддержал.  

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Между ПАО «Промсвязьбанк» (далее - Истец, Банк, Кредитор, Гарант) и ООО «ТехноСерв АС» (далее - Принципал, Должник, Ответчик-1) заключено Генеральное соглашение № 17/GA/TSV/0009 о предоставлении банковских гарантий и контр-гарантий с установленным лимитом ответственности Банка) от 24.03.2017 в редакции Дополнительного соглашения №1 от 05.04.2017 (далее - Генеральное соглашение).

Согласно п. 2.1 Генерального соглашения Банк обязуется в течение срока использования лимита и в рамках срока действия лимита предоставлять по просьбе Принципала на условиях, предусмотренных Генеральным соглашением, гарантии и контр-гарантии в пределах суммы неиспользованного лимита и оказывать принципалу услуги, предусмотренные Генеральным соглашением, а Принципал обязуется в порядке, установленном Генеральным соглашением, уплачивать Банку вознаграждение за предоставление гарантий и контр-гарантий, за оказанные Банком услуги и иные суммы, предусмотренные Генеральным соглашением, а также возмещать Банку суммы, уплаченные по гарантиям и контр-гарантиям, и иные суммы, определенные в Генеральном соглашении.

В силу п. 2.2 Генерального соглашения лимит ответственности составляет 300 708 655,05 рублей.

Согласно п. 2.5 Генерального соглашения Банк предоставляет гарантии и контргарантии в течение срока использования лимита, а именно: в период с даты заключения Генерального соглашения по 30 апреля 2018 года включительно.

На основании п. 2.6 Генерального соглашения срок действия любой гарантии и контр-гарании, выдаваемой в соответствии с Генеральным соглашением, должен истекать до истечения срока действия лимита, а именно: не позднее 30 апреля 2018 года включительно.

Согласно п. 5.1 Генерального соглашения гарантия предоставляется Банком на основании заявления о предоставлении гарантии.

Согласно п. 5.5 Генерального соглашения Банк предоставляет гарантию в виде подписанного уполномоченным лицом Банка документа на бумажном носителе и/или в форме электронного сообщения с использованием системы СВИФТ (SWIFT) в адрес банка Бенефициара, указанного в заявлении о предоставлении гарантии. В случае выдачи Банком гарантии на бумажном носителе Принципал принимает гарантию по акту приема-передачи гарантии, составленному по форме, установленной в приложении № 3 к Генеральному соглашению, для последующей передачи гарантии Бенефициару.

Согласно п. 6.1 Генерального соглашения за предоставление каждой гарантии Принципал уплачивает Банку вознаграждение в размере, согласованном сторонами в порядке, установленном в настоящем пункте Генерального соглашения. Принципал предварительно с учетом положений настоящего пункта согласует с Банком размер вознаграждения за предоставление гарантии устно или посредством электронной почты и указывает его в заявлении на предоставление гарантии. Размер вознаграждения за предоставление гарантии считается согласованным сторонами в момент предоставления Банком соответствующей гарантии. При этом, согласованный сторонами размер вознаграждения за предоставление гарантии должен составлять не менее 1,0 (Один) процентов годовых и не может быть более 5 (Пять) процентов годовых от максимальной суммы соответствующей гарантии за период с даты выдачи гарантии по дату прекращения действия гарантии, которые указаны в соответствующей гарантии, но не менее минимального размера вознаграждения, установленного действующим тарифами Банка и Гаранта. Вознаграждение рассчитывается с даты выдачи гарантии, указанной в соответствующей гарантии, независимо от даты вступления гарантии в силу, которая может совпадать с датой выдачи гарантии или наступить позднее. В случае, если срок действия гарантии, указанный в соответствующей гарантии, истекает в календарную дату, являющуюся нерабочим днем, вознаграждение за предоставление гарантии начисляется на ближайший следующий за ним рабочий день включительно. При расчете вознаграждения количество дней в году принимается за 365 или 366 соответственно фактическому количеству календарных дней в году, а в месяце - фактическое количество дней в соответствующем месяце. Вознаграждение за предоставление гарантии уплачивается Принципалом Банку единовременно не позднее даты выдачи гарантии, до выдачи гарантии.

Обязательство Принципала по уплате вознаграждения подлежит исполнению в валюте обязательства или в рублях по курсу Банка России, установленному на дату платежа (п. 6.3 Генерального соглашения).

На основании п. 7.1 Генерального соглашения в случае осуществления Банком выплаты денежных средств в пользу Бенефициара Принципал обязан без каких-либо удержаний или счетов возместить Банку все суммы, уплаченные в пользу Бенефициара по гарантии, в том числе списанные Бенефициаром по гарантии без дополнительного распоряжения/согласия Банка.

Согласно п. 7.2 Генерального соглашения Принципал обязан также возместить Банку все суммы иных расходов, понесенных Банком в связи с осуществлением платежа по гарантии, включая комиссии Банка.

Согласно п.п. 8.1.1 Генерального соглашения в целях исполнения обязательств Принципала, определенных в разделе 7 Генерального соглашения, Банк вправе по своему усмотрению, в том числе, предъявить Принципалу соответствующее письменное требование, которое должно быть исполнено Принципалом в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты его направления Принципалу.

Согласно п. 12.1 Генерального соглашения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих денежных обязательств по Генеральному соглашению Принципал уплачивает Банку пени в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) процента от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки.

На основании Заявления ООО «ТехноСерв АС» о предоставлении гарантии от 24.03.2017 №17GA016 Банком Принципалу была предоставлена Банковская гарантия от 24.03.2017 №17GA016, в соответствии с условиями которой ПАО «Промсвязьбанк» приняло на себя безотзывное и безусловное обязательство выплатить Бенефициару «Кодест Инжиниринг С.р.л.» (далее - Бенефициар, Третье лицо) по его первому требованию любую сумму или суммы, не превышающие в общей сложности 180 425 193,03 рублей, в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения от Бенефициара первого требования выполнения обязательства на английском языке. Сумма требования не должна превышать суммы аванса в размере 180 425 193,03 рублей, оплаченного Бенефициаром Принципалу по Договору субподряда № 16086 от 30.01.2017 на проектирование и монтаж, включая приложения на выполнение работ по проектированию, поставка, монтажу, испытаниям и сдаче в эксплуатацию инженерных систем надземной части Корпуса 10 и Корпуса 11 - Многофункционального центра (МЦ), Комплекса, состоящего из многофункционального общественного комплекса ВГК и многофункционального центра (2-й этап) за сумму договора субподряда в размере 1 202 834 620,22 рублей на строительство объекта ФИО6.

В соответствии с п.п. 12, 13 Банковской гарантии банковская гарантия вступает в силу с даты выдачи (24.03.2017 года) и действует до 30.04.2018.

На основании заявления ООО «ТехноСерв АС» о предоставлении гарантии от 24.03.2017 №17GA017 Банком Принципалу была предоставлена Банковская гарантия от 24.03.2017 №17GA017, в соответствии с условиями которой ПАО «Промсвязьбанк» приняло на себя безотзывное и безусловное обязательство выплатить Бенефициару «Кодест Инжиниринг С.р.л.» по его первому требованию любую сумму или суммы, не превышающие в общей сложности 120 283 462,02 рублей, в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения от Бенефициара первого требования выполнения обязательства на английском языке. Банковская гарантия обеспечивает исполнение обязательств ООО «ТехноСерв АС» перед Бенефициаром по Договору субподряда № 16086 от 30.01.2017 на проектирование и монтаж, включая приложения на выполнение работ по проектированию, поставка, монтажу, испытаниям и сдаче в эксплуатацию инженерных систем надземной части Корпуса 10 и Корпуса 11 - Многофункционального центра (МЦ), Комплекса, состоящего из многофункционального общественного комплекса ВГК и многофункционального центра (2-й этап) за сумму договора субподряда в размере 1 202 834 620,22 рублей на строительство объекта ФИО6.

В соответствии с п.п. 12, 13 Банковской гарантии банковская гарантия вступает в силу с даты выдачи (24.03.2017 года) и действует до 30.04.2018.

24.03.2017 года по акту приема-передачи Банк передал Принципалу оригиналы Банковских гарантий № 17GA016 от 24.03.2018, № 17GA017 от 24.03.2018 (далее - Банковские гарантии) для последующей передачи их в адрес «Кодест Инжиниринг С.р.л.».

25.04.2018 года в адрес ПАО «Промсвязьбанк» через обслуживающий Бенефициара банк АО «ЮниКредит Банк») поступили требования компании с ограниченной ответственностью «Кодест Инжиниринг С.р.л.» о выплате денежных сумм по Банковским гарантиям: 

- №17GA016 от 24.03.2017 в размере 151 938 390,24 рублей; 

- №17GA017 от 24.03.2017 в размере 120 283 462,02 рублей.

Платежными поручениями № 99533 от 23.05.2018 ПАО «Промсвязьбанк» в пользу Бенефициара «Кодест Инжиниринг С.р.л.» была осуществлена оплата по банковским гарантиям 

№17GA016 от 24.03.2017 в размере 151 938 390,24 руб., 

№17GA017 от 24.03.2017 в размере 120 283 462,02 руб., 

что также подтверждается приложенными выписками по счетам. 

В соответствии с п.п. 8.1.1. Генерального соглашения Банк вправе предъявить Принципалу соответствующее письменное требование, которое должно быть исполнено Принципалом в течение 3 (трех) рабочих дней с даты его направления Принципалу.

29.05.2018 г. Банком в адрес Принципала ООО «ТехноСерв АС» были направлены требования № 43079-ВА от 24.05.2018 г. и № 43080-ВА от 24.05.2018 г. о возмещении в порядке регресса сумм, уплаченных по Банковским гарантиям № 17GA016, № 17GA017 в размере 151 938 390,24 рублей и в размере 120 283 462,02 рубля, соответственно (согласно отчету об отслеживании почтового отправления требования получены адресатом).

Кроме того, 19.09.2018 Банком в адрес Принципала ООО «ТехноСерв АС» были направлены Уведомления № 81668 от 14.09.2018 и № 81667 от 14.09.2018 об оплате просроченной задолженности по Банковским гарантиям № 17GA016, № 17GA017.

Однако в установленные сроки, указанные требования в полном объеме не исполнены Принципалом.

 Согласно уточнённому расчету, задолженность составила 

- 151 938 390,24 руб. – сумма денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA016;

- 63 966 062,29 руб. – сумм пени за период с 30.05.2018 по 24.07.2019 за неисполнение обязательств по возмещению денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA016;

- 79 512 769,93 руб. - сумма денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA017;

- 35 602 595,65 руб. – сумма пени период с 30.5.2018 по 24.07.2019 за неисполнение обязательств по возмещению денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA017,

В целях обеспечения исполнения обязательств по Генеральному соглашению между ПАО «Промсвязьбанк» и ЗАО «ТЕХНОСЕРВЪ А/С» (в настоящее время - АО «ТЕХНОСЕРВЪ А/С») (далее - Поручитель, Ответчик-2) заключен Договор поручительства №01-17/GA/TSV/0009 от 05.04.2017 (далее - Договор поручительства).

Согласно п. 2.1 Договора поручительства Поручитель обязывается перед Кредитором отвечать за исполнение Должником обязательств по Генеральному соглашению.

Согласно п. 1.2 Договора поручительства при неисполнении или ненадлежащем исполнении Должником обязательства, обеспеченного поручительством, Поручитель и Должник отвечают перед Кредитором солидарно.

Поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, как и Должник, включая уплату основного долга, процентов, вознаграждений, комиссий, неустоек, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков Банка, вызванных неисполнением или надлежащим исполнением обязательств Должником (п. 1.3 Договора поручительства).

На основании п. 10.2 Договора поручительства поручительство дано на срок по 30 апреля 2021 г. (включительно). 

01.06.2018 Банком в адрес Поручителя направлены требования исх. № 44988-ВА от 29.05.2018 и  исх. № 44987-ВА от 29.05.2018 о возмещении расходов Банка по оплате —требований по Банковским гарантиям.

Кроме того, 19.09.2018 Банком в адрес Поручителя направлены уведомления №81670 от 14.09.2018 и №81669 от 14.09.2018 об оплате просроченной задолженности по Банковским гарантиям, которые получены Поручителем 25.09.2018, согласно отчету об отслеживании почтового отправления.

Поручителем оплата задолженности не произведена в полном объеме в установленные сроки. 

На основании п. 13.3 Генерального соглашения, п. 6.2 Договора поручительства Банк вправе предъявить в арбитражный суд иск к Принципалу и Поручителю по истечении 7 (Семи) календарных дней с момента направления Банком претензии (требования) Принципалу, Поручителю.

Письменные претензии об оплате задолженности, Ответчиками не исполнены. 

В связи с неоплатой ответчиками истцу сумм задолженностей в полном объеме в установленные сроки, истцом заявлены исковые требования. 

В соответствии с п. 1 ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В соответствии п. 1 ст. 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

В силу п. 1 ст. 323 ГК РФ, при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

На основании ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Уточненный расчет истца судом проверен и признан арифметически и методологически  верным.

Ответчиками в нарушение ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств уплаты истцу спорных денежных средств в полном объеме в установленные сроки и на дату рассмотрения спора.

Ответчик заявил об уменьшении неустойки на основании ст.333 ГК РФ.

Согласно пункта 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (пункт 4 статьи 421 Гражданского Кодекса).

Величина неустойки была согласована сторонами при подписании договора.

Конституционный Суд Российской Федерации в абзаце 3 пункта 10 Решения "Об утверждении Обзора практики Конституционного Суда Российской Федерации за первый квартал 2015 года" от 23 апреля 2015 года указал, что положения законодательства "не допускают возможности решения судом вопроса о снижении размера неустойки по мотиву явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства без представления ответчиками доказательств, подтверждающих такую несоразмерность".

Разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 22.12.2011 г. N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" не означают, что размер взыскиваемой судом неустойки не может быть больше платы по краткосрочным кредитам, не отменяет обязанности должника представлять доказательства явной несоразмерности договорной неустойки последствиям нарушения обязательств.

По смыслу абзаца 4 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 г. N 81, доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения; о неисполнении обязательств контрагентами; о наличии задолженности перед другими кредиторами; о наложении ареста на денежные средства или иное имущество ответчика; о непоступлении денежных средств из бюджета; о добровольном погашении долга полностью или в части на день рассмотрения спора; о выполнении ответчиком социально значимых функций; о наличии у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, процентов по договору займа) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки на основании статьи 333 ГК РФ.

В абзаце 1 пункта 2 Постановления от 22 декабря 2011 года N 81 Пленум ВАС РФ указал, что при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании статьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным договорам)". Указанная позиция также изложена в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 28 января 2016 №303-ЭС15-14198.

Учитывая размер пени, период начисления, сумму, на которую начислены пени, учитывая баланс интересов сторон, суд не усматривает оснований для применения ст.333 ГК РФ.

Таким образом, исковые требования обоснованы, правомерны, документально подтверждены и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

Учитывая изложенное, на основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 307, 309, 310, 323, 330, 361,368, 379, 421 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТехноСерв АС», акционерного общества «ТЕХНОСЕРВЪ А/С» солидарно в пользу публичного акционерного общества «Промсвязьбанк» задолженность в порядке регресса по генеральному соглашению №17/GA/TSV/0009 о предоставлении банковских гарантий и контр-гарантий (с установленным лимитом ответственности Банка) от 24.03.2017 в размере 331 019 818,11 руб., из которых:

- 151 938 390,24 руб. – сумма денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA016;

-63 966 062,29 руб. – сумм пени за период с 30.05.2018 по 24.07.2019 за неисполнение обязательств по возмещению денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA016;

- 79 512 769,93 руб. - сумма денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA017;

- 35 602 595,65 руб. – сумма пени период с 30.5.2018 по 24.07.2019 за неисполнение обязательств по возмещению денежных средств по регрессному требованию по банковской гарантии от 24.03.2017 № 17GA017, а также расходы на оплату государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый Арбитражный апелляционный суд.

СудьяК.Г. Мороз